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SENTENCIA

Resolución Nro.27

Tacna, catorce de diciembre


del dos mil diecisiete.-

VISTA: Los Expedientes acumulados N° 1353-2015 y 1729-2016 sobre Divorcio por


Causal seguidos entre FREDY PASCUAL MENDOZA MANZANO y MERCEDES NATIVIDAD
CHOQUEMAMANI MORALES quienes solicitan indistintamente el Divorcio.

DEL EXPEDIENTE N° 1353-2015

ANTECEDENTES:
Pretensión principal: El demandante solicita la disolución del vínculo matrimonial que
mantiene con doña MERCEDES NATIVIDAD CHOQUEMAMANI MORALES, por las causales
de ABANDONO INJUSTIFICADO DEL HOGAR POR MAS DE DOS AÑOS ININTERRUMPIDOS
y LA SEPARACION DE HECHO DE LOS CONYUGES POR UN PERIODO ININTERRUMPIDO
POR UN PERIODO DE DOS AÑOS, y acumulativamente la LIQUIDACION DE SOCIEDAD DE
GANANCIALES y CESACION DE LA OBLIGACION ALIMENTARIA ENTRE LOS CONYUGES.
Fundamentos de la demanda: A fojas cuarenta y tres a cincuenta y dos, subsanado a
fojas cincuenta y nueve, corre la demanda formulada por FREDY PASCUAL MENDOZA
MANZANO. Señala el demandante, que contrajo matrimonio el veintisiete de diciembre del
dos mil tres ante la Municipalidad del Centro Poblado Alto Puno del Distrito, Provincia y
Departamento de Puno, no habiendo procreado hijos ni adquirido bienes muebles ni
inmuebles. En un principio fijaron su domicilio conyugal en la ciudad de Puno, pero por
razones de trabajo tuvieron que trasladarse de manera definitiva a la ciudad de Tacna,
fijando su domicilio conyugal en Calle 8 de Octubre N° 1430-A de la Junta Vecinal Leoncio
Prado; haciendo vida matrimonial en el referido bien inmueble desde el mes de marzo del
dos mil seis hasta el mes de noviembre del dos mil nueve, fecha en la que sin mediar
motivo alguno la demandada hizo abandono de hogar, retornando a la ciudad de Puno y no
volvió más, transcurriendo cuatro años, sobrepasando los dos años que prevé la norma
para la causal de abandono injustificado del hogar por más de dos años ininterrumpidos.
Respecto a la causal de separación de hecho, la demandada al haber abandonado el hogar
conyugal, también se dio una separación de facto que se ha producido por más de dos
años, siendo imposible que la demandada retorne al hogar. Respecto a la pretensión
acumulada de Cesación de Obligación Alimentaria entre los cónyuges, la demandada le
interpuso una demanda de Alimentos en la ciudad de Puno, donde indica que el accionante
trabaja en el ESFAP “Francisco Lazo” de la ciudad de Tacna; refiriendo el accionante que la
demandada debió haber permanecido en el hogar conyugal, yéndose ella a la ciudad de
Puno porque no quería separarse de sus padres, culminando sus estudios superiores en el
Centro de Educación Técnico Productivo, modulo ofimática y presentaciones gráficas en la
Especialidad de Operación de Computadoras de dicha ciudad, por lo que no requiere ser
asistida económicamente, por cuanto la demandada no sufre de discapacidad ni
enfermedad física o mental que le impidan trabajar.
Admitida la demanda a trámite en vía de proceso de conocimiento mediante resolución
dos de fojas sesenta y dos, y habiéndose corrido el debido traslado, no cumple con
absolverla, por lo que mediante resolución diez de fojas ciento trece se le declare rebelde.

DEL TRÁMITE DEL PROCESO:


A fojas ciento diecinueve, corre el auto de Saneamiento Procesal en el que se declaró la
existencia de una relación jurídica procesal válida y saneado el proceso; y si bien como se
aprecia de la resolución de fojas ciento ochenta y ocho a ciento ochenta y nueve, no se
fijaron puntos controvertidos, al haber sido declarado rebelde a la demandada, debe
tenerse en cuenta que estando a las pretensiones indicadas en la demanda, la sentencia
debe pronunciarse sobre: 1) La determinación de que la demanda hizo abandono
injustificado del hogar conyugal; 2) La determinación de que el demandante y la demanda
se encuentran separados desde el años dos mil tres; 3) La determinación de que el
demandante se encuentra al día en el pago de sus obligaciones alimentarias; 4) La
determinación de que no ha existido entre las partes animo de reiniciar la vida en común;
5) Determinar si corresponde señalar una indemnización por daños y perjuicios a favor
del cónyuge agraviado; 6) Determinar si en la relación conyugal se han adquirido bienes
susceptibles de liquidar; 7) Determinar si la demandada se encuentra en estado de
necesidad o incapacidad o si siguen estudios con éxito; 8) Determinar si procede exonerar
al demandante de seguir acudiendo con alimentos a favor del demandado; llevándose a
cabo la Audiencia de pruebas conforme al acta de fojas doscientos cuarenta y cuatro; por
lo que, actuadas las pruebas ofrecidas y cumplida la tramitación correspondiente a la
naturaleza de la causa, es su estado el de expedir sentencia; y,

DEL EXPEDIENTE 1729-2016

ANTECEDENTES:
Pretensión principal: La demandante solicita la disolución del vínculo matrimonial que
mantiene con don FREDY PASCUAL MENDOZA MANZANO, por la causal de ADULTERIO, y
acumulativamente INDEMNIZACION POR DAÑO MORAL.
Fundamentos de la demanda: A fojas doscientos ochenta y seis a doscientos noventa y
tres, corre la demanda formulada por MERCEDES NATIVIDAD CHOQUEMAMANI
MORALES. Señala que con el demandado contrajo matrimonio el veintisiete de diciembre
del dos mil tres ante la Municipalidad del Centro Poblado Alto Puno, distrito, provincia y
departamento de Puno, fijando originariamente su domicilio conyugal en la ciudad de
Puno, acordando posteriormente viajar a esta ciudad, instalándose en el inmueble ubicado
en la Calle 8 de octubre N° 1430-A de la Junta Vecinal Leoncio Prado distrito, provincia y
departamento de Tacna. Indica que el demandado, tanto en la ciudad de Puno como en la
de Tacna, cambió radicalmente su forma de ser, pues ya no era el esposo amoroso y
responsable, sino que empezó a agredirla tanto física como psicológicamente , razón por la
que ella tuvo que retirarse del hogar, a fin de cuidar su integridad física, pero regresando
continuamente a esta ciudad a ver al demandado, quien la despreciaba al extremo de
prohibirle que regrese a esta ciudad, hasta el mes de diciembre del dos mil catorce.
Inicialmente ella no entendía el porqué de la actitud del demandado, pues éste era un
esposo ejemplar, y sin embargo le interpuso una demanda de divorcio, narrando una serie
de hechos falsos, haciendo creer que ha sido ella quien ha abandonado el hogar
injustificadamente, por lo que ella empezó a investigar, enterándose sorpresivamente que
su esposo mantenía relaciones adulterinas con la señora EVELYN HERMINDA MOSCOSO
GARCIA, procreando una hija de nombre Brianna Milagros Mendoza Moscoso, la cual nació
el veinticuatro de noviembre del dos mil catorce. Respecto de la pretensión de
indemnización por daño moral, el demandado al haber mantenido relaciones adulterinas
durante la vigencia del matrimonio y tener una hija producto de dicha relación, hacen
comprender a la demandante porque sus amistades se burlaban de ella, imputándole la
condición de cuernuda, lo cual le ha causado una grave daño a su moral. Agrega que ella
interpuso una demanda de Prestación de Alimentos en contra del demandado, expediente
signado con el N° 1988-2013, por el que se ordenó que el demandado la acuda con el 12%
de todos sus ingresos.

DE LA CONTESTACION
Admitida la demanda a trámite en vía de proceso de conocimiento mediante resolución
fojas doscientos noventa y seis, y habiéndose corrido el debido traslado, el demandado
cumple con absolverla a fojas trescientos veintinueve, señalando que es cierto que haya
contraído matrimonio con la demandante, y que a causa de su trabajo tuvieron que venirse
a vivir a la ciudad Tacna, siendo falso que haya existido maltrato por parte de él hacia su
esposa, cuando en realidad lo que sucedió fue que la demandante se aburrió y volvió a su
ciudad de origen. Tal es así, que desde el dos mil nueve no sabía nada de la demandante,
hasta el año dos mil trece, cuando recibió una notificación judicial por la demanda de
alimentos que su esposa interpuso. Refiere que es cierto que tiene una hija, la cual nació en
el año dos mil catorce, cinco años después que la demandante abandonara el hogar, no
siendo justo que ella se victimice de una circunstancia que ella misma causó. Manifiesta
que la demandante pretende que se indemnice por supuestos daños y perjuicios, sin
embargo, no precisa en qué consisten estos daños, o como le han afectado para poder
pedir una suma tan elevada de dinero. Finalmente, indica que la demandante conocía el
hecho de que él mantenía relaciones con otras mujeres, esto según lo que ella afirmaba en
su demanda de alimentos.

DEL TRÁMITE DEL PROCESO:


A fojas trescientos treinta y ocho se dispuso la acumulación de los expedientes 1353-2015
y 1729-2016; a fojas trescientos cuarenta y cuatro, corre el auto de Saneamiento Procesal
en el que se declaró la existencia de una relación jurídica procesal válida y saneado el
proceso; y a fojas trescientos cincuenta y dos se fijan como puntos controvertidos: 1) La
determinación de que el demandado ha mantenido trato sexual con tercera persona
dentro del matrimonio; 2) La determinación de que corresponde señalar una
indemnización por daños a favor del cónyuge agraviado; llevándose a cabo la Audiencia
de pruebas conforme al acta de fojas trescientos cincuenta y siete; por lo que, actuadas las
pruebas ofrecidas y cumplida la tramitación correspondiente a la naturaleza de la causa,
es su estado el de expedir sentencia; y,

CONSIDERANDO:

PRIMERO: Conforme lo establece el artículo 188 del Código Procesal Civil, los medios
probatorios tienen por finalidad acreditar los hechos expuestos por las partes, producir
certeza en el Juez respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones.
Asimismo el artículo 196 del mencionado cuerpo legal prescribe que, salvo disposición
legal diferente, la carga de la prueba corresponde a quien afirma hechos que configuran su
pretensión, o a quien los contradice alegando nuevos hechos, siendo valorados los medios
probatorios en forma conjunta por el Juez, con apreciación razonada.

SEGUNDO: Con el acta de matrimonio que corre a fojas cuatro, se acredita el vínculo
conyugal existente entre FREDY PASCUAL MENDOZA MANZANO y MERCEDES
NATIVIDAD CHOQUEMAMANI MORALES, celebrado el catorce de octubre del dos mil ocho,
ante la Municipalidad Distrital de Coronel Gregorio Albarracín Lanchipa, provincia y
departamento de Tacna, vínculo que subsiste a la fecha y legitima a ambas partes para
accionar el divorcio por causal.

DE LA CAUSAL DE ABANDONO INJUSTIFICADO DEL HOGAR POR MAS DE DOS AÑOS


ININTERRUMPIDOS

TERCERO: Que, el artículo 333º inciso 5 del Código Civil, establece la causal de divorcio el
abandono injustificado del hogar conyugal por más de dos años continuos o cuando la
duración sumada a los periodos de abandono exceda a este plazo; esta causal se configura
cuando el abandono se produce con el deliberado propósito del cónyuge ofensor de
sustraerse intencionalmente de sus obligaciones conyugales y omitir en forma deliberada
su presencia en la casa conyugal. En tal sentido, la jurisprudencia ha establecido que el
abandono debe reunir tres elementos: el objetivo, el subjetivo y el temporal; por el
primero, se entiende la dejación material o física del hogar conyugal; por el segundo, que
el cónyuge ofensor se sustraiga intencionalmente del cumplimiento de sus deberes
conyugales, es decir en forma voluntaria, intencional y libre; y, por el tercero, que
transcurra un determinado periodo de tiempo, que de acuerdo a la norma sustantiva es de
dos años continuos o que la duración sumada de los periodos excedan dicho plazo .

CUARTO: Estando a los elementos que configuran la causal de abandono injustificado del
hogar conyugal, queda establecido que el simple hecho material del alejamiento, ausencia
o separación no basta, pues se requiere además un factor de atribución subjetivo,
consistente en que el cónyuge ofensor, sin causa que lo justifique, se sustraiga de los
deberes que la ley le impone, para asegurar los fines del matrimonio.

QUINTO: En el caso de autos, se tiene que el demandante indica que la demandada


injustificadamente lo ha abandonado, dejándolo en la ciudad de Tacna, y yéndose ella a la
ciudad de Puno. De la Resolución Directoral N° 0299-DREP Puno, a fojas cuarenta y uno, se
tiene la permuta del demandante en su calidad de profesor, de la ESFAP Juliaca a la ESFAP
“Francisco Laso” Tacna, el trece de marzo del dos mil dieciséis; y de la constancia de fojas
diez, del Centro de Educación Técnico Productivo Puno, se tiene que la demandada ha
cursado estudios de Ofimática y Presentaciones Graficas en dicha ciudad, deduciéndose
que viajó a la ciudad de Puno con el fin de poder cursar estudios, para posteriormente
interponer una demanda de alimentos en contra del demandante en el año dos mil trece;
no existiendo consistencia en lo expresado por el demandante. Súmese a ello, que el
demandante no ha ofrecido otros medios probatorios destinados a acreditar la causal
invocada o que de otra forma se haya acreditado que la demandada se haya retirado del
hogar conyugal sin no haber mediado justificación alguna, debiendo desestimarse la
demanda por la causal antes mencionada.

DE LA CAUSAL DE SEPARACION DE HECHO

SEXTO: Que, la Ley 27495 incorpora el inciso duodécimo al artículo 333° del Código Civil
la cual señala que es causal de divorcio la separación de hecho de los cónyuges durante un
período ininterrumpido de dos años de separación cuando no hay hijos menores de edad y
de cuatro años cuando los hay.

SETIMO: La separación de hecho es el estado en que se encuentran los cónyuges, quienes


sin previa decisión judicial, quiebran el deber de cohabitación en forma permanente, sin
que una necesidad jurídica lo imponga, ya sea por voluntad expresa o tácita de uno o
ambos consortes, siendo tres los elementos constitutivos de la causal que deben
observarse: a) Elemento objetivo o material, que consiste en el cese efectivo de la
convivencia en forma permanente y definitiva, cuya evidencia es la separación de hecho de
los cónyuges por voluntad expresa o tácita de uno de ellos o de ambos; b) Elemento
subjetivo o psíquico, que es la intención cierta de uno o ambos cónyuges de no continuar
conviviendo, sin que exista una exigencia jurídica; y; c) Elemento temporal, que es el
transcurso ininterrumpido de un plazo mínimo legal que permite apreciar el carácter
permanente de la falta de convivencia.

OCTAVO: Conforme a los elementos señalados en el considerando precedente, se tiene


que se ha acreditado en autos, con la partida de matrimonio de fojas cuatro, que las partes
se encuentran casados, sin haber procreado hijos durante su unión conyugal. En tal
sentido, el demandante señala que desde el noviembre del año dos mil nueve se encuentra
separado de la demandada, presentado para ello la demanda de cobro de alimentos que
interpuso la demandada; del cual se puede colegir del numeral 1.2 de dicha demanda
(fojas doscientos catorce), indicando que su esposo busco trabajo en la ciudad de Tacna,
comunicándose con el mediante teléfono celular y constituyéndose a dicha ciudad para
visitarlo, y en el fundamento tercero, que el demandado la ha dejado en completo estado
de abandono; concluyéndose que, la separación por parte de los cónyuges se dio a raíz de
la designación o permuta a favor del demandante, que si bien ambas partes vinieron a
vivir a esta ciudad, la relación conyugal se dio mientras la demandada viajaba entre la
ciudad de Tacna y Puno. Las declaraciones por parte de los testigos Fredy Huanacuni
Quispe y Luis Enrique Martinez Herrera, quienes concuerdan en que la demandada dejo el
hogar desde el año dos mil nueve y que se habría ido a vivir a la ciudad de Puno, lo cual no
contradice lo expuesto en la demanda de cobro de alimentos, donde indica que ella se
comunica por teléfono con su esposo y que ocasionalmente lo visitaba, pero no afirma que
haya vivido permanente en la ciudad de Tacna, por lo que solo se puede tomar en cuenta la
fecha de la demanda antes mencionada para computar el plazo de la separación, es decir a
partir del dieciséis de setiembre del dos mil trece; no habiéndose cumplido los dos años
exigidos por la norma, pues la demanda de divorcio fue interpuesta el nueve de junio del
dos mil quince, cuando solo había transcurrido un año y nueve meses, debiendo declararse
infundada la demanda y en consecuencia, las pretensiones accesorias de Liquidación de
Sociedad de Gananciales y Cesación de la obligación Alimentaria.

DEL EXPEDIENTE 1729-2016

DE LA CAUSAL DE ADULTERIO

NOVENO: La figura del adulterio es considerada como una causal de divorcio de


naturaleza subjetiva o inculpatoria, consistente en la violación deliberada del deber de
fidelidad por el hecho de mantener una relación sexual extramatrimonial, esta causal solo
puede ser ejercitada por el cónyuge agraviado; doctrinariamente se le ha denominado
divorcio sanción, ya que las consecuencias del divorcio por esta causal se reflejan en el
recorte de ciertos derechos del cónyuge culpable, tales como la pérdida al derecho de
heredar, la pérdida de los gananciales, entre otros1.

DECIMO: Estando a lo expuesto, tenemos que la causal de divorcio invocada por la


accionante es la de adulterio, el mismo que consistiría en que el demandado ha procreado
una hija fuera del matrimonio, llamada Brianna Milagro Mendoza Moscoso, quien
conforme al Acta de Nacimiento de fojas doscientos ochenta y cinco, quien nació el
veinticuatro de noviembre del dos mil catorce, teniendo como padres al demandado y a
Evelyn Herminda Moscoso Garcia. Al respecto, la recurrente indica que a raíz de la
demanda de divorcio del expediente N° 1353-2015, es que se ha llegado a enterar de la
existencia de la hija extramatrimonial del demandado, sin embargo no ha ofreció prueba
de dicha afirmación; en tal sentido, considerando el plazo lato para promover la acción,
esto es a los cinco años de producido el hecho, se debe tener en cuenta que la relación
carnal en la que se produjo la concepción de la menor de edad antes mencionada, debió
ocurrir aproximadamente treinta y seis semanas antes de su nacimiento, periodo estimado
de gestación de los seres humanos, esto es aproximadamente en el mes de marzo del año
dos mil catorce; por tanto, a la fecha de interposición de la demanda, el cuatro de mayo del
dos mil dieciséis, habrían transcurrido un año y once meses aproximadamente, por lo que
la causal invocada debe declararse fundada.

DE LA INDEMNIZACION POR DAÑO MORAL

DECIMO PRIMERO: El artículo 351° del Código Civil es claro al precisar que, si los hechos
que han determinado que si el divorcio comprometiese gravemente el legítimo interés
personal del cónyuge inocente, el juez podrá concederle una suma de dinero por concepto
de reparación por daño moral. Habiendo solicitado la demandante una indemnización;
debe precisarse que de lo actuado y apreciado en autos no se ha acreditado perjuicio

1 Casación 5079-2007-Lima
alguno, pues si bien el demandado ha tenido una hija extramatrimonial, y la accionante
indica que las amistades de ella le dicen cuernuda, la demandante no ha probado este
hecho, ni tampoco que la infidelidad de su esposo le haya ocasionado una daño que sea
necesario reparar.

DECIMO SEGUNDO: Que, como consecuencia de la disolución del vínculo matrimonial los
ex–cónyuges pierden el derecho a heredar entre sí, la perdida de los gananciales, conforme
a lo estipulado por el artículo 352º y 353º del Código Civil; asimismo se declarará el
fenecimiento de la sociedad de gananciales conforme establece el inciso 3 del artículo 318º
del mismo Código, por lo que habiendo indicado que durante la vigencia del matrimonio
no han adquirido bienes, no es del caso emitir pronunciamiento al respecto.

Por estos considerandos y al amparo de lo previsto por los dispositivos legales antedichos
y los incisos 12 del artículo 333°, además de los artículos 348° y 349° del Código Civil, y
con las facultades conferidas en el artículo 53° del Texto Único Ordenado de la Ley
Orgánica del Poder Judicial, administrando justicia a nombre de la Nación;

FALLO:

PRIMERO: Declarando FUNDADA la demanda de fojas doscientos ochenta y seis a


doscientos noventa y tres interpuesta por MERCEDES NATIVIDAD CHOQUEMAMANI
MORALES sobre Divorcio por la Causal de Adulterio en contra de FREDY PASCUAL
MENDOZA MANZANO.

Por esta mi sentencia así la mando pronuncio y firmo en la Sala de mi Despacho.- T.R. y
H. S.-

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