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Tema: Persona Humana o físicas consideradas en si mismas

Vamos a comenzar hablando de las personas humanas o sea el derecho aplicable,


fundamentalmente a cuestiones relativas a las personas humanas, físicas
consideradas en si mismas, en particular vamos a hablar del derecho aplicable, por un
lado de lo que es la existencia misma de la persona humana, o sea, cual es el derecho
que va a determinar el comienzo de la existencia de la persona humana ( desde la
concepción o en su caso que teoría se utilizara para determinar si la teoría de la
viabilidad o cual teoría determinara si esa persona eventualmente si nació, si falleció,
si se separa del seno materno, que derecho y de cual país va a determinar
obviamente en la medida que tengamos una situación con elementos extranjeros que
me presenten la duda del derecho aplicable, tenemos que determinar cual derecho se
deberá aplicar o establecer el comienzo y el fin de la persona humana, ejemplo:
ausencia con presunción de fallecimiento conforme a que derecho se va a regular y
establecer la ausencia y después lo relativo a los atributos de la personalidad
fundamentalmente se analiza el derecho aplicable a dos atributos que es el estado y la
capacidad de la persona humana, el domicilio ( utilizado como un punto de conexión) y
en todo caso hay que calificar y decir que es lo que entendemos por domicilio y ahora
mas modernamente se agrega al estado y capacidad, se agrega el nombre ( derecho
aplicable) y el patrimonio ( el juez lo analiza como un tema de Bienes).

Basicamente de lo que vamos a hablar es del derecho aplicable al comienzo de la


existencia, el fin de la existencia, el estado, capacidad y el nombre de una persona
humana o una persona física. En el derecho aplicable fundamentalmente en relación a
la capacidad que desarrollaron las teorías, tenemos tres grandes teorías en la
doctrina. Una es general y las otras dos son excepciones que se pueden aceptar o no.

Teorias: ( sistemas)

1)Ley aplicable a la capacidad de una persona es la del sistema de la ley personal, es


un punto de conexión personal. Someter a la capacidad y otras cuestiones vinculadas
a las personas humanas a la ley de su domicilio o a la ley de la nacionalidad ( sub
teorías- que se encuentra dentro de la ley personal). Podemos regular la capacidad
por la ley del domicilio de una persona o de la nacionalidad. Recientemente se agrega
una tercera posibilidad que es la residencia habitual ( segunda mitad del siglo xx).

Tener en cuenta estos tres puntos:

Ley del domicilio / ley de la nacionalidad/ ley de la residencia habitual.

Savigni se relaciona con el sistema del domicilo y Mancini con el sistema de


nacionalidad. En general se suele decir, con excepciones, que en los países de
Europa continental se ha seguido el sistema de nacionalidad y en los países
Anglosajones y Escandinavios ( Norte de Europa) y el continente Americano ha
seguido el sistema del domicilio-

La explicacion que se suele dar clásica del porque se ha adoptado estos sistema,por
ejemplo en Venezuela el de la nacionalidad y a partir del siglo xx la del domicilio, Pero
en general tiene que ver con el movimiento de inmigraciones de las personas que se
daban en ese momento. Es mas practico la ley del domicilio, en Europa se siguió con
el sistema de nacionalidad.

Se debe calificar lo que entendemos por domicilio, la nacionalidad era definida por
Mancini. El domicilio tiene dos elementos, el objetivo donde resido, donde vivo. El
segundo es intencional , subjetivo, intención de establecerse en ese lugar de manera
permanente. Se forma con ambos elementos ( objetivo/ subjetivo). La residencia que
clásicamente se hablaba de residencia a secas, en principio seria objetivo, es decir, el
hecho de vivir en un lugar sin necesidad de que se de ese segundo elemento. La

civil interno, seria el elemento objetivo o de factum. Ademas hay calificaciones de


residencia habitual que se han hecho en convenciones internacionales relativas a
menores, Es común definirla como centro de vida de una persona o eel centro común
del menor, es decir, donde esa persona tiene su actividad, afectos, si es menor de
edad, donde tenga su educación, su centro de vida. ( residencia habitual)

Fuente interna:

Hay una tercera categoría que se refiere es la habitación es aquella donde la persona
se encuentra de manera accidental. En general en algunas convenciones Tratados de
Montevideo o CIDIP, no se habla de habitación, se hable de un concepto similar que
es la simple residencia, esta seria como equivalente a lo que los civilistas llaman la
habitación ( donde me encuentro de manera momentánea). La residencia habitual es
donde yo resido sin necesidad que tenga esa intención de establecerme de manera
permanente pero lo hago con cierta habitualidad

Articulo 2613: Hay una calificación autárquica de domicilio y residencia habitual. Con
respecto de la definición de domicilio podemos ver estos dos elementos donde la
persona resido ( objetivo) y la intención de establecerse en el ( subjetivo/ anmus) y en
cuanto la residencia habitual se hace referencia es a que la persona establrzca
vínculos durables. Por tiempo prolongados.

Tambien tenemos la calificación del domicilio de un menor de edad, es aque donde


tiene sus representantes legales, el articulo 2614 del Codigo Civil y Comercial hace
una calificación autárquica del domicilio de un menos de edad a los efectos del
derecho internacional privado, en principio, es donde se encuentran domiciiado los que
ejercen la responsabilidad parental, pueda pasar que al tener la responsabilidad
parental comprartida uno viva en un Estado y el otro en otro Estado, el domicilio será
en este caso donde tiene la residencia habitual el menor., su centro de vida. En el
caso de incapaces mayores de edad, la residencia habitual ese incapaz. En los
tratados de Montevideo también tenemos definiciones de domicilio

Art 5(1889/1940) se define el domicilio:

Tratado del 89, se establece una norma indirecta con lo cual no se define el domicilio
sino lo que se establece es que donde la persona reside será la ley de ese lugar la
cual determinara cuales son los requisitos para que esa residencia constituya domicilio

Trat. 1940: Se hace una calificación autárquicamente de domicilio y se establecen


supuestos que son subsidiarios, que si no podemos determinar a lo que es domicilio
pasamos al siguiente. En primer lugar lo que se entiende por domicilio es la
deficinicion que mencionábamos los dos elementos el factum y el animus, es decir,
donde la persona reside con intención de establecerse en ese lugar. Si no se podía
determinar el domicilio de esta manera tenemos que pasar al segundo supuesto,
vamos a tomar como domicilio de esta persona la residencia familiar, el lugar donde
vive la familia de esta persona, entendicoendo como tal el conyuge o los hijos, los
menores o hijos incapaces. El tercer supuesto es donde esta el centro principal de sus
negocios ( no tiene un lugar establecido de manera permanente por ejemplo porque
realiza viajes de manera habitual), o no tiene familia, pero si desarrolla ua actividad
comercial de manera autónoma y tiene un centro principal de negocios. Entonces
tomamos su domicilio que es el centro de su negocios. El cuarto supuesto se da en el
caso que no se pueda determinar el domicilio de ninguna manera se tomara como
domicilio de la persona su simple residencia, aun siendo de manera momentánea o
accidental.

En cuanto los menores incaces con respecto a los menores y a un incapaz mayor de
edad los tratados de Montevideo adoptan lo que es domicilio el de su representante o
representantes legales, no existe lo que es residencia habitual.

Segundo sistema: Determinar la capacidad según el lugar de situación de los bienes,


se denomina lex regit sitae. El autor que se identifica con esta teoría es Story ,
planteaba que los bienens inmuebles la capacidad para adquirirlos se debía al lugar
donde estaba situado ese bien y esta postora se plasmo en el código civil de velez
articulo 10, hace referencia a los bs inmuebles situados en Argentina y se hacia una
enmeracion de distintas cuestiones que quedaba abarcada por la ley de situación que
era la ley Argentina, daba la capacidad para adquirir. Esta solución fue cuestionada en
la doctrina de arrastrar también la capacidad para adquirir un bien inmueble también a
la ley del lugar de situación de ese bien, de hecho fue dejado de lado. Ya la capacidad
para adquirir un bien inmueble no queda embarcada al lugar de situacion

El tercer sistema es el lugar de celebración de un acto jurídico, es una teoría que


funciona como excepción al sistema de la ley personal, no se admite como general ya
sea a la ley de domicilio o la ley de la personalidad. Se se lo conoce como teoría del
favor negotti seria favorecer la validez de un negocio jurídico o la excepción del interés
nacional. En este terner sistema tenemos un caso histórico que es con el cual surge
esta teoría de la excepción del interés nacional Caso Lizarti, siglo xix- Corte de
Casacion Francesa- era un Mexicano que según la ley de Mexico de ese momento era
menor de edad, en ese momento en Mexico la mayoría de edad se adquiria a los 25,
el tenia 22 años. Y su representante legal era un tutor. En Francia realiza dos actos
juricidos, por un lado un acto jurídico en un banco ( letra de cambio) y por otro lado un
acto jurídico con un joyero al que le compra a crédito. La cuestión es que Lizardi para
la ley Francesa la mayoría de edad se adquiria a los 21 años, y para el DIPR Frances
la capacidad de una persona se rige por la ley de su nacionalidad o sea que en
principio se regia por la ley mexicana, Lizardi incumple con los dos actos jurídicos y lo
demandan ante los tribunales franceses, el caso llega a la Corte de Casacion
presentándose su tutor como representante legal, este alega que estos actos jurídicos
fueron nulos porque fueron celebrados por un incapaz y la capacidad se rige por la ley
nacional ( Mexicana) para esta ley Lizardi era incapaz y por lo tantos sus actos fueron
nulos.
Se resuelve: Declara valido uno de los actos y el otro nulo, para uno aplico la ley
Francesa y para el otro la ley Mexicana. Lo que entendió la Corte de Casacion es que
el acto con el Banco es un acto documentado que debía cumplir con ciertas
formalidades y en cambio con el joyero era un acto informal. Entonces el bco al
momento de realizar este acto jurídica con Lizardi debió deber corroborado las
condiciones de capacidad o incapacidad que estaba celebrando el acto jurídico, en
cambio al joyero no se le puede exigir que verifique la capacidad de la otra persona
porque es un acto informal y además aperentaba ser una persona capaz. El banco
jurídico con el Bco se declaro nulo por no corroborar si la persona con la cual estaba
realizando el acto era capaz o no, en cambio con el joyero no se puede pedir que se
investigue declarándose valido, esto es lo que se demonina la excepción del interés
nacional, seria como proteger a un nacional que contrata con un extranjero que
aparentemente es capaz (favorecer la validez de negocios jurídicos donde en principio
hubo buena fe por parte de quien realizaba esa venta o sea ese acto jurídico.

Fuente Interna 2616: Tenemos receptda la teoría del domicilio, se estable que la
apacidad de las personas se rige por la ley de su domicilio. La misma solución se
adopa en los tratados de Montevideo 1889/1940 ( Art. 1) sistema del domicilio.

2617: se recepta esta teoría de excepción del interés nacional por negotti, dice
quecuando se celebra un acto jurídico con Argentina la persona que es incapaz según
la ley de su domicilio que seria en principio la ley aplicable, no puede alegar esa
incapacidad cuando se libro un acto en Argentina, salvo que la otra persona haya
conocido o debido conocer esa incapacidad. ( Lizardi- el caso del Bco que debió
conocer si era capaz o incapaz).Segundo párrafo establece no se aplica a materias de
derechos reales ( relativos a bienes inmuebles), sucesiones o derechos de Familia.

Se debe analizar un principio de la irrevocabilidad de la capacidad adquirida ( Escuela


Francesa de Froland) una vez que adquiri la capacidad en un Estado sigo
manteniéndolo en otro. Receptado en el Codigo de Velez 138-139 y receptado en el 2°
párrafo del 2616 CC YCN vigente y los Articulos 2 de ambos tratados de Montevideo
Civil Internacional ( 1889-1940). Vamos a hacer una aclaración de lo que se entiende
por domicilio en este caso a los efectos de principios de irrevocabilidad y revocación
de la capacidad. Caso de jurisprudencia Argentina Valle Inclan:

Se trata de una chica de 22 años, ocurre durante la guerra civil española, donde la
madre para sacar la a la hija de esa situación la manda primero a Francia, se va a
Chile y luego Argentina. LA madre en todo momento estuvo en España, era la
representante legal de la hija y en ningún momento la madre modifico su domicilio. En
España la mayoría de edad se adquiria a los 25 años y en Argentina a los 22, la chica
cumple en Argentina 22, la cuestión que la madre quiere que la chica vuelva a España
y ella no quiere volver, termina en la justicia donde se pronuncia la cámara civil de ese
momento de Capital Federal, se decía que era el domicilio de su representante legal o
quien ejerce la responsabilidad parental. La adquisición de la capacidad implica que yo
tengo mudar mi domicilio a otro país, y si ese otro país donde mude el domicilio y para
la ley de ese país ya soy mayor de edad entonces automáticamente me tiene que
considerar capaz. En ese momento el domicilio estaba en España, domicilio de su
representante legal, o de quien ejerce la responsabilidad parental como lo enuncia el
código civil vigente quien la ejerce es la madre quien se encuentra en España. Se
analizo que en realidad si hago una interpretación rigida al concepto de domicilio este
principio de irrevocabilidad adquirida o adquisición de la capacidad seria inaplicable,
se entendió para que ese principio tenga sentido tengo que entender que a lo que se
refiere ese articulo es a la posibilidad de ese menor independientemente de su
representante legal haya modificado voluntariamente su domicilio, sino ese principio
no tendría sentido. Paso a ser mayor de edad conforme la ley Argentina y tenia la
facultad de constituir su domicilio. Como se debe calificar domicilio con respecto a este
principio de irrevocabilidad de la capacidad adquirida y adquisición de capacidad.

Articulo referido al derecho aplicable al nombre que lo que se rige es el sistema del
domicilio. En el DIPR se puede dar algo que se denomina conflicto móvil es cuando
tengo un punto de conexión mutable por ejemplo el domicilio y entonces tengo que
determinar cual es el momento que voy a tener en cuenta el domicilio de esa persona
para determinar el derecho aplicable. Este articulo soluciona el conflicto móvil
fijándome el domicilio. El derecho aplicable al nombre al momento de establecerlo el
domicilio de esa persona (2618), cuando quiero modificar mi nombre el derecho
aplicable será el domicilio al momento de solicitar esa modificación.

Declaracion de Ausencia

a) Uno referido a la jurisdicción internacional: norma encascada- es decir, me da


supuestos de juez competente sino se da el primero paso al segundo y asi
subsidiariamente, en el caso de ausencia el domicilio será el ultimo del ausente
primer supuesto de juez competente. Si este no se conociera ( ultimo domicilio)
será competente el juez de su ultima residencia habitual. En tercer lugar se
prevee que será competente en el caso que no se pueda determinar los
supuestos anteriores el juez del lugar donde estén situados los bienes
solamente respecto a ellos o sea a cuestiones vinculadas a esos bienes.

Los jueces argentinos a un en el caso de que el ultimo domicilio del ausente no


haya estado su domicilio ni su residencia habitual en Argentina igualmente será
competente los jueces argentinos en la medida de que hayan bienes de esa
persona situados en Argentina y solamente en relación a esos bienes.
El ultimo supuesto donde un juez argentino pude declararse competente aun
sin que estuviera el ultimo o residencia o bienes situados en Argentina. Es un
supuesto residual es decir, un interés legitimo en la Republica. Ejempo que se
quiera cobrar una pension.
Norma del derecho aplicable o norma de conflicto relativo al tema de ausencia,
punto de conexión subsidiario, limitado a dos supuestos, primero la ley que se
va a aplicar ultimo domicilio del ausente o en su defecto la ultima residencia.
Los efectos en relación de ausencia los bienes se rigen por el lugar de
situación.
Tratados de Montevideo Art 57
Ley aplicable Matrimonio, divorcio, unión convivencial
Matrimonio – método analítico- lo dividimos en distintas categorías, vamos a
analizar cual es la ley aplicable a lo que es materia intrínseca y extrínseca del
matrimonio, la ley aplicable a los efectos, a las relaciones personales, efectos
patrimoniales y a la disolución del matrimonio.
La ley aplicable en cuanto validez intrensica y extrínseca del matrimonio:
Validez intriseca cod. De Velez nos referimos fundamentalmente a la
capacidad para contraer matrimonio, cuando hablamos de capacidad para
contraer matrimonio nos estamos refiriendo a ausencia de empedimentos.
Validez extrisecas: nos referimos fundamentalmente a las formas, requisitos
formales para celebrar un matrimonio.
Otro tema que analizamos es el tema de la prueba de la existencia o no de un
matrimonio.
Capacidad para contraer matrimonio tenemos posturas de mantenerlo al
sistema general, o sea, que se aplique para contraer matrimonio la misma ley
que se aplica a la capacidad en general que conmumente es la ley personal
sea la ley de la nacionalidad o la ley del domicilio, o adoptar otra conexión que
puede ser el lugar de celebración del matrimonio. Entonces, los dos grandes
sistemas que tenemos:
En cuanto la ley aplicable a la capacidad para contraer matrimonio, validez
intrenseca del matrimonio tenemos un sistema que lo denominamos del
derecho continental que siguen los países de Europa continental que es el
sistema de la ley personal, es decir, que la capacidad para contraer matrimonio
dentro de la regla general, que es regular la capacidad por la ley personal que
puede ser la de la nacionalidad o la del domicilio de cada uno de los conyuges.
Que es una critica que aparecen en el sistema, por ejemplo si estos fueran de
distintas nacionalidad podemos encontranos con dos leyes aplicables a ese
mismo matrimonio. La ley regulara la capacidad de cada conyuge.
El otro sistema se lo denomina como sistema Anglosajon, es el sistema del
lugar de celebración, es decir, sacar a la capacidad para contraer matrimonio
de la regla general, no regirlo por la ley personal, sino por la ley donde se
celebra el matrimonio. Este sistema tiene origen histórico siglo xviii en una
situación que se dio en Inglaterra en ese momento-lo que se conocía como del
herrero, del yunque.EN ese momento en Inglaterra se había dictado una ley
por la cual se prohibia que los menores de determinada edad ( 18 años) se
casaran sin consentimientos de los padres, por omisión que no existía en
Escosia en ese momento. Esta pareja se iban a casar a Escosia, los requisitos
formales eran prácticamente inexistentes, cualquiera podía celebrar un
matrimonio. La gente lo que hacia cuando llegaba a la frontera con Escosia, el
primer pueblo que encntraban se casaban ahí.Luego volvían a Inglaterra, ahí
surgia el conflicto de reconocerle o no validez al matrimonio, de aquí surgió la
doctrina el tema de la diferencia que se hacia entre hijos legitimos e ilegitimos,
declarar valido o invalidos esos matrimonios, entonces por distintas
consideraciones era que debían considerarlos validos de acuerdo a la ley
conforme a su lugar de celebración, surge la doctrina Anglosajo en caunto a la
ley aplicable a la validez del matrimonio de que se debe determinar conforme a
la ley del lugar de ese matrimonio y aun en los casos en que los contrayentes
hubiesen abandonado su domicilio para no sigetarse a esa ley- dicho de otra
manera- aun en el caso que existiere fraude a la ley- en ese caso también
debemos determinar la validez del matrimonio según la ley donde se celebro.
Esta doctrina surge en Inglaterra ( Anglosajona) Story- código civil de Velez
articulo 159, recepta esta doctrina, decía que la validez intrínseca de un
matrimonio se rige por la ley del lugar donde se celebro el matrimonio aun en
los casos que los contrayentes hubiesen abandonado su domicilio para no
sujetarse a la ley. Esta misma doctrin se mantiene el en actual código civil
vigente mantiene la misma redacción, fraude concentido ( aun en los casos que
me caso en otro Estado para eludir las leyes que me rige el propio) Articulo
2622.
En los tratados de Montevideo se adopta el sistema nglosajon, o sea, se regula
la ley aplicable en función de la ley del lugar de celebración del matrimonio (
1889/1940) pero no se hace referencia a un en los casos que se hayan
trasladado para no sujetarse a la ley de su domicilio ( no se hace esta
referencia).
Impedimentos:
2622: Hace referencia a una serie de incisos referidos a los inpedimientos 575 /
403 ambos se refiere a los empedimentos para contraer matrimonio, cuales
son:
Ligamen, parentesco, incapacidad ( permanente, transitoria), crimen, entre
otros. De todos los impedimientos el legislador solo hace mención a algunos
haciendo referencia a que los matrimonios celebrados en un país ( en principio
rige la ley de ese país), hubiese sido celebrado con algunos de estos
empedimientos que menciona el legislador en el 2622 igualmento no va a
poder reconocerlo, orden publico internacional. Estos empedimentos que se
menciona son de orden publico internacional, o sea que ni siquiera se hubiese
celebrado conforme a las leyes de ese Estado aca en Argentina no se lo
reconocerá, lo que no están mencionados serian orden publico interno, es
decir, que puedo celebrar un matrimonio a nivel interno si se da uno de esos
empedimientos, pero si se hubiere celebrado en otro país es valido lo vamos a
reconocer.
Orden publico Internacional: parentesco, ligamen y crimen
Orden publico interno: edad y salud mental
Tratado de Montevideo es una facultad que se le da los Estados. (Estados
Partes). Se agrega un empedimento mas, que es el de edad. Los minimos que
se establecen eran usuales- referencia 14 años y 12 la mujer.
En cuanto la forma y la prueba relativa al matrimonio por unidad es someterlo
al lugar donde se celebro el matrimonio ( se plasma tanto en fuente interna
como en convencional). El código civil nombra lo que se denomina como
matrimonio a distancia1.29

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