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ANÁLISIS Y OPINIÓN

Prestación de servicios
profesionales al 0% del
IVA: Alcance del término
“aprovechamiento
en el extranjero”

La exportación de servicios gravados a


la tasa del 0% se suscita cuando residentes
en el país prestan servicios personales in-
dependientes que sean aprovechados en
114 su totalidad en el extranjero por residentes
en el extranjero sin establecimiento en el
país. Sin embargo, el término “aprovecha-
miento” no es del todo claro, lo cual pro-
voca incertidumbre jurídica. Es de suma
importancia esclarecer este concepto por
las implicaciones económicas que tiene
para el país el incrementar los servicios al
extranjero. En este orden de ideas, presen-
to un análisis de ese concepto, con el ob-
C.P. Alejandro Bolaños Pérez, jetivo de contribuir a formar una interpre-
Integrante de la Comisión de
tación común del término que ayude a
Desarrollo Fiscal Sur del
Colegio de Contadores proveer certeza jurídica a los contribuyen-
Públicos de México, A.C. tes en este tema

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INTRODUCCIÓN Lo previsto en el primer párrafo de este artículo se apli-

U
no de los temas que ha causado controversia cará a los residentes en el país que presten servicios
con las autoridades fiscales en materia del personales independientes que sean aprovecha-
dos en su totalidad en el extranjero por residentes
impuesto al valor agregado (IVA), es la ex-
en el extranjero sin establecimiento en el país.
portación de servicios gravados a la tasa del 0%.
(Énfasis añadido.)
La discusión, en muchos casos, es debido a la falta
de claridad en el concepto de “aprovechamiento del
servicio en el extranjero”, no obstante, lo dispuesto Del artículo 29 referido se desprenden dos elemen-
en el Reglamento de la Ley del Impuesto al Valor tos que definen cuándo los servicios personales inde-
Agregado (RIVA). pendientes han sido exportados. El primero, es que
El efecto de considerar que los servicios “no son estos servicios sean prestados por residentes en el
aprovechados en el extranjero”, es que éstos deben país y, el segundo, que sean aprovechados en su to-
ser gravados para efectos del IVA a la tasa del 16% talidad en el extranjero.
y no al 0%, lo cual tiene como consecuencia que el
precio de tales servicios prestados para los extran- APROVECHAMIENTO EN EL EXTRANJERO
jeros se vea incrementado en 16%, debido a que este Ahora bien, la LIVA no contiene una definición de
impuesto se convierte en un costo al no poder ser lo que debe entenderse por “aprovechamiento”, y
recuperado por el extranjero. son los artículos 58 y 61 del RIVA los que describen
bajo qué circunstancias se entiende que el servicio
Por lo anterior, en el presente trabajo comparto
ha sido aprovechado en el extranjero.
mi opinión respecto del alcance que considero debe
tener el término “aprovechamiento en el extranjero”, En ese tenor, el artículo 61 del RIVA señala lo si-
establecido en la Ley del Impuesto al Valor Agregado guiente:
(LIVA). Esto, con el objetivo de contribuir a formar una
interpretación común que ayude a proveer certeza Para los efectos del artículo 29, último párrafo de
jurídica a los contribuyentes en este tema. la Ley, se considera que los servicios personales inde-
pendientes prestados por residentes en el país, son
EXPORTACIÓN DE SERVICIOS aprovechados en el extranjero por un residente en
En principio de cuentas, el artículo 2-A de la LIVA el extranjero sin establecimiento en el país, cuando
señala que el impuesto se calculará a la tasa del 0%, dichos servicios sean contratados y pagados por la
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entre otros supuestos, cuando se realice la exporta- persona residente en el extranjero y se cumplan con
ción de bienes o servicios en los términos del artículo los requisitos previstos en el segundo párrafo del
29 de ese ordenamiento. artículo 58 de este Reglamento.
Por su parte, el artículo 29 señala en su primer (Énfasis añadido.)
párrafo que las empresas residentes en el país calcu-
larán el impuesto a la tasa del 0% en la enajenación Por su parte el artículo 58, segundo párrafo señala:
de bienes o prestación de servicios, cuando unos u
otros se exporten.
Asimismo, se entiende, entre otros supuestos, que
Además, el segundo párrafo de la fracción IV del
los servicios a que se refiere la fracción menciona-
artículo 29 establece que, para los efectos de la LIVA, da, se aprovechan en el extranjero cuando sean
se considera “exportación de bienes o servicios”, el contratados y pagados por un residente en el ex-
aprovechamiento en el extranjero de servicios pres- tranjero sin establecimiento en el país, siempre que
tados por residentes en el país. se paguen mediante cheque nominativo o trans-
Al respecto, el último párrafo del mismo artículo ferencia de fondos a las cuentas del prestador del
29, señala lo siguiente: servicio en instituciones de crédito o casas de bolsa

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y el pago provenga de cuentas de instituciones virtud de su residencia, se concluye que se aprovecha
financieras ubicadas en el extranjero. fuera de nuestro país.
(Énfasis añadido.)
CRITERIOS DE LOS TRIBUNALES RESPECTO
DEL TÉRMINO “APROVECHAMIENTO”
De las disposiciones transcritas, se desprende que
Cabe señalar que el tema de este trabajo no es
existe “aprovechamiento” en el extranjero, de los ser-
nuevo y que los Tribunales lo han analizado en el
vicios profesionales independientes, cuando se cum-
pasado. A continuación presento un par de tesis con
ple lo siguiente: referencia a este tema, a saber:
1. Los servicios son contratados por el residente
en el extranjero.
PRESTACIÓN DE SERVICIOS EN EL EXTRAN-
2. Los servicios son pagados por el residente en JERO. DECLARACIÓN DEL IMPUESTO AL VA-
el extranjero. LOR AGREGADO, SOBRE LA TASA DEL CERO
3. Los servicios se paguen mediante cheque nomi- POR CIENTO.3 De conformidad con lo dispuesto
nativo o transferencia de fondos. en el artículo 29, fracción IV, inciso a), de la Ley del
4. La transferencia de fondos sea a las cuentas del Impuesto al Valor Agregado, el término “aprovecha-
prestador del servicio, en instituciones de crédito o miento” se refiere al uso, explotación, aplicación,
casas de bolsa, y beneficio o disfrute del resultado que al efecto se
obtenga con el servicio prestado; ahora bien, para
5. El pago provenga de instituciones financieras efectos de declarar el impuesto al valor agregado
ubicadas en el extranjero. sobre la tasa del cero por ciento, en tratándose de
En mi opinión, es claro que, con base en las dis- prestación de servicios exportados, es condición
posiciones fiscales señaladas vigentes a la fecha sine qua non acreditar que el “aprovechamien-
del presente trabajo, sí existe un entendimiento del to” de éstos se realizó en el país extranjero. Por
“aprovechamiento” del servicio en el extranjero. tanto, queda fuera de discusión el hecho de que se
hayan celebrado diversos contratos, incluso con
Por otra parte, con el fin de lograr un mejor en-
una empresa extranjera, pues, se reitera, el único
tendimiento del término “aprovechamiento”, a con-
aspecto relevante es constatar que el resultado de
tinuación transcribo la definición contenida en el
la asistencia técnica proporcionada por la empresa
diccionario de la Real Academia Española:
mexicana se disfrutó en el extranjero.
116
CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA
Aprovechamiento. Acción y efecto de aprovechar ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO.
o aprovecharse.1
(Énfasis añadido.)
Aprovechar. Emplear útilmente algo, hacerlo pro-
vechoso o sacarle el máximo rendimiento.2
VALOR AGREGADO. ALCANCE DEL CONCEPTO
DE “APROVECHAMIENTO”, CONTENIDO EN EL
Es decir que al cumplir con lo señalado por el ARTÍCULO 29, FRACCIÓN IV, DE LA LEY RELA-
RIVA, y siempre que el extranjero sea quien emplea TIVA, VIGENTE EN 2006.4 Del citado artículo, se
el servicio de forma útil, lo hace provechoso o toma el advierte la obligación a cargo de los contribuyentes
máximo rendimiento de él, se estará en el supuesto residentes en el país, de calcular el tributo a razón
de que éste aprovechó el mencionado servicio, y en de una tasa del 0%, tanto para la enajenación de
1
http://dle.rae.es/?id=3KF0bDQ
2
http://dle.rae.es/?id=3KFooIW
3
No. de Registro 197462. Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta. Tomo VI. Tesis I.4o.A.245 A. Noviembre de 1997. Pág. 501
4
No. de Registro 2010630. Gaceta del Semanario Judicial de la Federación. Tomo I. Diciembre de 2015. Tesis Aislada 2a. CXXIX/2015
(10a.). Pág. 469

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bienes como para la prestación de servicios, a con- lo que conlleva la idea de que estos últimos tienen
dición de que sean exportados. Así, del contenido de una trascendencia fuera de las fronteras del país
la exposición de motivos del Decreto por el que se exportador; de lo contrario, si el uso o goce tiene lu-
adicionó el inciso h) a la fracción IV del artículo 29 gar en territorio nacional, se desvirtuaría la relatada
de la Ley del Impuesto al Valor Agregado, publicado noción. En ese orden de ideas, el alcance del concep-
en el Diario Oficial de la Federación el 28 de junio to “aprovechamiento”, para efectos del artículo 29,
de 2005, se advierte que el legislador estableció que fracción IV, de la Ley del Impuesto al Valor Agregado,
para la actualización de la aplicación de la tasa del vigente en 2006, es en el sentido de que el uso, goce
0% es indispensable la concurrencia de dos requisi- o disfrute se materialice fuera de México, es decir, sea
tos: 1) elemento objetivo, relativo a que el disfrute efectivo en otro país.
o utilización del servicio se concrete fuera del país y,
(Énfasis añadido.)
2) elemento subjetivo, consistente en la calidad de
residente en México del prestador del servicio. De esta
manera, la aplicación de la tasa del 0%, está sujeta a SINÓNIMOS DEL TÉRMINO
que tanto el servicio prestado como el bien enajenado “APROVECHAMIENTO”
realmente se aprovechen en el extranjero y no dentro
Como se desprende de las tesis transcritas, el tér-
del país, ya que la falta de uno de esos requisitos tor-
mino “aprovechamiento” se equipara a los vocablos:
naría improcedente la sujeción a la tasa menciona-
uso, explotación, aplicación, beneficio o disfrute y
da, aplicándose la regla general de gravación. En ese
goce. Por ello, para apoyar el alcance del término,
sentido, es necesario conocer el alcance del concepto
“aprovechamiento”, pues no debe ser entendido en
acompaño la definición de los vocablos utilizados por
sentido amplio, ni mucho menos bajo la óptica de un los Tribunales como sinónimos de éste.
beneficio o eventual ganancia económica que obten- Las definiciones siguientes son las contenidas en
ga la persona residente en el extranjero con quien la la página de Internet de la Real Academia Española:5
empresa nacional realiza la opera-
ción comercial. Así, los términos
“aprovechamiento” y “prestación
de servicio” están vinculados es-
trechamente, porque al momento
en que el servicio es prestado, de
modo simultáneo, es susceptible
de apreciación el aprovechamien- 117
to por quien lo solicita; por tanto,
éste se configura a través de la
prestación del servicio de que se
trate, ya que, se reitera, a la par
de que éste se brinda, surge la
posibilidad de aprovecharlo por
el solicitante. Empero, para que
en materia del impuesto al valor
agregado el servicio pueda en-
tenderse exportado, resulta indis-
pensable que su aprovechamiento
tenga verificativo en el extranjero.
En efecto, la exportación representa
el envío de mercadería, productos
o servicios del propio país a otro,
5
http://www.rae.es/

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Usar. Hacer servir una cosa para algo. 2. El siguiente es el ejemplo hipotético sobre el
Explotar. Sacar utilidad de un negocio o industria cual me apoyaré.
en provecho propio. Un extranjero enajena sus productos a un cliente
Aplicar. Emplear, administrar o poner en práctica un co- que es residente en México, al cual denominaré usua-
nocimiento, medida o principio, a fin de obtener un rio indirecto; para la entrega del producto enajenado
determinado efecto o rendimiento en alguien o algo. el extranjero contrata a un prestador del servicio, en
este caso, residente en México.
Beneficio. Utilidad (Provecho).
El prestador del servicio tiene como objeto social
Disfrutar. Percibir o gozar los productos y utilidades la prestación de servicios de logística. En este caso,
de algo. su servicio consiste en la coordinación del traslado
Gozar. Tener o poseer algo bueno, útil o agradable. del bien enajenado por el extranjero, que inicia en el
extranjero y concluye en el interior del país.
ALCANCE DEL TÉRMINO Cabe destacar que el prestador del servicio de
“APROVECHAMIENTO” logística únicamente cuenta con personal cuya ac-
A continuación, señalaré el alcance que en mi tividad principal es la coordinación y contratación de
opinión podría tener el término “aprovechamien- todo lo necesario para el traslado del bien, como es
to”. Para esto, primeramente haré un resumen de el transporte, agentes aduanales, cargadores, alma-
algunos puntos que se desprenden de lo descrito cenaje, seguros, etcétera.
anteriormente; en seguida, expondré un ejemplo 3. A continuación presentaré mi opinión.
hipotético el cual nos ayudará a exponer mi opinión Primeramente, del ejemplo descrito, destaco los
y, finalmente, expondré mis comentarios. participantes en la operación quienes son: (i) el ex-
1. Los siguientes puntos son tomados de lo descrito tranjero, (ii) el prestador del servicio, y (iii) el usuario
hasta este momento. indirecto.
a) De lo señalado en los artículos del RIVA, tomaré Asimismo, como se puede advertir del ejemplo,
el hecho de que el servicio debe ser contratado y existen dos operaciones comerciales, la primera,
pagado por el extranjero. entre el extranjero quien contrata los servicios del
prestador, residente en México; y la segunda, entre
b) De las tesis anteriores, lo siguiente:
el extranjero y el usuario indirecto, que en este caso
es su cliente, también residente en México.
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• El término “aprovechamiento” se refiere al uso, Ahora bien, con base en lo descrito, señalo que
explotación, aplicación, beneficio o disfrute del soy de la opinión que la operación sujeta al análisis
resultado que se obtenga del servicio. de la aplicación del artículo 29, fracción IV y último
• Es condición sine qua non acreditar el aprovecha- párrafo de la LIVA, es decir, para conocer si el servicio
miento en el país extranjero. prestado por el residente en México se aprovechó en
el extranjero y por ende le es aplicable la tasa del IVA
• Elemento objetivo, considerado por el legislador,
del 0%, es la primera realizada entre el extranjero y
relativo al disfrute o utilidad del servicio que se
el prestador del servicio.
concrete fuera del país.
Lo anterior, en virtud de que lo que se pretende
• Los términos aprovechamiento y prestación de ser-
demostrar o comprobar es si el servicio contratado al
vicios están vinculados estrechamente, porque al
residente en México es aprovechado por el extranjero
momento en que el servicio es prestado, en modo fuera del país. De esta manera, queda fuera de este
simultáneo, es susceptible de apreciación el aprove- análisis la segunda de ellas, entre el extranjero y el
chamiento por quien lo solicita. usuario indirecto, debido a que ésta es una opera-
• La exportación de los servicios conlleva en sí mis- ción y relación diferente que no tiene implicación en
ma la idea de que éstos tienen una trascendencia la determinación del aprovechamiento del servicio
fuera de las fronteras del país exportador. contratado por el extranjero.

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Con el objetivo de transmitir con mayor claridad Miscelánea Fiscal (RM) para 2016, pareciera contra-
nuestro punto de vista, agrego lo siguiente: decir lo que ya había expuesto previamente.
El extranjero, al tener la necesidad de cubrir un En mi opinión, este criterio no es del todo acertado
servicio de traslado de su mercancía al usuario indi- en virtud de lo analizado anteriormente.
recto, se ve en la necesidad de contratar al prestador
del servicio de logística, es entonces el extranjero
3/IVA/NV. Servicio de roaming internacional
quien de forma directa se aprovecha de este servicio
o global
pues con esta contratación satisface su necesidad de
entregar el producto enajenado a su cliente, es decir, El servicio de roaming internacional o global que
al usuario indirecto. prestan los operadores de telefonía celular ubicados
en México, a los clientes de compañías operadoras
En otras palabras, si el extranjero no contratara del extranjero, cuando dichos clientes se encuentran
este servicio, no sería capaz de entregar la mercancía en el área de cobertura de su red, consistente en
enajenada y su venta y actividad no se concluirían, permitirles conectarse y hacer y recibir automáti-
por lo que en tiempo, el primer beneficiario del ser- camente llamadas de voz y envíos de datos, es un
vicio de logística es el extranjero al permitirle realizar servicio que se aprovecha en territorio nacional, por
su actividad desde el exterior de México. lo que no debe considerarse como exportación de
Puedo agregar a lo anterior que, es el extranjero servicios. Por tanto, al monto que se facture por este
quien, como señalan las definiciones anotadas, con- concepto a los operadores de telefonía celular del
trata y paga el servicio, usa, explota, disfruta, saca extranjero o a cualquier otra persona, debe aplicarse
utilidad en su provecho y/o percibe o goza de la uti- y trasladarse la tasa del 16%.
lidad del servicio contratado. Por lo anterior, se considera una práctica fiscal
Incluso, se cumple lo descrito por una de las tesis, indebida, que los operadores de telefonía celular
al señalar que los términos aprovechamiento y pres- apliquen el artículo 29, fracción IV de la Ley del IVA
tación de servicios están vinculados estrechamente, y calculen el gravamen a la tasa del 0% al servicio de
en virtud de que en el momento en que el servicio roaming internacional o global, cuando el servicio se
de logística para el traslado del bien es prestado, preste de conformidad con el párrafo que antecede.6
en modo simultáneo, es susceptible de apreciación
el aprovechamiento por quien lo solicita, en este El criterio anterior se desprende de la tesis, cuyo
caso por el extranjero, en virtud de que este servicio título es el siguiente:
contratado le permite realizar la entrega del bien 119
enajenado y concluir su operación de venta, es claro
entonces que es el extranjero –y nunca el usuario VALOR AGREGADO. EL SERVICIO DE TELEFO-
indirecto– quien aprovecha el servicio contratado. NÍA MÓVIL, EN SU MODALIDAD DE ROAMING
INTERNACIONAL, PRESTADO POR OPERADO-
Finalmente, cabe señalar que, en virtud de la resi- RES NACIONALES A USUARIOS EXTRANJEROS
dencia del extranjero, puedo decir que se cumpliría QUE SE ENCUENTREN EN EL PAÍS, NO SE EN-
también la condición sine qua non de acreditar que CUENTRA GRAVADO CON LA TASA DEL 0%,
el aprovechamiento se realiza en el país extranjero. PREVISTA EN EL ARTÍCULO 29, FRACCIÓN IV,
DE LA LEY DE LA MATERIA, VIGENTE EN 2006.7
USUARIO INDIRECTO El servicio de telefonía móvil, en su modalidad de
No obstante todo lo descrito, el siguiente criterio roaming internacional, se presenta cuando un
vinculativo contenido en el anexo 3 de la Resolución usuario se desplaza a un Estado extranjero, en el

6
DOF del 12 de enero de 2016
7
No. de Registro 2010631. Gaceta del Semanario Judicial de la Federación. Tomo I. Tesis 2a. CXXX/2015 (10a.). Diciembre 2015.
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que su operador de origen (home), previamente ha telefonía móvil es el extranjero, quien al obtener el
contratado con uno de ese país (visitado), las con- acceso a la red del prestador del servicio es quien de
diciones técnicas, comerciales y financieras, para forma directa y primera se aprovecha del servicio en
que su usuario pueda establecer comunicaciones de su país, pues de otra forma no sería capaz de ofrecer
voz y/o datos. Ahora bien, si en el caso se advierte un servicio de telefonía internacional y su operación
que un usuario proveniente del extranjero que o actividad sería restringida a su país.
se encuentre en México, hace uso del servicio de
Considero que tomar el sentido de la interpreta-
telefonía móvil, éste se brinda a través de la red
ción señalado en el criterio y en las tesis descritas,
tecnológica e infraestructura de una compañía
sería como decir que el extranjero debería prestar
residente en el país, por lo que la prestación del
el servicio de telefonía internacional con una red de
servicio tiene verificativo en territorio nacional,
infraestructura localizada fuera de México, lo cual
pues es aquí donde aquél usa o disfruta de la red
es del todo ilógico.
móvil para la generación de comunicaciones; ya
que como se ha descrito, el operador de origen (re- Lo anterior –en el ejemplo descrito– sería como
sidente en el extranjero) celebró un contrato con uno pretender que el bien fuera trasladado al interior del
nacional, para que sus clientes puedan hacer uso del país, sin que el transporte tuviera lugar dentro del país.
servicio mencionado. En ese sentido, el artículo 29, Es decir, no hay otra forma de prestar los servicios
fracción IV, de la Ley del Impuesto al Valor Agrega- al extranjero; sin embargo, en mi opinión, esto no
do, vigente en 2006, precisa que la aplicación de quiere decir que el servicio se aproveche en México.
la tasa del 0% se condiciona a que el servicio sea
exportado, es decir, que se convalide la noción de CONCLUSIONES
trascendencia fuera de las fronteras del país; de ahí Con el fin de evitar confusiones en el alcance del
que el vocablo “aprovechamiento” debe ser enten- término “aprovechamiento en el extranjero” para la
dido en el sentido de que el uso, goce o disfrute sea LIVA, y brindar mayor certeza jurídica a los contribu-
materializado fuera de México. Bajo esa perspectiva, yentes, es importante que se incluya en la misma ley
el servicio de roaming internacional proporcionado una definición más acertada de su alcance.
en territorio nacional, no se encuentra gravado con
la tasa del 0%, en virtud de que éste es prestado Lo anterior es importante, debido al efecto econó-
por la operadora telefónica nacional y encuentra mico de incrementar los servicios al extranjero, es
su materialización en México. decir que, en virtud de la imposibilidad de recuperar
el IVA para los extranjeros, el 16% del IVA se convier-
120 (Énfasis añadido.)
te en un costo, lo que podría llevarlos a buscar un
proveedor de estos servicios en otro país donde no
Como se desprende del criterio vinculativo seña- se tenga este efecto, lo cual sin duda perjudica a la
lado y de la tesis anterior transcrita, se observan economía del país.
nuevamente los tres participantes mencionados Por otra parte, mientras no exista tal definición
en nuestro ejemplo, y las dos operaciones comer- habrá incertidumbre en la interpretación que la au-
ciales, por lo que es un caso similar al ejemplo toridad pudiera tomar respecto de quién aprovecha
analizado. el servicio prestado por los residentes en México, como
Al respecto, y dado el análisis realizado, surge la se describió en el ejemplo, tanto en el criterio vincu-
siguiente pregunta: ¿por qué en el criterio y en la tesis lativo como en la tesis descritos.
se analiza la operación comercial entre el prestador Por ello, es importante analizar las operaciones
del servicio y el usuario indirecto, si el contratante del de prestación de servicios que nuestras empresas
servicio es el extranjero? realizan con residentes en el extranjero, para verificar
En este caso de servicios de roaming internacional, los elementos legales y documentación que soporten
insisto en que el primer beneficiario del servicio de la aplicación de la tasa del 0%. •

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