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DIVISION HERENCIA ALBACETE

Procedimiento para la división judicial de la herencia

Solicitud

El procedimiento se inicia por una solicitud de cualquiera de los legitimados (no se

exige la forma de demanda conforme al artículo 399 LEC 2000) firmada por
Abogado y Procurador.

No obstante, el acceso a esta vía judicial está condicionado a que la división de la

herencia no deba efectuarla un comisario o contador-partidor expresamente
designado para ello por el testador en su testamento, por haber mediado acuerdo
a tales efectos entre los coherederos o por una resolución judicial previa.

Sobre la posibilidad de acumulación de las operaciones particionales de diversas

masas patrimoniales independientes pero relacionadas entre sí, en un mismo
procedimiento, se pronuncia positivamente la SAP Alicante de 9 de mayo de 2007,
rec. 169/2007, u Ourense de 22 de mayo de 2008, rec. 655/2007.

• Condición de parte legítima

En la economía terminológica de la LEC 2000 se emplea con indiferencia la noción

de "parte" y la de "interesado", por los matices de excusabilidad y carencia de cosa
juzgada que tiñen de lo propio de jurisdicción voluntaria a este proceso, siendo que
sólo en el genuino proceso contencioso cabe hablar de partes.

- Legitimación ordinaria. Están legitimados para solicitar judicialmente la división

de la herencia: • Los coherederos

 Aquí debe singularizarse la posición del cónyuge supérstite. El cónyuge que

sobrevive es heredero forzoso (art. 807 CCiv), y titular del derecho de legítima en
usufructo (art. 834 CCiv), según la porción legal atenida a la eventual concurrencia
con descendientes o ascendientes del difunto, y a que no medie separación judicial
o de hecho.

Si el heredero del heredero puede aceptar la herencia a la que este ha sido

llamado, en consecuencia no puede serle negada la condición de heredero a los
efectos de la legitimación para pedir la partición de los bienes del primer causante
(AAP Zaragoza -4.ª- de 29 de abril de 2005, rec. 87/2005).

• Los legatarios de parte alícuota

Por tanto, la LEC 2000 ha restringido la legitimación activa para instar el juicio de
testamentaría ciñéndolo a la estricta división de la herencia por tanto legitimando
únicamente a los integrantes de la comunidad hereditaria, con exclusión del
cónyuge viudo -salvo que éste ostente además la calidad de heredero o legatario
de parte alícuota- y de los acreedores.

- No están legitimados para solicitar judicialmente la división de la herencia los

acreedores.

En la nueva regulación de la LEC 2000, la legitimación generosa para los

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 acreedores del abrogado art. 1038.4 LECiv 1881, se invierte, y el art. 782 LEC 2000
discierne entre: a) Acreedores de la herencia: a.1) Reconocidos en testamento, por
los coherederos, o que tengan su derecho documentado en título ejecutivo; a.2) No
reconocidos o sin título ejecutivo; y b) Acreedores de uno o más de los
coherederos.

• Acreedores de la herencia

Principio: No tienen legitimación activa para pedir la división hereditaria, si bien

pueden ejercer sus acciones en proceso declarativo contra la herencia, la
comunidad hereditaria o los coherederos, "sin suspender ni entorpecer las
actuaciones de división".

Salvedad: Los del grupo a.1), acreedores reconocidos o con título ejecutivo, pueden
oponerse a que se lleve a efecto la partición, hasta que se les pague o afiance el
importe de sus créditos, en cualquier momento hasta que se produzca la entrega
de los bienes adjudicados a cada heredero.

No obstante, si la acción individual de un acreedor de la herencia ha de acumularse

al proceso universal de división hereditaria ex art. 98 LEC 2000, lógicamente el
acreedor será parte.

• Acreedores de los coherederos

Están legitimados para intervenir a su costa en las actuaciones, a los únicos

efectos de controlar la valoración y reparto de los bienes de la herencia y como
forma de garantía para evitar que la partición se haga en fraude o perjuicio de sus
derechos.

- La legitimación extraordinaria para defensa de los intereses en la herencia de los

menores e incapacitados que carezcan de representación legal, y de los ausentes
cuyo paradero se ignore, se asigna indirectamente al Ministerio Fiscal (art. 783.4
LEC 2000), mientras que no se habilite el representante legal o defensor judicial, o
se presente en juicio el ausente o pueda ser citado éste personalmente.

- Legitimación pasiva. La solicitud deberá dirigirse contra los demás herederos o

legatarios con quienes se mantiene la controversia sobre la división de la herencia
(salvo que la petición se formulara de mutuo acuerdo entre ellos) y, en su caso,
contra el cónyuge supérstite, habida cuenta de los derechos que la Ley le reconoce
sobre la herencia de su consorte fallecido (arts. 834 y ss. y arts. 943 y ss. CCiv).

• Postulación

La solicitud debe ir firmada por Abogado y Procurador.

Aunque la Ley no lo dice expresamente, sin embargo da por supuesta la presencia

del Procurador, al indicar en el artículo 783.3 LEC 2000 que la convocatoria a la
Junta de los interesados que estuvieren ya personados en las actuaciones (se
entiende que los promotores del procedimiento) se hará por medio de aquel. Por
otro lado, estas actuaciones no están excluidas de la necesidad de intervención de
Abogado y Procurador a tenor de lo dispuesto en los artículos 23 y 31 LEC 2000.

• Contenido de la solicitud:

La solicitud puede tener un doble contenido:

- Con carácter principal: Petición divisoria del caudal hereditario.

- Con carácter cautelar y junto a la petición divisoria puede pedirse también la

intervención del caudal hereditario y la formación de inventario de sus bienes y
derechos. Esta petición se lleva a cabo con carácter previo al curso de la
pretensión principal.

• Documentos que deben acompañarse a la solicitud:

Como requisito de admisibilidad de la solicitud debe acompañarse:

- Certificado de defunción de la persona de cuya sucesión se trate.

- Documento que acredite la condición de heredero o legatario del solicitante: •

Testamento, o a falta de éste

• Resolución judicial de declaración de herederos abintestato que dicte el Juzgado

de Primera Instancia correspondiente; en su caso, declaración notarial vía actas de
notoriedad.

Intervención del caudal y formación de inventario

Solicitada la división judicial de la herencia se acordará, si se ha pedido y resulta

procedente, la intervención del caudal hereditario y la formación de inventario.

Convocatoria de Junta para designar contador y peritos

 Solicitada la división judicial de la herencia y no habiéndose pedido la intervención

del caudal hereditario y la formación de inventario, o practicadas en su caso dichas

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 actuaciones:

• El Secretario judicial convoca a Junta a todos los interesados (herederos,

legatarios de parte alícuota y cónyuge sobreviviente), a los acreedores (si están
personados) y al Fiscal (si entre aquellos hay menores o incapacitados sin
representación o ausentes en paradero desconocido) señalando día dentro de los
diez siguientes a la presentación de la solicitud, o en su caso, de la adopción de las
medidas cautelares que en ella se hayan solicitado (art. 783.1, 2, 4 y 5 LEC 2000).

• La citación tiene lugar (art. 783.3 y 5 LEC 2000): - Interesados personados en las
actuaciones: por medio de su Procurador.

- Interesados no personados en las actuaciones: • Con residencia conocida:

personalmente.

• Sin residencia conocida: por edictos (art. 164 LEC 2000).

- Acreedores • Se les cita únicamente si están personados en el procedimiento.

• Si no están personados en el procedimiento no se les cita formalmente para la

Junta, pero podrán concurrir a ella si se presentan en el día señalado aportando los
títulos justificativos de sus créditos.

Celebración de la Junta (art. 784 LEC 2000)

• La Junta se celebrará con los que concurran, en el día y hora señalado, y será
presidida por el Secretario Judicial.

• El objeto de la Junta es llegar a un acuerdo sobre el nombramiento de un

contador partidor que practique las operaciones divisorias del caudal y, si se
estima necesario, el nombramiento de perito o peritos que intervengan en el
avalúo de los bienes de la herencia.

• La designación tiene lugar

- Por acuerdo entre los interesados.

- Si no se llega a un acuerdo, por sorteo, mediante el procedimiento establecido

para la designación judicial de peritos (art. 341 LEC 2000).

En este supuesto, el cargo de contador recaerá en Abogado ejerciente con

especiales conocimientos en la materia y con despacho profesional en donde se
siga el juicio y seráéste quien, en su caso, determine la necesidad de peritos,
llevándose acabo, entonces, la designación por el mismo procedimiento, pero
nunca más de un perito por cada clase de bienes que deben ser tasados.

• Tanto los peritos como el contador designado por sorteo pueden ser recusados,
conforme a lo dispuesto para la recusación de los peritos (arts. 124 a 128 LEC
2000).

Aceptación del cargo y entrega de la documentación al contador (art. 785 LEC

2000)

• Aceptación del cargo y entrega de los autos al contador

Elegidos el contador y los peritos, en su caso, previa aceptación, el Secretario

judicial entregará los autos al primero y pondrá a disposición de éste y de los
peritos cuantos objetos, documentos y papeles necesiten para practicar el
inventario -en el caso de no haberse hecho éste- y el avalúo, la liquidación y la
división del caudal hereditario.

• Obligación de cumplir el encargo aceptado

La aceptación del contador dará derecho a cada uno de los interesados para
obligarle a que cumpla su encargo.

• Fijación judicial de plazo de cumplimiento del encargo

A instancia de parte, podrá el Secretario judicial mediante diligencia fijar al

contador un plazo para que presente las operaciones divisorias, y si no lo
verificare, será responsable de los daños y perjuicios. En cualquier caso no podrá
exceder de dos meses, desde que se inicien las operaciones divisorias.

Práctica de las operaciones divisorias (art. 786 LEC 2000)

 • Reglas aplicables

- La práctica se ajustará a las reglas establecidas por el testador para el inventario,

avalúo, liquidación y división de sus bienes, siempre que no perjudiquen las
legítimas de los herederos forzosos.

- Si el testador no ha establecido nada, el contador realizará las operaciones

divisorias con arreglo a lo dispuesto en la ley aplicable a la sucesión del causante.

En todo caso, debe procurarse evitar la indivisión, así como la excesiva división de
las fincas.

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 • Plazo

Las operaciones divisorias deberán presentarse en el plazo máximo de dos meses

desde que fueron iniciadas.

• Cuaderno particional: contenido

Las operaciones divisorias se contendrán en un escrito firmado por el contador

(tradicionalmente conocido como "cuaderno particional"), en el que se expresará:

- La relación de los bienes que formen el caudal partible.

- El avalúo de los comprendidos en esa relación.

- La liquidación del caudal, su división y adjudicación a cada uno de los partícipes.

Aprobación de las operaciones divisorias (art. 787 LEC 2000)

 • De las operaciones divisorias el Secretario judicial dará traslado a las partes,

emplazándolas por diez días para que formulen oposición. Durante este plazo,
podrán las partes examinar en la Oficina judicial los autos y las operaciones
divisorias y obtener, a su costa, las copias que soliciten.

• Dentro de este plazo de diez días las partes deberán adoptar una de estas
posturas:

 - Conformarse, expresa o tácitamente, con el reparto efecuado.

Si no se formula oposición (conformidad tácita) o si todos los interesados

manifiestan su conformidad (conformidad expresa), el Secretario judicial dictará
decreto aprobando las operaciones divisorias, mandando protocolizarlas.

- Oponerse a las operaciones divisorias.

La oposición deberá formularse por escrito, expresando los puntos de las

operaciones divisorias a que se refiere y las razones en que se funda.

Si se formula oposición en tiempo hábil, el Secretario judicial convocará al contador

y a las partes a una comparecencia ante el Tribunal (que se celebrará dentro de los
diez días siguientes a la finalización del plazo anterior) para intentar un acuerdo
[La oposición del interesado a las operaciones particionales realizadas por el
contador partidor tiene un procedimiento específico que se contempla en el art.
787.4 y 5 LEC 2000, de aplicación también a la liquidación del régimen económico
matrimonial por estar comprendido este precepto en la remisión efectuada en el
art. 810.5 LEC 2000; y ese procedimiento es especial y distinto al del juicio verbal
aunque, en determinado momento, se continúe sustanciando con arreglo a lo
dispuesto para este juicio. Pues bien, en dicho procedimiento y una vez
formalizada la oposición, se convoca a las partes a una comparecencia para tratar
de lograr un acuerdo y, si no se alcanza la conformidad, es en esa misma
comparecencia cuando, según el art. 787.5 LEC 2000 citado, las partes deben
proponer la prueba (cualquiera que sea, incluso la pericial) que consideren
oportuna y que deberá admitirse de no ser impertinente o inútil; es a partir de ese
comparecencia y para la ejecución de la prueba propuesta y admitida (art. 787.5
LEC 2000 ya citado), para lo que se debe seguir el procedimiento con arreglo a lo
dispuesto en el juicio verbal (SSAP Santa Cruz de Tenerife de 10 de febrero de
2003, rec. 771/2002, o Asturias de 22 de abril de 2004, rec. 639/2003)]:

• Habiendo conformidad de todos los interesados respecto a las cuestiones

promovidas, se ejecutará lo acordado y el contador hará en las operaciones
divisorias las reformas convenidas, que serán aprobadas por el Secretario judicial.

• No habiendo conformidad, el tribunal oirá a las partes y admitirá las pruebas que
propongan y que no sean impertinentes o inútiles, continuando la sustanciación del
procedimiento con arreglo a lo dispuesto para el juicio verbal.

El apartado 4.º del art. 787 LEC 2000, aplicable al 5.º, se refiere a "las cuestiones
promovidas" sobre las que debe versar, bien el acuerdo, bien la discusión en la
vista; y aquellas "cuestiones" no pueden ser otras que las invocadas en el escrito
de oposición al cuaderno, no previendo la ley que se puedan, "ex novo" promover
otras cuestiones distintas en relación al mismo en el acto de la vista y en el juicio
al que se refiere el precepto citado (SAP Vizcaya de 4 de noviembre de 2003, rec.
223/2003).

La sentencia que recaiga no tiene eficacia de cosa juzgada, pudiendo los

interesados hacer valer los derechos que crean corresponderles sobre los bienes
adjudicados en el juicio ordinario que corresponda.

La sentencia concluye la vía procesal de este proceso especial, pero no cierra el

debate plenario sobre las cuestiones litigiosas, que queda remitido al juicio
declarativo correspondiente, lo que es consecuente con que la sentencia se dicte
con cognición sumaria. No obstante, como se dice en la SAP Burgos de 28 de abril
de 2004, rec. 120/2004, ciertamente, que en el juicio declarativo puede, en
principio, plantearse cualquier cuestión concerniente a las operaciones
particionales, pero evidentemente no aquellas en las que hubiere conformidad, los
aspectos o cuestiones aceptadas por las partes, que les vinculan como actos
propios; de ahí que no proceda repetir en el juicio declarativo aquellos aspectos o

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 cuestiones consentidas en el juicio voluntario de testamentaria, reiterando todas
las fases de las operaciones divisorias, sino que ha de concretarse a las cuestiones
opuestas y controvertidas, las que no se tuvieron en cuenta que puedan afectar a
la partición hereditaria o incidentes de exclusión; inclusión de bienes en la masa
hereditaria, a través incluso de una partición complementaria.

• Si la oposición se basa en la existencia de causa penal por presunto delito de

cohecho cometido en el avalúo de los bienes de la herencia, se suspenderá el
procedimiento por razón de prejudicialidad hasta que recaiga resolución al
respecto. No obstante, la suspensión se alzará por el Secretario judicial, sin esperar
a que la causa finalice por resolución firme, en cuanto los interesados,
prescindiendo del avalúo impugnado, presenten otro hecho de común acuerdo, en
cuyo caso el Juez civil dictará sentencia con arreglo a lo que resulte de éste.

• Los acreedores reconocidos como tales en el testamento o por los coherederos y

los que tengan su derecho documentado en un título ejecutivo (artículo 517 LEC
2000) pueden oponerse a la partición de la herencia hasta que se les pague o
afiance el importe de sus créditos. En este supuesto la oposición no es a la forma
de la partición sino a la materialización de la misma hasta la satisfacción o
afianzamiento de su crédito.

Podrán deducir esta petición en cualquier momento antes de que se entreguen los
bienes adjudicados a los herederos.

Entrega de bienes adjudicados a los herederos (art. 788 LEC 2000)

Aprobadas definitivamente las operaciones particionales (por acuerdo o decisión

judicial) el Secretario judicial procederá a entregar a cada uno de los interesados lo
que en ellas le haya sido adjudicado y los títulos de propiedad, poniéndose
previamente en éstos por el actuario notas expresivas de la adjudicación, pero si
algún acreedor reconocido ha formulado oposición a la partición de la herencia no
se hará entrega de los bienes a ninguno de los herederos o legatarios sin estar
aquéllos completamente pagados o garantizados a su satisfacción.

Sobreseimiento (art. 789 LEC 2000)

 En cualquier estado del juicio los interesados pueden separarse de su seguimiento
y adoptar los acuerdos que estimen convenientes.

El acuerdo particional tiene naturaleza contractual y le son aplicables el art. 1261

CCiv en cuanto a los requisitos de existencia y validez y las normas de nulidad que
contienen los arts. 1300 a 1314 CCiv, conforme a la STS de 18 de febrero de 1987
(EUDER 8738-R/1987).

Cuando lo solicitaren de común acuerdo, deberá el Secretario judicial sobreseer el

juicio y poner los bienes a disposición de los herederos.

  

Joaquín Serranos - Abogado Albacete - C/ Rosario 3-2-A (Albacete) - 967248909 - 617031308 - Divorcios, Herencias, Desahucios, Derecho

Penal, Militar

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