CORPORACIÓN HIRAM SERVICIOS LEGALES

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EXPEDIENTE :

ESPECIALISTA :

CUADERNO : PRINCIPAL

ESCRITO : 01-2019

SUMILLA : DEMANDA CONTENCIOSO

ADMINISTRATIVA

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO CON SUB ESPECIALIDAD EN LO

CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE
AREQUIPA

BERTHING SERAFIN CALDERON RONDON, con DNI

N° 29522578, domiciliado en Coop. Víctor Andrés
Belaunde manzana A, lote 5, distrito de Yanahuara,
provincia y departamento de Arequipa, con domicilio
procesal en Calle Santa Catalina 115, Edificio Santa
Catalina, tercer piso, oficina 12, Cercado de Arequipa,
con casilla electrónica 4491; a Ud., respetuosamente,
digo:

I.- COMPETENCIA

Su despacho es competente para conocer de la presente demanda, conforme a lo

indicado en los siguientes artículos:

a) Competencia territorial, por cuanto el art. 10 del TUO de la Ley 27584 establece
que “Es competente para conocer el proceso contencioso administrativo en primera
instancia, a elección del demandante, el Juez en lo contencioso administrativo del
lugar del domicilio del demandado o del lugar donde se produjo la actuación materia
de la demanda o el silencio administrativo.”

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b) Competencia funcional, por cuanto el art. 11 del TUO de la Ley 27584 establece
que “Son competentes para conocer el proceso contencioso administrativo el Juez
Especializado y la Sala Especializada en lo Contencioso Administrativo, en primer y
segundo grado, respectivamente. (…) En los lugares donde no exista juez o Sala
Especializada en lo Contencioso Administrativo, es competente el Juez en lo Civil o
el Juez Mixto en su caso, o la Sala Civil correspondiente.”

II.- DEMANDADOS

El SEGURO SOCIAL DE SALUD – AREQUIPA (ESSALUD) debidamente

representado por el Gerente EDILBERTO SALAZAR ZENDER, quien deberá ser
notificado en Calle Peral con Calle Ayacucho, Cercado de Arequipa.

III.- PETITORIO

Interpongo demanda contenciosa administrativa en acumulación objetiva

originaria, como pretensión principal, SE DECLARE LA NULIDAD de la
resolución que por silencio administrativo negativo deniega el recurso de
apelación interpuesta el 30 de enero del 2019, asimismo SE DECLARE LA
NULIDAD de la resolución que por silencio administrativo negativo deniega la
solicitud inicial de fecha 16 de noviembre del 2018, por contravenir la
Constitución y la Ley; y como consecuencia:

Como primera pretensión accesoria, solicito se disponga el pago

permanente de la bonificación diferencial que como servidor nombrado me
corresponde al haber ostentado el cargo de responsabilidad de Jefe de
Oficina y/o División y/o Unidad conforme al artículo 124 del Decreto Supremo
005-90-PCM.

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Como segunda pretensión accesoria, SOLICITO se disponga el pago de
los devengados e intereses legales que se generen hasta el momento del
pago de la bonificación diferencial.

IV.- DEL AGOTAMIENTO DE LA VIA ADMINISTRATIVA

Conforme al art. 20 del TUO de la Ley 27584, cumplimos con el requisito de

procedencia de la demanda de agotamiento de la vía administrativa, indicando que
el acto administrativo impugnado agota la vía administrativa conforme al art. 226.2
del TUO de la Ley 27444 que indica “Son actos que agotan la vía administrativa:
(…); o b) El acto expedido o el silencio administrativo producido con motivo de
la interposición de un recurso de apelación en aquellos casos en que se impugne
el acto de una autoridad u órgano sometido a subordinación jerárquica; o (…)”.

En el presente caso, se ha cumplido con agotar la vía administrativa conforme consta

del escrito de solicitud de fecha 16 de noviembre de 2019 y del escrito de apelación
de fecha 30 de enero de 2019, habiendo operado el silencio administrativo negativo.

V.- ACTUACIÓN IMPUGNABLE

En el presente caso la actuación impugnable es la contenida en el artículo 4, inciso

6 del TUO de la Ley 27584 que indica “Son impugnables en este proceso las
siguientes actuaciones administrativas: (…) 6. Las actuaciones administrativas
sobre el personal dependiente al servicio de la administración pública.”

VI.- PRETENSIÓN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA

Conforme el artículo 5, inciso 2, del TUO de la Ley 27584 establece como pretensión
el reconocimiento de un interés jurídicamente tutelable y la adopción de las medidas
a actos necesarios para tales fines. En el presente caso, tengo un interés legítimo
para que se me reconozca el pago de bonificación diferencial por haber ostentado
el cargo de responsabilidad directiva.
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VII.- FUNDAMENTOS DE HECHO

1. Que el recurrente, ha desempeñado cargos de responsabilidad directiva por

10 años, 10 meses, conforme consta del cuadro que a continuación se detalla::

FECHA N° RESOLUCIÓN CARGO PERIODO TIEMPO

DE
SERVICIO
30 de mayo 318-GRAAR- Jefe del Servicio Del 01 de Tres años
del 2008 ESSALUD-2008 Asistencial del junio del 2008
Servicio de al 30 de mayo
Farmacia del 2011
30 de mayo 314-GRAAR- Jefe del Servicio 30 de mayo 2 años
del 2011 ESSALUD-2011 Asistencial del del 2011
Servicio de
Farmacia
28 de 818-GRAAR- Jefe del Servicio Del 01 de 11 meses
diciembre del ESSALUD-2012 Asistencial del enero del
2012 Servicio de 2013
Farmacia
25 de 1729-GRAAR- Jefe del Servicio Del 01 de 3 años
noviembre del ESSALUD-2013 Asistencial del diciembre de
2013 Servicio de 2013 al 30
Farmacia noviembre del
2016
29 de 870-GRAAR- Jefe del Servicio Del 01 de 1 mes
noviembre del ESSALUD-2016 Asistencial del diciembre del
2016 Servicio de 2016
Farmacia
29 de 988-GRAAR- Jefe del Servicio Del 01 de 1 año
diciembre del ESSALUD-2016 Asistencial del enero del
2016 Servicio de 2017
Farmacia
26 de 967-GRAAR- Jefe del Servicio Del 01 de 9 meses
diciembre del ESSALUD-2017 Asistencial del enero del
2017 Servicio de 2018 al 27 de
Farmacia setiembre del
2018

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Si bien en algunas resoluciones, hay fechas de inicio de Encargatura y no de fin; el
encargo se debe entender continuo.

Que, según el artículo 124° del Decreto Supremo N° 005-90-PCM: “El servidor de
carrera designado para desempeñar cargos de responsabilidad directiva, con más
de cinco años en el ejercicio de dichos cargos, percibirá de modo permanente a
bonificación diferencial a que se refiere el inciso a) del artículo 53° de la Ley al
finalizar la designación. (…).”

Que, en el presente caso, el recurrente cuenta con 10 años 10 meses de haber

desempeñado el cargo de responsabilidad directiva, por lo que al haber
desempeñado más de cinco años le corresponde la bonificación diferencial.

VIII.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

3.1.- Que según el artículo 24° del Decreto Legislativo N° 276:

“Son derechos de los servidores públicos de carrera: (…), c) Percibir la remuneración

que corresponde a su nivel, incluyendo las bonificaciones y beneficios que procedan
conforme a Ley. (…).”

3.2.- Que, según el artículo 53 del Decreto Legislativo N° 276:

“La bonificación diferencial tiene por objeto: a) Compensar a un servidor de carrera

por el desempeño de un cargo que implique responsabilidad directiva; y, b)
Compensar condiciones de trabajo excepcionales respecto del servicio común. Esta
bonificación no es aplicable a funcionarios.”

3.3.- Que según el Expediente N° 3717-2005-PC/TC:

“8. En cuanto a la forma de cálculo de la bonificación diferencial permanente

conviene precisar que el Decreto Legislativo N.º 276 y el Decreto Supremo N.º 005-
90-PCM no establecen cuál es la forma en que se debe calcular dicha bonificación;

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sin embargo, este Tribunal considera que para su cálculo se debe utilizar como base
de referencia la denominada remuneración total, y no la remuneración total
permanente, por cuanto ésta es utilizada como base de cálculo para los subsidios
por fallecimiento y gastos de sepelio previstos en los artículos 144.º y 145.º del
Decreto Supremo N.º 005-90-PCM. Ello con la finalidad de preservar el sistema
único de remuneraciones establecido por el Decreto Legislativo Nº 276 y el Decreto
Supremo N.º 005-90-PCM.

9. Además también debe tenerse en cuenta que la bonificación diferencial otorgada

a los funcionarios y servidores de salud pública que laboran en zonas rurales y
urbano, conforme al artículo 184.º de la Ley N.º 25303, se calcula sobre la base de
la remuneración total, y no sobre la base de la remuneración total permanente. Por
tanto, para el sistema único de remuneraciones de los funcionarios y servidores
públicos establecido por el Decreto Legislativo N.º 276 y el Decreto Supremo N.º
005-90-PCM, la bonificación diferencial debe ser calculada sobre la base de la
remuneración total, por lo que la resolución cuyo cumplimiento se solicita, al haberse
otorgado al demandante la bonificación diferencial permanente sobre la base de su
remuneración total, constituye un mandato válido y exigible.”

Por tanto, la forma de otorgamiento de dicho beneficio, precisándose que se debería

computar en base a la remuneración total y no en base a la remuneración total
permanente.

IX.- VIA PROCEDIMENTAL

Que, la vía procedimental correspondiente es el proceso especial.

X.- MEDIOS PROBATORIOS

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1.- Copia de la Solicitud de pago de bonificación diferencial de fecha 16 de
noviembre del 2018, con el cual acredito que la recurrente ha solicitado antes de
acudir a la vía judicial el pago de dicho beneficio a la entidad misma.

2.- Copia del escrito de recurso de apelación de fecha 30 de enero del 2019, con el
cual acredito que habiendo sido denegado nuestro pedido inicial por silencio
administrativo negativo, se interpuso el recurso de apelación, con la cual se da por
agotada la vía administrativa.

3.- Copia de las siguientes resoluciones de Gerencia:

3.1.- Resolución de Gerencia de Red N° 318-GRAAR-ESSALUD-2008

3.2.- Resolución de Gerencia de Red N° 314-GRAAR-ESSALUD-2011
3.3.- Resolución de Gerencia de Red N° 818-GRAAR-ESSALUD-2012
3.4.- Resolución de Gerencia de Red N° 1729-GRAAR-ESSALUD-2013
3.5.- Resolución de Gerencia de Red N° 870-GRAAR-ESSALUD-2016
3.6.- Resolución de Gerencia de Red N° 988-GRAAR-ESSALUD-2016
3.7.- Resolución de Gerencia de Red N° 967-GRAAR-ESSALUD-2017:
Con las cuales acredito el tiempo que he desempeñado cargos de jefe de división
y/o unidad.

XI.- ANEXOS

1-A Copia de mi DNI

1-B Copia de 7 resoluciones de gerencia

1-C Copia de la Solicitud de pago de bonificación diferencial de fecha 16 de

noviembre del 2018.

1-D Copia del escrito de recurso de apelación de fecha 30 de enero del 2019.

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1-E Cuadro de la Relación de Cargos Desempeñados en la Gerencia de la Red
Asistencial Arequipa ESSALUD.

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido tener por presentada la demanda y declararla fundada en su oportunidad.

PRIMER OTROSI: Sin perjuicio de lo antes señalado, SOLICITO que su Despacho

tenga a bien tener por apersonado a las personas de ERIKA FRANSHESCA
SALAZAR NAVIA, LENNY JACKELINE QUISPE HUANCA, GIANELLA OCHOA
QUICO, todo con la finalidad de velar por la protección de mis intereses, y por ende
tengan las facultades de revisar el estado del proceso, recabar las copias que se
requieran en su momento, recibir las notificaciones, agilizar el trámite del proceso y
demás que se consideren pertinentes para el normal desarrollo del presente
proceso.

Arequipa, 27 de MARZO de 2019

BERTHING SERAFIN CALDERON RONDON

DNI N° 29522578