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31° JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO PERMANENTE

EXPEDIENTE : 05832-2017-0-1801-JR-LA-68
MATERIA : PENSIONES
JUEZ : CUNYAS ZAMORA, YANIRA GEETA
ESPECIALISTA : GUIVIN MUNAYCO MARITA YSABEL
DEMANDADO : OFICINA DE NORMALIZACION PREVISIONAL -ONP
DEMANDANTE : CHAVEZ ASIAN, MARIA CLARISA

RESOLUCIÓN NRO. CUATRO


Lima, 10 de abril de 2018.-

DANDO CUENTA en la fecha: Téngase por recibidos los autos


provenientes de la Décima Primera Fiscalía Provincial Civil de Lima; Al Dictamen Fiscal: Al
principal: Póngase A CONOCIMIENTO de los sujetos procesales por el término de TRES DÍAS,
a fin de que expresen lo conveniente a su derecho. A los otrosíes: Téngase presente y por
señalada la casilla electrónica de la Décima Primera Fiscalía Provincial Civil de Lima.
Notifíquese.-
PODER JUDICIAL DEL PERU 11/04/2018 19:05:44
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA CEDULA ELECTRONICA Pag 1 de 1
LIMA
Número de Digitalización
Sede Custer
0000249225-2018-ANX-JR-LA
Av Abancay No. 459 - 461 Cercado de Lima

*420181260882017058321801134000*
420181260882017058321801134000068
NOTIFICACION N° 126088-2018-JR-LA
EXPEDIENTE 05832-2017-0-1801-JR-LA-68 JUZGADO 31° JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO PERMANEN
JUEZ CUNYAS ZAMORA, YANIRA GEETA ESPECIALISTA LEGAL GUIVIN MUNAYCO MARITA YSABEL
MATERIA PENSIONES

DEMANDANTE : CHAVEZ ASIAN, MARIA CLARISA


DEMANDADO : OFICINA DE NORMALIZACION PREVISIONAL -ONP ,
DESTINATARIO CHAVEZ ASIAN MARIA CLARISA

DIRECCION : Dirección Electrónica - N° 5707

Se adjunta Resolución CUATRO de fecha 10/04/2018 a Fjs : 8


ANEXANDO LO SIGUIENTE:
RESOLUCION N° 04 Y DICTAMEN FISCAL

11 DE ABRIL DE 2018 ML1-018709-0


Recibido

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PODER JUDICIAL DEL PERU n/01/2018 12:28:50
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CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA Paq. 1 de 1
o LINA
Sede Custer
Av Ab<?incay No. 459 ~ 461 Cercado de Lima
Carao de Inoreso de Escrito
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( Centro de Distribución General )
33683-2018

Cod. Dicii tal izacion s 0000092394-2018-ESC-JR-LA


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(ÍHHH
Expediente :05832-2017-0-1801-¿IR-LA-68 F.Inicio:03/03/2017 17:12:25
Jüzaado :31>:; JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO PERNANENTE
Documento :REfflSIOM DE EXP. DE FISCALIA
F.Ingreso :31/01/201G 12:28:49 Folios: 42 PBqinas:
OI Presentado ¡TERCERO 11/; F'PCL
Especialista :GUIVIN NLINAYCO tlARIIA YSABEL

DI Cuantia
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SIN DEPOSITO JUDICIAL
N Cüpias/Acomp
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Sumí lia iDECINA PRi/ERA FISCALIA PROVINCIAL CIVIL DE LINA.- RENITE
EXPEDIENTE PRINCIPAL A FOJAS 42 + CD EN SOBRE CERRADO +
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Justicia
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"Año de! Diálogo y Reconciliación Nacional"
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DICTAMEN -2018

m Expediente N°: 05832-2017


Materia: Nulidad de Res. Administrativa.

SEÑOR JUEZ DEL 31 JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO


PERMANENTE DE LIMA.-

Viene a esta Fiscalía Provincial para el pronunciamiento de ley, a fojas 42


el expediente principal y en 1 CD el acompañado administrativo, de los seguidos
por MARIA CLARISA CHAVEZ ASIAN, contra la OFICINA DE NORMALIZACIÓN
PREVISIONAL - ONP, sobre NULIDAD DE RESOLUCIÓN ADMINISTRATIVA.
Delimitación del petitorio.

La recurrente solicita que se declare la nulidad de la Resolución N® 3371-2014-


ONP/DPR.GD/DL 19990, de fecha 10 de enero del 2014 y se calcule su pensión
teniendo en cuenta el inciso b) del artículo 2® del D.L. N® 25967, más
devengados e intereses legales.
L EXPOSICIÓN DE ACTUADOS:

Demanda.- Por escrito de demanda de fojas 8 y ss., la demandante refiere que,


mediante la Resolución N® 3371-2014-ONP/DPR.GD/DL 19990, le reconocieron
27 años y 10 meses de aportación al SNP al haber cumplido con los requisitos
exigidos conforme al D.L. N® 19990; sin embargo, el cálculo de la remuneración
de referencia es en base a sus 60 últimos meses de aportes, cuando debe ser
entre las 48 últimas remuneraciones de referencia.

Contestación de demanda.- Por escrito de fojas 22 y ss., la demandada contesta


la demanda informando que el actor sostiene que la ONP al momento de calcular
su pensión de jubilación, no se efectuó correctamente por cuanto no se le ha
aplicado el inciso b) del artículo 2® del D.L. N® 25967; sin embargo, dicha norma
no es aplicable al presente caso, sino el Decreto Supremo N® 099-2002-EF. Se
aplica el Decreto Supremo N® 099-2002, a fin de calcular la remuneración de
referencia, teniéndose en cuenta los 60 meses consecutivos inmediatamente
anteriores al último mes de aportaciones conforme a su fecha de contingencia.

Trámite: Mediante Resolución N® 02, del 08 de agosto del 2017 (fs. 29) el
Juzgado declara Saneado el Proceso, y fija como puntos controvertidos:

a)"Determinar si corresponde declarar la nulidad de la Resolución A/® 3371-


2014-ONP/DPR.GD/DL 19990 de fecha 10/01/2014.
b)Determinar si corresponde ordenar a la demandada realice nuevo cálculo de

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11" ftSC jliá I.ivpl J: Lima


su pensión en base a sus 48 últimos remuneraciones asegurables que
percibió con anterioridad a su cese; más el pago de los devengados e
intereses legales correspondientes".

Se admiten los medios probatorios, se prescinde de la Audiencia de Pruebas y


se ordena remitir los autos al Ministerio Público para el Dictamen Fiscal.-
11 CONSIDERANDOS:

Del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva.

PRIMERO: El derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva es aquél por el cual toda


persona, como integrante de una sociedad, puede acceder a los órganos
jurisdiccionales para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con
sujeción a que sea atendida a través de un proceso que le ofrezca las garantías
mínimas para su efectiva realización. El calificativo de Efectiva que se da le añade
una connotación de realidad a la Tutela Jurisdiccional, llenándola de contenido\ El
Derecho a la Tutela Jurisdiccional es el derecho a toda persona a que se le haga
justicia: a que cuando pretenda algo de otra, esta pretensión sea atendida por un
órgano jurisdiccional, a través de un proceso con garantías mínimas^.
El proceso contencioso administrativo.

SEGUNDO: Si bien el proceso contencioso administrativo tiene inobjetable


sustento constitucional, se debe observar que su desarrollo inicialmente se dio en
el Código Procesal Civil y por ende en un inicio se le confundió con un proceso
civil, pero éste no era tal; así podemos mencionar que según el procesalista
Hernando Devis Echandia, en lo Civil, la jurisdicción es de índole privada, en tanto
que en la Contenciosa - Administrativa se tutela el mismo ordenamiento jurídico
frente a la Administración en cuanto a su actuación funcional no importando la
forma que haya adoptado el acto, o sea si se trata de una ordenanza, una
resolución, un decreto, un acuerdo o una liquidación de impuestos incluso en
procesos coactivos^. Con la evolución de cada una de estas áreas del Derecho
resultaba obvia la naturaleza especial del contencioso administrativo, por lo que
se vio la necesidad de la regulación por una Ley (la 27584)^. Para PRIORP este
proceso resulta un instrumento que se encuentra íntimamente ligado a la tutela de
principios fundamentales del ordenamiento jurídico, de ahí que los fundamentos
en los que descansa dicho proceso son de naturaleza constitucional, siendo ellos:
El Estado Constitucional y el principio de constitucionalidad, que somete ahora a
la Administración, a los Jueces y a los ciudadanos; los derechos fundamentales,
en tanto su respeto debe darse tanto en el ámbito individual como colectivo, e
inclusive de intereses difusos; la necesidad de control entre los diversos órganos
del Estado, en tanto es el Poder Judicial quien ejercerá control sobre los actos de

< MARTEL CHANG, Rolando Alfonso: 'Acerca de la necesidad de legislar sobre las medidas autosatisfactívas en el proceso dvir, Tesis
UNMSM; web:
httD://sisbíb-unmsm.edu.De/bibvirtualdata/tesis/Human/Martel C R/litulo2.odf
2 GONZALES PEREZ, Jesús;"El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva', Editorial CIVITAS, segunda edición 1985, ESPAÑA,Pág. 27
^Devis Echandia H, Comprendió de Derecho Procesal Civil.-Tomo 1,14° Edición Santa Fe de Bogotá, 1994 Pág.94 y 955°)
'SAGASTEGUI ARTEAGA. Pedro: *EI Proceso Contenciosos Administrativo, Típico o Atipico, Su situación en el Perú. Web;
http://pergamo,pucp,edu.pe/derechoprocesa!/node/67
spRIORI POSADA, Giovanni; Comentarios a la Ley del Proceso Contenciosos Administrativo; Tercera Edición/Primera reimpresión ARA
editores. Edición 2007; páginas 61 y siguientes.-

RIO

Dra. ROS.'^S
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o.'irc 11' fiscati'a Provinci?! Ovi! di Uma
la Administración a fin de garantizar el respeto del principio de constitucionalidad
como base de los derechos fundamentales; y, el derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva, mediante la cual se procura garantizar que los ciudadanos puedan
contar con una efectiva tutela de los derechos e intereses de los cuales son
titulares ante la Administración Pública.

El derecho a la prueba.

TERCERO: El derecho a la prueba apareja la posibilidad de postular, dentro de los


límites y alcances que la Constitución y las leyes reconocen, los medios
probatorios pertinentes para justificar los argumentos que el justiciable esgrime a
su favor. Por ello, no se puede negar la existencia del derecho fundamental a la
prueba. Constituye un derecho básico de los justiciables producir la prueba
relacionada con los hechos que configuran su pretensión o su defensa. Según
este derecho, las partes o un tercero legitimado en un proceso o procedimiento
tienen el derecho de producir la prueba necesaria con la finalidad de acreditar los
hechos que configuran su pretensión o defensa.

CUARTO: Resulta útil citar, respecto al derecho a la prueba, que se trata, pues, de
un derecho complejo cuyo contenido, de acuerdo con lo señalado por el Tribunal
Constitucional (STO 06712-2005/HC/TC. FJ 15), está determinado:

"(. ■ ■) por el derecho a ofrecer medios probatorios que se consideren necesarios,


a que estos sean admitidos, adecuadamente actuados, que se asegure la
producción o conservación de la prueba a partir de la actuación anticipada de los
medios probatorios y que éstos sean valorados de manera adecuada y con la
motivación debida, con el fin de darle el mérito probatorio que tenga en la
sentencia. La valoración de la prueba debe estar debidamente motivada por
escrito, con la finalidad de que el justiciable pueda comprobar si dicho mérito ha
sido efectiva y adecuadamente realizado

La nulidad del acto administrativo.

QUINTO: Sobre el tema de nulidad del acto administrativo, uno de los connotados
especialistas® afirma que el sistema jurídico establece los requisitos necesarios
para que cualquier voluntad potencial con objeto determinado alcance la categoría
de acto jurídico reconocible, que permita individualizarlo o verificar su existencia,
así cuando esos requisitos no concurren la voluntad expresa resulta inválida, por
ello ante la constatada invalidez surge como directa consecuencia la nulidad
entendida como el castigo jurídico para los actos incursos en alguna causal
privativa de los efectos jurídicos aspirados por su autor y que el acto está llamado
a producir de no existir tal causal, por ende no hay nulidad si el vicio no es
constatado y declarado^.
j
Marco normativo específico.

s MORON URBINA, Juan Carlos, Cristian; "Comentarios a la Ley del Procedimiento administrativo Generar, Editorial Gaceta Jurídica,
Octava Edición 2009, Lima; Pág. 168 y ss.-
^La Ley N" 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General en su articulo 10 prevé las causales expresas por la que el acto
administrativo incurriría en nulidad

'¿I Dra. LIRA ESTRADA ROSAS


•y Fiscál Provincial Provisional
11° Fiscaiia Provincial Civil Je Lima
SEXTO; Para acceder a la pensión de jubilación corresponde que el asegurado
cumpla con los requisitos de edad y aportación como lo señala el artículo 80° del
D.L. N° 19990:

"El derecho a la prestación se genera en la fecha en que se produce la


contingencia, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 31.
Para los efectos de las pensiones de jubilación, se considera que la contingencia
se produce cuando, teniendo derecho a la pensión:

a) El asegurado obligatorio cesa en el trabajo para acogerse a la jubilación:


b) Ei asegurado facultativo comprendido en el inciso a) del articulo 4 deja de
percibir ingresos afectos; y
c) El asegurado facultativo comprendido en el inciso b) del articulo 4, solicita su I
pensión no percibiendo ingresos por trabajo remunerado. j
El asegurado podrá iniciar el trámite para obtener la pensión de jubilación antes de
cesar en el trabajo o de dejar de percibir ingresos asegurables. Sin embargo, ej
oaao de la pensión sólo comenzará cuando cese en ei trábelo o dele de percibir
ingresos aseaurables. pasando a la condición de pensionista."

SÉPTIMO.- Se apunta que, la Resolución Jefatural N° 123-2001-JEFATURA-ONP,


dispone en el artículo 1 "Modificar el primer párrafo del artículo 2 de la Resolución
Jefatural N° 032-96/ONP-JEFATURA de fecha 16 de setiembre de 1996, el mismo
que quedará redactado como sigue:

'Para efectos del proceso de pensionamiento en el Sistema Nacional de


Pensiones deberá entenderse por "contingencia", la fecha en que el asegurado
adquiere el derecho a la prestación económica. Para tales efectos deberá
tenerse presente lo siguiente:

a. Cuando el asegurado haya cumplido con los requisitos de edad y


aportación establecidos para alcanzar el derecho a la pensión de jubilación
y continúe trabajando, la "contingencia" se producirá cuando éste cese en
el trabajo, cuando deje de percibir ingresos asegurables o cuando lo
solicite, según se trate de asegurado obligatorio, facultativo independiente
o de continuación facultativa, respectivamente.

OCTAVO: Asimismo, el artículo 44° primer párrafo del D.L. N° 19990 señala:

"Los asegurados, a partir de los cincuenticinco años de edad, si son hombres y


cincuenta años si son mujeres, podrán jubilarse a condición de tener treinta o
veinticinco años completos de aportación, respectivamente, reduciéndose en
este caso la pensión en cinco por ciento por cada año de adelanto respecto de
sesenta o cincuenticinco años de edad".

NOVENO: De otro lado, el Decreto Ley N° 25967 en el artículo 2° inciso b)


dispone que:

"Para ios asegurados que hubieran aportado durante veinticinco años completos
y menos de treinta, es igual al promedio mensual que resulte de dividir entre
cuarentiocho, el total de las remuneraciones asegurables, percibidas por el
asegurado en los últimos cuarentiocho meses consecutivos inmediatamente
anteriores al último mes de aportación".

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Dra.LI^ HSTPADA ROSAS
FiscalPfovWcil Provisional
1!" Fiscalía Provincial Civil d? Lima
El artículo 9° de la Ley N° 26504. vigente desde el 19 de julio de 1995, modificó la
edad de jubilación requerida para el Régimen General, ampliándola a 65 años. De
tal forma, amplió tácitamente la opción de aquellos asegurados que al 18 de
diciembre de 1992 reunían los requisitos para acceder a una pensión de jubilación
adelantada, y que, a la fecha de expedición de esta norma modificatoria, no
hubieran alcanzado la edad del régimen general de jubilación.

DÉCIMO.- Asimismo, el artículo 2" del Decreto Supremo N" 099-2002-EF, vigente
a partir del 14 de junio de! 2002, señala;

La remuneración de referencia para los asegurados facultativos y obligatorios a


los que se refieren los incisos a) v b). respectivamente, del articulo 4" del
Decreto Lev 19990. es igual al promedio mensual que resulte de dividir
entre sesenta (60). el total de remuneraciones o ingresos aseguradles,
percibidos por el asegurado durante los últimos sesenta (60) meses
consecutivos inmediatamente anteriores al último mes de aportación.

DÉCIMO PRIMERO.- El artículo A" del Decreto Ley N" 19990 regula: Podrán
asegurarse facultativamente en el Sistema Nacional de Pensiones en las
condiciones que fije el reglamento del presente Decreto Ley:

• Las personas que realicen actividad económica independiente: y


• Los asegurados obligatorios que cesen de prestar servicios y que opten
por la continuación facultativa.

DÉCIMO SEGUNDO.- Sobre el particular, cabe anotar que en la Casación N"


4667-2013 - Del Santa, se emitió un precedente judicial vinculante en el ámbito de
aplicación del D.S. N" 099-2002-EF que regula el cálculo de la remuneración de
referencia: El artículo 2" del Decreto Supremo N" 099-2002-EF. solo es de
aplicación para los asegurados facultativos y los asegurados obligatorios que
optaron la continuación facultativa, no resultando de aplicación a los
asegurados obligatorios.

iü, ANALISIS DEL CASO:

DÉCIMO TERCERO: Antecedentes administrativos.- De autos se aprecian los


siguientes hechos objetivos:

. Mediante Resolución N° 3371-2014-ONP/DPR.GD/DL 19990 del 10 de


enero del 2014 (fs. 02 princ), se reconoce el derecho de pensión de
jubilación a María Clarisa Chávez Asían, a partir del 31 de mayo del 2013,
acreditando un total de 27 años y 10 meses de aportaciones al SNP, de
conformidad con lo dispuesto por el articulo 2® del Decreto Supremo N® 099-
2002-EF.

• A fojas 05, se observa la notificación del 17/06/2014, comunicando que al no


haber hecho uso de los medios impugnativos que franquea la Ley N® 27444,
dentro del término de Ley, la misma quedó firme, habiendo concluido el

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risCcjl>¥ovin(^ai Provisional
11' fiscalía Provincial Civil d? lima
procedimiento administrativo desde el momento en que dejó consentir
voluntariamente la respectiva Resolución sin agotar la vía administrativa.

Del objeto materia de controversia;

De las alegaciones expuestas en la demanda y contestación, se debe


determinar si corresponde declarar la nulidad de la Resolución N° 52748-
;2016-ONP/DPR.GD/DL 19990, del 22.09.2016. y de ser así, recalcular la
; pensión de la demandante teniendo en cuanta el inciso b) del artículo 2" del
D.L. N' 25967.

DÉCIMO CUARTO.- Ahora bien, en autos, se aprecia de la Hoja de Liquidación de


fecha 10 de enero del 2014 (fs. 03 phnc) que la actora ha acreditado haber
laborado como asegurada obligatoria en calidad de empleado, corroborado en la
Resolución N° 3371-2014-ONP/DPR.GD/DL 19990 (fs. 02 princ). que le otorgó
pensión de jubilación definitiva, al haber cumplido con los años de aportación y la
edad necesaria para adquirir el derecho. De ello se desprende que la demandante
fue una asegurada obligatoria y por tanto no se encuentra comprendida en el
supuesto de aplicación del artículo 2" del Decreto Supremo N° 099-2002-EF.
Conclusión:

DÉCIMO QUINTO.- En consecuencia, se concluye que la parte demandante ha


demostrado que su petición de nulidad de la resolución administrativa y la
notificación, se encuentra amparada por hechos objetivos al haber acreditado con
medios probatorios idóneos que fue una asegurada obligatoria y que al momento
de calcular su pensión se consideró el Decreto Supremo N® 099-2002-EF, cuando
correspondía calcularse conforme a las reglas contenidas en el D.L N® 25967.

Por tanto, se debe realizar un nuevo cálculo de la pensión de jubilación de la


demandante: evidenciándose en ese contexto, la afectación de su derecho a la
seguridad social; en consecuencia, corresponde se estime la demanda.

IV. OPINION FISCAL:

Por lo expuesto, la Décima Primera Fiscalía Provincial en lo Civil, en uso de las


atribuciones conferidas por el artículo 159® Inciso 6 de la Constitución Política del
Estado, y el artículo 16® del TU.O. de la Ley N° 27584, aprobado por Decreto
Supremo N® 013-2008-JUS, OPINA que se debe declarar FUNDADA la demanda
interpuesta. i

PRIMER OTROSÍ DIGO: Solicitamos a su Despacho que se sirva disponer a


quien corresponda, la notificación de la resolución que ponga fin a la instancia, en
estricto cumplimiento de lo dispuesto en el último párrafo del artículo 16® del
TU.O. de la Ley 27584, aprobado por Decreto Supremo N° 013-2008-JUS.

SEGUNDO OTROSÍ DIGO: Con el fin de que se verifique la notificación virtual,


este Despacho Fiscal fija la casilla electrónica N® 45770.

Ora.ü^^TRADA ROSAS
Fiscal t'rowicial Provisional
1!° fiscafií Provincial Civil de Lima
TERCER OTROSÍ jDIGO: Se remite el expedienté principal a fojas 42 y 1 formato
CD.

CUARTO OTROSI DIGO: La suscrita interviene en el conocimiento de los


presentes actuados, conforme a lo dispuesto en la Resolución N® 4494-201T-MP-
FN, de fecha 07 de diciembre del 2017.

Lima, 30 de enero del 2018.

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LIRA
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