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Derecho a la porción el territorio les corresponderían sobre la sucesión
intestada de un miembro del territorio.
del mismo sexo cesión de un miembro del territorio que deja bie-
nes en un país extranjero.
Por Meylin Ortiz.
ARTÍCULO 1226. Asignaciones forzosas son las que
el testador es obligado a hacer, y que se suplen
cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus
ENTIDAD: Corte Constitucional.
disposiciones testamentarias expresas.
RADICACIÓN: C-283 de 2011.
Asignaciones forzosas son:
MAGISTRADO PONENTE: Ignacio Pretelt Chaljub.
1o.) Los alimentos que se deben por la ley a ciertas
personas.
ARTÍCULO 1045. [Artículo subrogado por el artícu- ARTÍCULO 1232. El derecho se entenderá existir al
lo 4o. de la Ley 29 de 1982] Los hijos legítimos, tiempo del fallecimiento del otro cónyuge, y no ca-
adoptivos y extramatrimoniales, excluyen a todos ducará en todo o parte por la adquisición de bie-
los otros herederos y recibirán entre ellos iguales nes que posteriormente hiciere el cónyuge sobre-
cuotas, sin perjuicio de la porción conyugal. viviente.
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ARTÍCULO 1234. Si el cónyuge sobreviviente tuvie- ARTÍCULO 1243. Para computar las cuartas de que
re bienes, pero no de tanto valor como la porción habla el artículo precedente, se acumularán imagi-
conyugal, sólo tendrá derecho al complemento, a nariamente al acervo líquido todas las donaciones
título de porción conyugal. revocables e irrevocables, hechas en razón de legí-
timas o de mejoras, según el valor que hayan teni-
Se imputará por tanto a la porción conyugal todo do las cosas donadas al tiempo de la entrega, y las
lo que el cónyuge sobreviviente tuviere derecho a deducciones que, según el artículo 1234, se hagan
A
En lo demás que el viudo o viuda perciba, a título ARTÍCULO 1278. El cónyuge sobreviviente tendrá
de porción conyugal, sólo tendrá la responsabili- acción de reforma para la integración de su por-
dad subsidiaria de los legatarios. ción conyugal, según las reglas precedentes”
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Problema jurídico y equilibrar las cargas propias de la decisión de
compartir una vida en común”.
Determinar si las normas acusadas son contrarias al
orden constitucional colombiano. Partiendo de aquel propósito, se concluyó que no
existía una razón efectiva para sostener que ese
Así mismo, es importante resaltar la evolución que auxilio patrimonial no pudiera ser igualmente re-
ha tenido el tema controversial de los regímenes conocido al compañero o compañera permanente
que regulan las parejas del mismo sexo dentro del supérstite, quien sin haber realizado las solemnida-
ordenamiento jurídico y la labor que ha desarro- des que se requieren, pero con convicción y liber-
llado la Honorable Corte Constitucional desde su tad de unirse a otra persona, “también compartió
sabiduría. un proyecto de vida, fue solidario y ofreció sus cui-
dados y apoyos”, tal como lo hace el cónyuge.
Consideraciones de la sala
En este sentido, la Sala advirtió que para tener el
La Corte inició el estudio de las normas acusadas derecho a la denominada porción conyugal, se
señalando que no se presentaba el fenómeno de debe demostrar por los medios probatorios idó-
la cosa juzgada constitucional frente a la sentencia neos la condición de compañero o compañera su-
C-174 de 1996. pérstite, es decir, los dos años de convivencia que
exige la Ley 50 de 1994, modificada por la Ley 979
La Sala realizo el análisis de examen de cargos y de 2005.
reiteró su jurisprudencia frente a la diferencia que
existe entre las uniones maritales de hecho y el Por otro lado, la Corte consideró que el legislador,
matrimonio. Sin embargo, expresó claramente el en un Estado Social de Derecho, es para que hu-
tratamiento igual que se le debe brindar a los vín- biese regulado desde el poder legislativo todos los
culos, desde la perspectiva que no existe impedi- efectos civiles derivados de las uniones de hecho y
mento para que se puedan asimilar los derechos, los derechos para las parejas del mismo sexo, te-
garantías y cargas que el legislador les ha recono- niendo como fundamento la democracia.
cido a los miembros de una u otra unión, específi-
La problemática de ausencia de regulación ha ge-
camente, desde el carácter patrimonial, el cual era
nerado tratamientos discriminatorios entre los
el principal móvil de la demanda. Por lo anterior se
cónyuges y los compañeros permanentes, así como
estableció que los dos vínculos están basados en la
entre las parejas del mismo sexo que la Corte Cons-
decisión libre de las personas de convivir con una
titucional como guardiana de la supremacía y pre-
vocación de permanencia, apoyo y ayuda mutua,
valencia de la Constitución tiene que suplir y no
entre otros.
puede ignorar.
Cumpliendo con sus precedentes (Sentencia C-075
Es así como la Corte, respetando los criterios de
de 2007), la Sala analizó la naturaleza jurídica de la
competencia que la Constitución le asigna, exhortó
porción conyugal consagrada en el artículo 1230
al Congreso de la República “para que legisle de
del Código Civil. Desde un punto de vista pragmá-
manera sistemática y ordenada sobre las materias
tico, explicó que para la actualidad el fin de esa
relacionadas con las uniones maritales de hecho y
norma es “garantizar que el cónyuge pueda optar
las parejas del mismo sexo, de forma tal que a futu-
por gozar de parte del patrimonio de la persona
ro existan soluciones legales a las diversas contro-
con la que convivió con vocación de permanencia,
versias y reclamaciones que puedan surgir a partir
a quien apoyó y a quien cuidó, si el patrimonio con
de los reconocimientos que ha venido efectuando
que cuenta, después de disuelta la sociedad con-
esta corporación”.
yugal resulta menor al que le correspondería por
porción conyugal, como una forma de compensar
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Decisión
PRIMERO. Declarar EXEQUIBLES los artículos 1016-
5, 1045, 1054, 1226, 1230, 1231, 1232, 1234, 1235,
1236, 1237, 1238, 1243, 1248, 1249, 1251 y 1278
del Código Civil, siempre y cuando se entienda que
a la porción conyugal en ellos regulada también
A
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Víctimas de la Antecedentes
El señor César Javier Garcés Rodríguez incoó ac-
ola invernal ción de tutela contra la Alcaldía Municipal de San
Juan Girón, la Caja de Compensación Familiar,
Por Said Landázury Saade. Comfenalco y el Fondo Nacional de Vivienda, Fon-
vivienda, aduciendo vulneración de sus derechos
fundamentales a la vida, a la salud, a la protección
ENTIDAD: CORTE CONSTUTICIONAL al menor y a la vivienda digna, a raíz de los hechos
que en seguida serán sintetizados.
RADICADO: Sentencia T-009/12, 19 de Enero de
2012 Hechos
MAGISTRADO PONENTE: Nilson Pinilla Pinilla. El actor César Javier Garcés Rodríguez en represen-
ACCIONANTE: César Javier Garcés Rodríguez tación de su familia, manifestó en los hechos de
la demanda, la situación de vulnerabilidad ya que
DEMANDADO: Alcaldía Municipal de San Juan Gi- dice el actor “no solo hemos victimas por parte de
rón, la Caja de Compensación Familiar Comfenalco las olas invernales, del 9 y 12 de Febrero de 2005 y
y el Fondo Nacional de Vivienda(Fonvivienda) en la ola invernal de Diciembre de 2010 donde vol-
vimos a perder todo”. Partiendo del Decreto Presi-
Fuente: Constitución Política artículos 1°, 48, 49 y
dencial No. 1020 de Abril 2005, el cual declaro la
95.2, artículo 18 del Decreto 919 de 1989 define
existencia de la situación de desastre en el departa-
como desastre, Decreto 04 de 1993 y el parágrafo
mento de Santander el municipio donde reside el
del artículo 21 del Decreto 975 de 2004, Decreto
núcleo familiar del actor, esto obligo a que los afec-
Presidencial No. 1020 de Abril 2005, Resolución
tados de este siniestro estuvieran temporalmente
1502 de 26 de Septiembre de 2006
en albergues o cambuches, desde el 2005, están a
la espera de una solución, pues ya han pasado seis
Problema Jurídico Planteado (6) años, además el asentamiento humano donde
habita el actor y su familia, se encuentra frene a la
El actor interpuso acción de tutela al considerar
empresa ARGOS, “hemos sido robados y los niños
que la Alcaldía Municipal de San Juan Girón, la
están recibiendo toda la contaminación del sector
Caja de Compensación Familiar Comfenalco y el
ya que estamos al pie de unas empresas que conta-
Fondo Nacional de Vivienda (Fonvivienda) le están
minan”. Finalmente el actor afirma que ha asistido
vulnerando sus derechos, pues lleva seis (6) años
a un sorteo de vivienda donde la Alcaldía Municipal
esperando una solución de vivienda, a la que tiene
de San Juan Girón, “pero el municipio no cumplió y
derecho por ser damnificado del desastre natural
nos tiene condenados a vivir en forma infrahuma-
ocurrido en Girón, entre febrero 9 y 12 de 2005.
na… llevando 6 años de sufrimiento”
Y al haber agraviado su condición la ola invernal
del 2010, esta Acción de Tutela tiene por objeto la En la respuesta que da la Alcaldía Municipal de San
protección a vivienda digna y una mejor aplicación Juan Girón, de mayo 26 de 2011, señalo que el actor
Decreto Presidencial No. 1020 de Abril 2005n de es beneficiario del subsidio familias de vivienda, se
los proyectos de la administración en asuntos de le otorgo la oportunidad de aplicar al Proyecto VIS
desastres naturales. Ciudadela Nuevo Girón, proyectos presentado para
los damnificados de la ola invernal del año 2005,
luego de su aprobación el Municipio para contratar
la construcción debió asegurar los recursos corres-
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pondientes, el cual también incluye que las familias establecidos en las normas emitidas por el Gobier-
afectados firmen la documentación requerida y au- no, además señalo que la información del actor “se
torizaran a FONVIVIENDA para la movilidad de los puede verificar que los documentos se encuentran
recursos del encargo fiduciario constituidos para en el Fondo Nacional de Vivienda con el Radicado
tal fin, para su desarrollo de realizaron diferentes CAVIS UT N° 5169, y Radicado del Fondo Nacional
convocatorias publicas, las cuales asignarían el sor- de Vivienda 4120-E1-56657 de fecha 2011-05-09,
teo en donde se construiría la vivienda, entregan- pendiente del desembolso del SFV a la Fiduciaria
A
do al nucleó familiar los documentos que requerían Fiducafé, la cual es la encargada de administrar es-
su diligencia, y estos luego se entregaban a la Al- tos recursos”
caldía, pero el actor CESAR JAVIER GARCE RODRI-
GUEZ, no cumplió con este requisito, por tal mo- El apoderado especial del Fondo Nacional de Vi-
tivo no fue incluido dentro del proyecto, razones vienda (Fonvivienda), el cual comunico el 27 de
para que el Municipio realizo un segundo cobro de mayo de 2011, luego de la revisado el Modulo de
los subsidios, por lo que se vio en la obligación de Consultas del Ministerio de Ambiente, Vivienda
recolectar de nuevo a información faltante, y así y Desarrollo Territorial, estableció que el actor se
radicar de nuevo los documentos para el cobro del postuló a la convocatoria correspondiente para
subsidio ante las respectivas cajas de compensa- afectados por desastres naturales, asignado por la
ción familiar. La cual en este caso, fue remitida a Resolución 1502 de 26 de Septiembre de 2006 “por
la Caja de Compensación Familiar Confenalco el 03 la cual se asignan cincuenta y nueve (59) subsidios
de Diciembre de 2009, obteniendo como respuesta familiares de vivienda urbana correspondientes a
el 22 de Junio 2010, modificaciones al contrato de la aceptación de recursos de reposición interpues-
construcción, de este modo continuar con el trámi- tos contra la Resolución N° 123 de 2005 del Fondo
te del cobro de los subsidios, luego la Caja de Com- Nacional de Vivienda”. Además la administración
pensación procedió a remitirlos al Fondo Nacional del subsidio se encuntra en proceso de entrega de
de Vivienda FONDEVIVIENDA, los subsidios tenían vivienda, por lo tanto FONVIVIENDA ha cumplido,
una vigencia hasta el 31 de Diciembre de 2010, ante asignando el subsidio al hogar afectado.
este inminente vencimiento de dichos subsidios se
solicitó al MINISTERIO DE AMBIENTE, VIVIENDA Y Primera Instancia
DESARROLLO TERRITORIAL, la ampliación de la vi-
gencia lo que resulto la expedición de la Resolución El Juzgado Segundo Laboral del Circuito de Buca-
2272 del 30 de Diciembre de 2012. Por virtud de ramanga, por medio de la sentencia de junio 3 de
lo anterior expuesto en la Respuesta de la Alcaldía 2011, negó la acción de tutela, alegando que “los
señala que “no se niega que exista un irremedia- datos ofrecidos por el material probatorio del ex-
ble perjuicio, que deba ser protegido atreves de pediente demuestran que al señor CÉSAR JAVIER
mecanismos judiciales, así como tampoco la pre- GARCÉS RODRÍGUEZ, se le otorgó previamente un
sunta OMISION o ACCION por parte del actor, se subsidio de vivienda por parte del Gobierno Na-
demostró que esa administración ha sido diligente cional, por otro lado el actor no cumplió con los
en realizar las acciones administrativas con relación requisitos de oportunidad y mínima diligencia, por
al cobro del subsidio familiar otorgado al acciónate lo tanto no se incluyó dentro del primer pago y
quien fue PASIVO en los trámites administrativos como resultado el retraso de entrega de la vivienda
requeridos para el primer cobo realizad” asignada”
de abril 4 de 2005, en el cual se declara la existen- Cuarto: Por el mismo conducto, Fonvivienda y el
cia de una situación de desastre departamental, al municipio de San Juan Girón deben INFORMAR
considerar que en los municipios de Bucaramanga, claramente al señor César Javier Garcés Rodríguez
Girón, Landázuri, San Vicente de Chucurí y Lebrija, sobre las actuaciones a realizar en cumplimiento
en el departamento de Santander, a partir de una de lo acá decidido y lo orientarán, para que el am-
sucesión de lluvias torrenciales, se presentaron paro otorgado se haga real.
inundaciones, erosión y avalanchas con pérdida de
A
vidas humanas y graves daños económicos, según Quinto: SOLICITAR al Personero Municipal de San
el censo efectuado por el Comité Regional y los Juan Girón, que vigile el cumplimiento de lo orde-
Comités Locales de dicho departamento. nado en esta sentencia.
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Contratación estatal Lo anterior significa la introducción de cambios
significativos en el ámbito laboral del país y del
Por Laura Bruges Garavito. sector público, sin tener competencia el poder le-
gislativo, como poder derivado, para realizar di-
chos cambios.
ENTIDAD: CORTE CONSTITUCIONAL
II- PROBLEMA JURIDICO A RESOLVER
RADICADO: Sentencia C –171/12.
¿El artículo 59 de la Ley 1438 de 2011, al consa-
MAGISTRADO PONENTE: Luis Ernesto Vargas Silva.
grar que las Empresas Sociales del Estado podrán
Resuelve la corte declarar EXEQUIBLE CONDICIO- desarrollar sus funciones mediante contratación
NADAMENTE el Articulo 59 de la Ley 1438 de 2011, con terceros, con Empresas Sociales del Estado de
en el cual se otorga una potestad de contratación mayor nivel de complejidad, con entidades priva-
de las empresas sociales del estado con terceros. das, o con operadores externos, vulnera el derecho
al trabajo de los servidores públicos en la medida
que permite el ocultamiento de verdaderas relacio-
I- LA DEMANDA nes laborales y promueve la deslaboralización al
El actor considera que dicha norma es violatoria autorizar de manera ilimitada a las Empresas So-
del Preámbulo de la Constitución Política, y de los ciales del Estado la contratación con terceros para
artículos 1º, 2º, 25, 29, 53, 123 y 125 de la Consti- desarrollar funciones permanentes o propias de
tución Política, a razón que: Al disponer la norma estas empresas?
que las Empresas Sociales del Estado podrán de-
sarrollar sus funciones mediante contratación con III- CONSIDERACIONES DE LA CORTE
terceros, con Empresas Sociales del Estado de ma-
yor nivel de complejidad, con entidades privadas, Para resolver el anterior problema jurídico la Cor-
o con operadores externos, termina permitiendo te analizó (A) el régimen jurídico de las Empresas
que las Empresas Sociales del Estado desarrollen Sociales del Estado para la prestación del servicio
sus funciones permanentes, no a través de su plan- público de salud; (B) la protección del derecho al
ta de personal, sino mediante la contratación con trabajo, especialmente a la vinculación laboral con
terceros, y acaba con la obligación de crear em- el Estado, y los límites constitucionales a la contra-
pleos públicos lo cual vulnera el derecho al trabajo, tación de funciones permanentes de entidades del
constituye una deslaboralización y un desconoci- Estado; y (C) determinó la constitucionalidad de la
miento del vínculo laboral y de los derechos de los norma demandada.
trabajadores, así como una desnaturalización de la
función pública de las Empresas Sociales del Esta- A- REGIMEN JURIDICO DE LAS
do, todo lo cual desconoce los preceptos constitu- ESE PARA LA PRESTACION
cionales y el precedente de la jurisprudencia cons- DEL SERVICIO DE SALUD
titucional en la materia, y más allá, constituye una
sustitución de la Constitución ya que estos precep- El régimen y naturaleza jurídica de las Empresas So-
tos superiores consagran como regla general que ciales del Estado se encuentra determinado por la
la administración pública debe prestar sus servicios Ley 100 de 1993, en sus artículos 194 a 197, con el
a través del empleo público en el sistema general fin de que presten los servicios de salud, como ser-
de carrera, primando el mérito y el derecho a la vicio público de la seguridad social. Estas empresas
igualdad. fueron creadas por el artículo 2 del Decreto 1750
de 2003 y reglamentadas en su objeto y estructura
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orgánica por esa misma normativa, en armonía con intensa, y así orientar a la preservación de la con-
la ley 100 de 1993. fianza pública.
vicio público de seguridad social; (ii) Estas Empre- como valor fundamental en nuestra constitución,
sas constituyen una categoría especial de entidad lo que determina que el trabajo es un derecho y un
pública descentralizada creada por el Legislador en deber social.
virtud de las facultades que le confiere el artícu-
lo 150, numeral 7; (iii) Son entes que no pueden Se ha reconocido que (i) este derecho implica no
confundirse y se diferencian claramente de los es- solo la defensa de los trabajadores dependientes
tablecimientos públicos; (iv) Estas Empresas como sino de los independientes; (ii) que es un mecanis-
nueva categoría de entidades descentralizadas y mo no solo para asegurar el mínimo vital, la calidad
concebidas con un objeto específico definido por de vida digna de los trabajadores, sino que consti-
la propia ley, se rigen por unas reglas y una nor- tuye un requisito esencial para la concreción de la
matividad especial; (v) La Ley señala que estas en- libertad, la autonomía personal y el libre desarro-
tidades descentralizadas son creadas por la Nación llo de la personalidad; (iii) que se dirige a proteger
o por las entidades territoriales para la prestación tanto los derechos mínimos e irrenunciables de los
de servicios de salud, en forma directa; y (vi) Es trabajadores particulares, los trabajadores al servi-
al Legislador a quien corresponde su creación, por cio del, como también a la empresa y al empresa-
la propia naturaleza de creación legal de estas en- rio; (iv) que la Constitución protege todas las mo-
tidades, y que igualmente se encuentra facultado dalidades de empleo lícito; y (v) que la regulación
ampliamente para determinar su estructura orgá- de las distintas modalidades de trabajo y la forma
nica. de hacerlos efectivos le corresponde al Legislador,
quien goza de un amplio margen para ello, dentro
El régimen contractual de las ESE esta ceñido por del marco y parámetros fijados por la Constitución
el artículo 195 de la Ley 100 de 1993 en donde se Política, de manera que en todo caso debe respetar
estipula que i) las personas vinculadas a la empresa las garantías mínimas y los derechos irrenunciables
tendrán el carácter de empleados públicos y tra- de los trabajadores.
bajadores oficiales conforme a las reglas del Capí-
tulo IV de la Ley 10 de 1990, y ii) que en materia La jurisprudencia de la Corte ha entendido que la
contractual se regirá por el derecho privado pero regulación por parte del Legislador debe en todos
podrá discrecionalmente utilizar las cláusulas exor- los casos respetar los derechos mínimos y básicos
bitantes previstas en el Estatuto General de Con- de los trabajadores, y por tanto no tiene autono-
tratación de la Administración Pública, previsión mía para confundir las relaciones de trabajo o para
que debe concordarse con el literal a) del artículo 2 ocultar la realidad de los vínculos laborales.
de la Ley 80 de 1993.
De otra parte, la jurisprudencia de la Corte ha
Por otra parte se ha determinado la posibilidad de puesto de relieve importantes diferencias en el
que particulares concurran a la prestación de los tratamiento constitucional respecto de la relación
servicios públicos, esto solo podrá hacerse bajo laboral ordinaria y la vinculación contractual con el
la premisa de la garantía de la calidad del servi- Estado, ya que la Constitución reconoce una am-
cio y de su efectiva prestación, y para garantizar plia protección a esta última, y así mismo ha re-
este cumplimiento la intervención del Estado en la calcado en múltiples oportunidades las diferencias
prestación del servicio público de salud, debe ser entre el contrato laboral y el contrato de prestación
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de servicios, de tal manera que estas dos formas no En segundo lugar, con ese proceder se desco-
pueden ser de ninguna manera asimilables debido nocen múltiples disposiciones constitucionales
a sus alcances y finalidades disímiles; mientras que referentes a la función pública.
en el contrato de trabajo debe existir la presencia
En tercer lugar, se vulnera el régimen laboral
de tres elementos como lo son: la subordinación,
porque se propicia la vinculación de servidores
la remuneración y la prestación directa del servicio,
públicos con desconocimiento del régimen de
en el contrato de prestación de servicios lo cele-
ingreso a la función pública y se fomenta la
bran las entidades estatales para desarrollar acti-
proliferación de distintos tratamientos salaria-
vidades relacionadas con la administración o fun-
les y prestacionales con la consecuente vulne-
cionamiento de la entidad. Estos contratos sólo
ración de los derechos de los trabajadores.
podrán celebrarse con personas naturales cuan-
do dichas actividades no puedan realizarse con En cuarto lugar, se desconoce el régimen pre-
personal de planta o requieran conocimientos supuestal pues se prevén cargos remunerados
especializados//En ningún caso estos contratos sin que estén contemplados en la respectiva
generan relación laboral ni prestaciones sociales y planta de personal y sin que se hayan previsto
se celebrarán por el término estrictamente indis- los emolumentos necesarios en el presupuesto
pensable. correspondiente.
Respecto a este punto, la jurisprudencia constitu- Finalmente, se causa un grave detrimento pa-
cional ha insistido que el contrato de prestación de trimonial al Estado pues como consecuencia
servicios con el Estado, solo se puede celebrar (i) de esas relaciones laborales, irregularmen-
para aquellas tareas específicas diferentes de las te generadas, se promueven demandas en
funciones permanentes de la entidad, (ii) en aque- su contra que le significan el pago de sumas
llos eventos en que la función de la administración cuantiosas”2
no puede ser suministrada por las personas vincu-
ladas laboralmente a la entidad oficial contratante Por otro parte en cuanto a los límites fijados a la
o (iii) cuando se requieren conocimientos especia- contratación estatal en pro de la defensa del dere-
lizados. cho al trabajo, los derechos de los servidores públi-
cos y los principios que informan la administración
La corte constitucional ha sido puntual en detener- pública, la jurisprudencia constitucional ha esta-
se en esta diferenciación puesto que la ley ha regu- blecido que los contratos de prestación de ser-
lado detalladamente el contrato de prestación de vicios son válidos constitucionalmente, siempre
servicios y toma medidas para darle una identidad y cuando (i) no se trate de funciones propias y
propia, diferenciándolo del contrato de trabajo. permanentes de la entidad; (ii) no puedan ser
Tal detenimiento resulta explicable por las graves realizadas por el personal de planta, y que (iii)
implicaciones que tiene para el Estado la distorsión requieran de conocimientos especializados.
de ese contrato y la generación irregular, a través
de él, de relaciones laborales, ¿si esto se descono- En este sentido, la Corte ha sostenido que la admi-
ciere que generaría? nistración no puede suscribir contratos de pres-
tación de servicios para desempeñar funciones
“En primer lugar, la generación de relaciones de carácter permanente de la administración,
laborales con ocasión de la suscripción de con- pues para ese efecto debe crear los cargos re-
tratos de prestación de servicios involucra el queridos en la respectiva planta de personal.
desconocimiento del régimen de contratación Acerca del esclarecimiento de qué constituye una
estatal.
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en sentencia C-614 de 2009
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función permanente, la jurisprudencia constitucio- propias del objeto de las entidades privadas o pú-
nal ha precisado los criterios para determinarla, los blicas, ya que esta práctica “desdibuja el concep-
cuales se refieren (i) al criterio funcional, que hace to de contrato” y “porque constituye una burla
alusión a “la ejecución de funciones que se refieren para los derechos laborales de los trabajado-
al ejercicio ordinario de las labores constitucional y res” “pues su incumplimiento genera graves
legalmente asignadas a la entidad pública (artículo consecuencias administrativas y penales.
121 de la Constitución)”; (ii) al criterio de igualdad,
A
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de un proceso verbal
A
¿Vulnera el derecho al debido proceso, en especial Frente al artículo 29 constitucional, la objeción por
las garantías constitucionales de defensa y contra- error grave del dictamen pericial, señala el deman-
dicción, la norma legal que impide objetar el dic- dante, es un instrumento destinado a la contradic-
tamen pericial, para el caso del proceso verbal de ción de pruebas que a su vez hace parte del dere-
mayor y menor cuantía? cho de defensa y debido proceso. A consideración
del accionante, es imprescindible que las partes no
Antecedentes: solo tengan conocimiento de las medidas, procedi-
mientos o pruebas que les afecten, sino que tam-
El ciudadano Klaus Andrés Pietro Lozada a través bién deben contar con los mecanismos necesarios
de la acción publica consagrada en el art. 241 de para controvertir, debido a que de no darse esto se
la constitución política, solicita a la Corte Consti- estarían vulnerando las garantías constitucionales
tucional la declaratoria de inconstitucionalidad del mínimas que hacen compatibles el procedimiento
numeral segundo, literal a) parcial del artículo 25 judicial con el debido proceso constitucional.
de la Ley 1395 de 2010.
Además señala que el debido proceso junto con
la eficacia de los derechos, garantías, principios y
Demanda: valores constitucionales, así como los principios de
La norma demandada para el caso objeto de estu- razonabilidad y proporcionalidad, constituyen un
dio señala: límite a la libertad de configuración legislativa en
la regulación de procedimientos. Por lo que la nor-
ma acusada al eliminar la posibilidad de hacer uso
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de la objeción del experticio desborda los limites Concepto del Procurador
señalados. General de la Nación:
Frente a los artículos 2 y 228 constitucionales, se- A través del concepto 5026/ 2010, el ministerio
ñala el accionante que si bien el objetivo de la ley publico solicita la inexequibilidad del aparte acu-
1395/2010 es la “descongestión judicial”, no se sado. Su argumento radica en que el objetivo del
puede llegar al extremo de suprimir etapas y me- dictamen pericial es suplir las carencias cognitivas
canismos del proceso urgentes y necesarios para del juez y de los abogados en materias que no son
la protección de los derechos de los intervinientes propias de su oficio, por lo que la supresión de la
con el objetivo de dar impulso a los procesos, por- objeción del dictamen pericial constituye un ca-
que de esta manera se estaría dando mayor efi- rencia en la protección de los derechos de defen-
cacia a los procedimientos que a los derechos de sa y contradicción de las partes ya que es posible
las partes entrando en conflicto con los preceptos la existencia de un yerro y que este no pueda ser
constitucionales. advertido de manera instantánea en la audiencia,
afectando la capacidad probatoria del dictamen y
A manera de síntesis el accionante concluye que:
los derechos de las partes.
“…(i) la norma acusada desborda el límite consti-
A consideración del Procurador General la supre-
tucional de la libertad de configuración para crear
sión de la oportunidad para que las partes puedan,
y modificar los procesos y actuaciones judiciales.
con la ayuda de otros expertos, advertir la existen-
(ii) Con la eliminación de objetar por error grave cia de errores graves en el dictamen pericial, sien-
un dictamen, se deja a las partes intervinientes sin do los expertos los únicos que pueden justificar
la posibilidad procesal de controvertir dicha exper- la objeción, constituye una violación al derecho
ticia, afectándose con ello los derechos de contra- de defensa y al principio de debido proceso. Di-
dicción y defensa. cha afectación puede llegar a ser transcendental
en aquellos casos en donde la definición del litigio
(iii) la medida cuestionada no es idónea para lograr suele depender del dictamen pericial, pues el supri-
el fin que pretenden, sino que antes bien ocasio- mir esta oportunidad deja indefensas a las partes
nará que los procesos tarden, en tanto la negación ya que el juez no tiene ningún elemento de juicio
de tal contradicción de prueba llevará a las par- calificado sobre la materia del dictamen, quedando
tes a interponer acciones de tutela para proteger así supeditado a creer en el concepto/opinión del
su derecho a la defensa, hipótesis que confirma el perito, así sea esta errónea. Además de esto agre-
carácter desproporcionado e irracional en que la ga el ministerio publico que la expresión deman-
norma acusada afecta los derechos mencionados. dada, según la jurisprudencia de la misma corte,
constituye una violación al derecho de acceso a la
(iv) luego de realizar un paralelo entre la anterior
justicia debido a que la garantía del mismo no solo
normatividad y la vigente, el ciudadano Prieto Lo-
esta en la consagración formal de procedimientos
zada concluye que la Ley 1395 de 2010, ahorra un
y recursos, sino que se requiere que estos sean idó-
termino de diez días, que era usado para que el
neos y eficaces cumpliendo con las garantías del
nuevo perito presentara un nuevo concepto como
debido proceso para terminar las controversias
resultado de la objeción grave, agilización del pro-
planteadas, objetivo que no se cumple debido a la
cedimiento que no se compadece con la violación
incertidumbre que se genera por la imposibilidad
del derecho de defensa de las partes interesadas
de objetar el dictamen pericial.
en la controversia del dictamen….”
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justicia oportuna o que hagan nugatorio i. La solicitud de complementación o aclaración;
el funcionamiento de la función jurisdic-
cional, entre otros fines. En el segundo ii. La objeción del dictamen por error grave; y
grupo de límites encontramos los princi- iii. El ejercicio de la función judicial de apreciación
pios de razonabilidad, proporcionalidad, y y valoración de la prueba.
la vigencia de los derechos fundamenta-
les de las partes, en especial el referente La aclaración y complementación del dictamen:
al debido proceso, porque no se debe in-
terferir con el núcleo esencial de los dere- Tienen como objetivo que los peritos adicionen a
chos, principios y valores superiores. la experticia frente a posibles omisiones en que hu-
bieren incurrido en el estudio y análisis del objeto
III. Es posible que los derechos que deben de prueba, o que resuelvan aspectos contradicto-
garantizar la regulación de procedimien- rios u oscuros del mismo. Con estas facultades pro-
tos judiciales entren en tensión, como es cesales se buscan garantizar a las partes el derecho
en el caso del derecho de contradicción y de contradicción, de tal manera que puedan cues-
defensa, frente a la necesidad de contar tionar a los peritos sobre el contenido y resultado
con procesos sin retrasos injustificados. del dictamen.
Para estos casos la Corte Constitucional ha
considerado admisible disponer normas El resultado de este trámite es la recomposición del
que si bien pueden limitar oportunidades dictamen por uno nuevo, y este debe superar las
de defensa no hacen nugatorias las garan- falencias que las partes acrediten, es decir que será
tías, puesto que se prefiere que “los dere- una extensión del trabajo realizado inicialmente
chos sean garantizados en la mayor medi- que busca la cualificación procesal de la informa-
da posible, para lo cual deben sujetarse a ción que se suministra.
restricciones adecuadas, necesarias y pro- Concluye que: Se trata de una extensión del trabajo
porcionales que aseguren su coexistencia de los peritos, a fin de dar respuesta a los interro-
armónica.” gantes planteados por las partes, por lo que toma
la forma de modificación al dictamen inicial.
Naturaleza jurídica del dictamen
pericial y su contradicción La objeción del dictamen por error grave:
La Corte procede a señalar las funciones que la doc- La Corte señala de manera general su trámite, se-
trina tradicional, en materia probatoria, le asigna al ñala que este mecanismo implica que los peritos
dictamen pericial. En primera medida lo describe presenten un nuevo dictamen, y este último no
como un instrumento que le permite comprender será objetado, además agrega que la naturaleza
al juez aspectos fácticos del asunto que debido al agravada del dictamen radica en los errores que
carácter técnico, científico y artístico requieren que se pueden alegar explicando que “si se objeta un
sean interpretados por un experto sobre la materia dictamen por error grave, los correspondientes re-
que se trate a través de un dictamen. Como se- paros deben poner al descubierto que el peritazgo
gunda función se considera que el dictamen peri- tiene bases equivocadas de tal entidad o magnitud
cial constituye un medio de prueba en si mismo ya que imponen como consecuencia necesaria la re-
que permite comprobar por medio de valoraciones petición de la diligencia con intervención de otros
hechos que son materia de debate en un proceso. peritos..”
Indica el cuerpo colegiado que el dictamen pericial Indica que la objeción por error grave se diferencia
se encuentra sometido a 3 controles a saber: del resto de mecanismos de contradicción en, “El
hecho de cambiar las cualidades propias del objeto
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examinado, o sus atributos, por otras que no tie- Señala que a esto también se suma la posibilidad
ne; o tomar como objeto de observación y estudio de contradicción tanto del juez como de las partes
una cosa fundamentalmente distinta de la que es en audiencia.
materia del dictamen, pues apreciando equivoca-
damente el objeto, necesariamente serán erróneos Decisiones sobre la eliminación de la
los conceptos que se den y falsas las conclusiones etapa de objeción al dictamen pericial.
que de ellos se deriven”
A
Decisión:
Se declara exequible la expresión En ningún caso
habrá lugar a objeción del dictamen.” contenida en
A
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