DERECHO CIVIL IV

DE LAS OBLIGACIONES

Obligación: un vínculo jurídico entre dos personas determinadas en virtud del cual una de
ellas se encuentra en la necesidad de dar, hacer o no hacer algo a favor de la otra la cual se
encuentra facultada para exigir su cumplimiento

Estas obligaciones emanan de las fuentes de las obligaciones y aquí nos referimos a la
Triadas de normas: art 578 (derechos personales o de créditos), art 1437 (fuentes de las
obligaciones), art 2284 (cuasicontratos).

De esta triada de normas se puede desprender que las fuentes de las obligaciones son 5:
delito, cuasidelitos, contratos, cuasicontratos y la ley.

Esto último es para las fuentes clásicas, para otros las fuentes de las obligaciones habría que
dividirlas entre actos voluntarios y la ley; otros dicen que la única fuente de la obligación
sería la ley porque finalmente todo deriva de ahí y otros dicen que esta critican a la postura
clásica porque sostienen que quedarían otras fuentes de las obligaciones tales como la
declaración unilateral de voluntad como la recompensa (modo de adquirir ocupación).

Teoría general de las obligaciones

- Antecedentes:

El profesor Fueyo en su libro cumplimiento e incumplimiento de las obligaciones señala que

su hubiese que mencionar cuatro instituciones mayores del derecho civil comprensivas de
todas las demás instituciones menores y que además fuesen receptáculos de estas
tendríamos:

1. Persona
2. Familia
3. Patrimonio
4. Asociación

Es en el campo del patrimonio donde se encuentra el tema de las obligaciones.

El Patrimonio.

El patrimonio es un atributo de la personalidad y hay que tener claro el art 2465 que dice
relación con el mal llamado derecho general de prenda de los acreedores, porque no es
ninguna prenda, básicamente señala que todos los bienes son embargables excepto aquellos
que la ley declara inembargable, que el deudor debe responder al cumplimiento de sus
obligaciones con todo su patrimonio, en estricto rigor no es con su patrimonio porque como
este es un atributo de la personalidad tiene como característica que no se puede transferir
porque es inherente a la persona.
Todos tienen patrimonio, no solo uno, una persona puede tener más de uno.
Ejemplo: art 150 del código civil “patrimonio reservado de la mujer casada”, María está
casada separada de bienes y tiene conformado una sociedad con su cónyuge la sociedad
comercial, tiene su patrimonio propio y además su patrimonio empresarial, puede tener
además el 150 y otros mas

La teoría clásica concibe al patrimonio como un atributo de la personalidad, esto es, una
cualidad inherente a las personas por el solo hecho de ser tales, y lo concebía como una
universalidad jurídica, esto es, como un continente distinto de su contenido, esta
característica permite explicar el denominado derecho de prenda general de los acreedores.

Art. 2465. Toda obligación personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecución

sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptuándose solamente los no embargables, designados en el artículo1618.

1
Este derecho se encuentra consagrado en el art. 2465 y esta norma señala que el acreedor
puede hacer exigible su crédito sobre todo el patrimonio embargable del deudor, es decir, lo
que queda afecto al cumplimiento de la obligación es el patrimonio, o sea, el continente y no
su contenido, el cual, por ende, puede variar, de ahí que esta disposición habla de bienes
presentes y futuros.

Del hecho de considerar al patrimonio como un atributo de la personalidad se derivan las

siguientes consecuencias:

1. Toda persona tiene patrimonio, aunque una persona carezca por completo de bienes
y obligaciones avaluables en dinero siempre tendrá la aptitud para ser titular de ellos.
2. Solo las personas tienen patrimonio, es decir, todo patrimonio tiene por titular a una
persona.
3. Cada persona solo puede tener un patrimonio.

Esta teoría resulta insuficiente para explicar determinadas situaciones, por ejemplo:

1. Patrimonios que no tienen por titular a una persona, esto es lo que ocurre, por
ejemplo, con los condominios afectos a la ley de copropiedad inmobiliaria, estos
condominios tienen su propio patrimonio, lo que se demuestra por el hecho de que
pueden abrir cuentas corrientes, pero no son personas jurídicas.

2. Casos de personas que tienen más de un patrimonio, por ejemplo:

a) situación de la mujer casada en régimen de sociedad conyugal, ella puede tener un

patrimonio propio, un patrimonio reservado del art. 150, y patrimonios especiales de
los art. 166 y 167.

b) Hijo sujeto a patria potestad, que puede tener un peculio adventicio ordinario, un
peculio adventicio extraordinario y un peculio profesional o industrial. Art. 250
(primer párrafo es el ordinario, en el numero 1 esta el profesional, en el 2 y 3 el
extraordinario).

c) A propósito del beneficio de separación, puede ocurrir que una persona tenga deudas
y esa persona fallece, su patrimonio transmisible pasa a sus herederos, de manera
tal que ambos patrimonios se confunden, sin embargo, es posible que a los
acreedores hereditarios no les convenga esa confusión de patrimonios, si los
herederos no tienen la misma solvencia que el causante, pues ello puede llevar a que
sus créditos en definitiva no sean satisfechos, de esta forma la ley les confiere el
beneficio de separación que es aquel que tiene por finalidad evitar la confusión de
patrimonios del causante con el del heredero, para que los acreedores hereditarios
puedan pagarse primero en el patrimonio del causante y si queda algún saldo este se
confunde con el patrimonio del heredero, mientras están separados los patrimonios el
heredero es titular de ambos.

Frente a estos inconvenientes ( de la teoría clásica) surge la teoría del patrimonio fin o
afectación, que concibe al patrimonio como un conjunto de derechos y obligaciones
avaluables en dinero y que se encuentran unidos por su común afectación a un determinado
fin u objetivo, para esta teoría habrá patrimonio cada vez que una persona destine un
conjunto de derecho y obligaciones a una finalidad determinada, luego el patrimonio no es
considerado como una universalidad jurídica, deja de ser una noción abstracta, sino que
tiene una realidad concreta.

A partir de esto se derivan las siguientes consecuencias:

1) No toda persona tiene patrimonio, puesto que si una persona carece completamente de
bienes y obligaciones avaluables en dinero derechamente no tendrá patrimonio.

2) Una persona puede tener más de un patrimonio, para ello basta con que destine parte de
sus bienes a finalidades diversas.

3) Puede haber patrimonios que no tengan por titular a una persona.

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Observaciones:

Los derechos subjetivos pueden clasificarse según su contenido en: patrimoniales y

extrapatrimoniales, los extrapatrimoniales son aquellos que carecen de un contenido
económico directo, los patrimoniales son aquellos que tienen un contenido económico directo
y dentro de los derechos patrimoniales encontramos: derechos reales y personales,
derechos reales son los que se tienen sobre una cosa sin respecto a determinada persona y
derechos personales son aquellos que solo pueden reclamarse de ciertas personas que por
un hecho suyo o la sola disposición de la ley han contraído las obligaciones correlativas
como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado o el hijo contra el
padre por alimentos, art. 577 y 578 (saber bien).

Art 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada
persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los de
servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones
reales.

Art 578. Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las
obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero
prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones
personales.

En el derecho real la relación no es cosa bien, sino que el sujeto pasivo de esta relación es
indeterminado, y esta indeterminación es la sociedad toda y su deber es de abstención de
respetar el derecho real.
Por otro lado tenemos el derecho personal donde tenemos el sujeto activo o acreedor y el
sujeto pasivo o deudor solvens y este está puesto en la situación de tener que cumplir la
obligación que derivó de alguna de las fuentes de las obligaciones.

Diferencias entre derechos reales y personales.

1) Atendiendo a su estructura.
2) En cuanto a su número.
3) En cuanto a su adquisición.
4) En cuanto a su protección.
5) En cuanto a su duración.
6) Atendiendo a la posibilidad de ser objeto de posesión.
7) Atendiendo a su eficacia.

1) Atendiendo a su estructura.

a) Derecho Real: existen 2 teorías que tratan de explicar su estructura:

i) Teoría Clásica: señala que la estructura de un derecho real viene dada por:

- elemento subjetivo: que es el titular del derecho

- elemento objetivo: que es la cosa objeto de del derecho.

ii) Teoría moderna: critica a la clásica pues señala que las relaciones jurídicas solo pueden
darse entre personas y no entre personas y cosas, de ahí que la estructura del derecho real
estaría dada por:

- Sujeto activo: que es el titular del derecho

- Sujeto pasivo: que está constituido por todas las demás personas, salvo el titular que
por ende es indeterminado y que debe observar una conducta de no hacer nada que
perturbe a su titular en el ejercicio de su derecho.
- Elemento objetivo: que es la cosa objeto del derecho.

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b) Derecho Personal:

- Sujeto activo: que es el acreedor

- Sujeto pasivo: que es el deudor.
- La prestación
- El vínculo jurídico.

2) En cuanto a su número.

a) Los derechos reales son limitados, tenemos: dominio, herencia, usufructo, uso,
habitación, servidumbres activas, prenda, hipoteca, el censo en cuanto se persigue la finca
acensuada, derecho real de aprovechamiento de aguas y el derecho real de concesión
minera.

b) Los derechos personales son ilimitados, ya que en virtud del principio de la autonomía de
la voluntad o autonomía privada los particulares somos libres para crear tantos derechos
personales como estimemos conveniente, y ello a través del contrato que es una de las
fuentes de las obligaciones.

3) En cuanto a su adquisición.

a) Los derechos reales se adquieren en virtud de la concurrencia copulativa de dos

elementos que son el título y el modo.

b) Los derechos personales se adquieren en virtud de las fuentes de las obligaciones ya que
todo derecho personal tiene como correlato a una obligación y las fuentes de las
obligaciones son el contrato, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito y la ley.

4) En cuanto a su protección.

a) Los derechos reales están protegidos por las acciones reales, como la acción
reivindicatoria y la acción de petición de herencia (la estudiamos a propósito del heredero
putativo, si obtuvo el decreto de posesión efectiva 5 años desde la fecha del decreto, si no lo
obtuvo 10 años desde la fecha de la posesión art 700. El fin de la posesión legal de la
herencia es que los bienes no queden en el aire).

b) Los derechos personales están protegidos por las acciones personales, por ejemplo, la
acción de nulidad, la acción de simulación, la acción indemnizatoria, etc.

La nulidad se puede decir que es una sanción civil (es la pena más gravosa que hay en el
derecho civil) que consiste en reducir a una ineficacia el acto impidiendo que produzca
efectos. El acto nulo no produce ni derechos ni obligaciones si es declarado por
sentencia firme y ejecutoriada.
La simulación consiste en aparentar una declaración de voluntad que no se desea, contando
con la aquiescencia de la parte a quien esa declaración va dirigida.
Inoponibilidad, sanción civil “Es la ineficacia de un acto jurídico o de su declaración
de nulidad respecto de ciertos terceros ajenos al acto y en cuya virtud se les
permite desconocer los derechos que emanan del acto o contrato”.

5) En cuanto a su duración.

a) Los derechos reales son permanentes y tratándose del dominio se dice que es perpetuo.

b) Los derechos personales son esencialmente transitorios, porque son el correlato de una
obligación y estas están llamadas a extinguirse.

6) Atendiendo a la posibilidad de ser objeto de posesión.

a) Los derechos reales indiscutidamente pueden ser objeto de posesión.

b) Los derechos personales mayoritariamente se entiende que no pueden ser objeto de

posesión.

4
LA POSESIÓN
La posesión se encuentra definida en nuestro código en el art. 700.
Art. 700. La posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor o
dueño, sea que el dueño o el que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o por
otra persona que la tenga en lugar y a nombre de él.
El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifica serlo.
Lo normal es que la posesión se encuentre unida al dominio, es decir, que el poseedor y el
dueño sean la misma persona y como la ley presume lo normal, el art. 700, inc. 2°,
establece que el poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifique serlo
(presunción simplemente legal). Admite prueba en contrario.
Puede ocurrir que el poseedor, no sea en realidad dueño y en este caso existen dos
posibilidades:
a) Que el poseedor esté convencido que es dueño y en ese caso está de buena fe; y, solo
se requiere buena fe inicial, por eso puede ser regular y estar de mala fe. Se
mantiene hasta la contestación de la demanda.
b) Que el poseedor tenga conocimiento que efectivamente no es dueño. Pero actúa como si
lo fuera y en ese caso está de mala fe.
La esencia de la posesión, es que el poseedor en todo momento debe comportarse como
dueño, aunque no lo sea. Si en un momento determinado el poseedor abandona este
comportamiento, pierde la posesión y pasa a convertirse en mero tenedor.
La ley en el art. 700 al definir la posesión, dice que es la tenencia de una cosa determinada,
por lo que se está refiriendo a las cosas corporales; sin embargo, de acuerdo al art. 715, las
cosas incorporales también pueden ser objeto de posesión y esta se llama cuasi posesión.
Art. 715. La posesión de las cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades y
vicios que la posesión de una cosa corporal.
Las cosas incorporales pueden ser derechos reales y derechos personales.
Respecto de los primeros, (D REALES) todos los autores están de acuerdo en que se
pueden poseer y así la propia ley, respecto del derecho real de herencia, dice que los
herederos tienen la posesión legal de la herencia al momento de morir el causante, y la
posesión de los derechos reales, se manifiesta por el ejercicio o uso que se hace de ellos.
En relación a los segundos, (D PERSONALES) la doctrina discute si son o no susceptibles
de posesión. Hay autores que consideran que éstos se pueden poseer y se fundamentan en
el art. 1756, donde se habla del poseedor del crédito; sin embargo, la mayoría de la
doctrina, estima que los derechos personales, no son susceptibles de posesión, por las
siguientes razones:
Art. 1756. Sin autorización de la mujer, el marido no podrá dar en arriendo o ceder la
tenencia de los predios rústicos de ella por más de ocho años, ni de los urbanos por más de
cinco, incluidas las prórrogas que hubiere pactado el marido. Es aplicable a este caso lo
dispuesto en los incisos 7º Y 8º del artículo 1749.
a). Cuando la ley habla del poseedor del crédito, no se estaría refiriendo a la posesión en
sentido técnico, sino que lo estaría haciendo en referencia a la persona que tiene en su
poder el documento donde consta el crédito.
b). Estos autores señalan que la posesión de los derechos se manifiesta por su ejercicio y
goce prolongado y los derechos personales por su ejercicio se extinguen, no admiten un
goce prolongado y por lo tanto no podrían poseerse.
c). Una razón de texto, en el mensaje del Código, se dice que el usufructuario no posee la
cosa fructuaria, posee solo el usufructo de ella que es un derecho real y por consiguiente
susceptible de posesión. El arrendatario, en cambio, nada posee, solo tiene una acción
personal. De esta manera, se establece claramente que los derechos reales pueden poseerse
puesto que el usufructo es un derecho real y por el contrario los derechos personales no
serían susceptibles de esta posesión ya que la ley expresamente dice que el arrendatario
nada posee, este tiene un derecho personal, un crédito. No se pueden ejercer actos
posesorios***
d). El art. 2498 señala que se ganan por prescripción el dominio de los otros derechos reales
y no menciona a los personales, lo que estaría indicando, que los derechos personales no
pueden poseerse y por ese motivo no podrían ganarse por prescripción. Requisito esencial
para adquirir por prescripción es que se ejerza posesión por lo tanto si no puedo ejercer
posesión malamente podría ganar por prescripción
Art. 2498. Se gana por prescripción el dominio de los bienes corporales raíces o muebles,
que están en el comercio humano, y se han poseído con las condiciones legales. Se ganan
de la misma manera los otros derechos reales que no están especialmente exceptuados.

5
7) Atendiendo a su eficacia.

a) Los derechos reales son absolutos, tienen una eficacia erga omnes.

b) Los derechos personales son relativos, es decir, solo pueden reclamarse de ciertas
personas.

Derecho Personal y Obligación

Lo que para uno es derecho personal para otro es una obligación. El vendedor es acreedor
del precio y deudor de la cosa, y el comprador es acreedor de la cosa y deudor del precio.

Ejemplo: compraventa.

No debe creerse que se trata de cosas distintas, sino que se trata de una misma relación
jurídica solo que es observada desde diferentes perspectivas, en efecto, desde el punto de
vista del acreedor hay un derecho personal, en cambio desde el punto de vista del deudor
hay una obligación, en consecuencia no puede haber derecho personal sin obligación ni
obligación sin derecho personal, se habla de derecho personal para contraponerlo a los
derechos reales, pero esta denominación es equívoca, porque da a entender que se trata de
los derechos de las personas y resulta que todos los derechos tienen por titular a una
persona, debido a lo anterior algunos autores prefieren hablar de créditos y así lo señala el
art. 578 pero la expresión crédito proviene del latín creditore que quiere decir confianza o fe
y pareciera ser que en la actualidad lo menos que hay en una relación obligacional es
confianza.

Es por ello que modernamente la doctrina prefiere hablar de derecho de obligaciones.

Fuentes de las Obligaciones. Concepto.

Se pueden definir como, los hechos o Actos Jurídicos que dan nacimiento o
que crean una obligación.

Ejemplo: choque, un delito o cuasidelio son hechos que generan obligaciones

Las Obligaciones

- Concepto:

I. Las instituciones imperiales de Justiniano dicen que es un vínculo jurídico que nos
pone en la necesidad de pagar alguna cosa, de conformidad a las leyes de nuestra
ciudad.

II. Paulo dice que la sustancia de las obligaciones no consiste en hacer nuestra alguna
cosa corpórea o una servidumbre sino que en que se constriñe a otra persona a
darnos, hacernos o prestarnos alguna cosa.

III. *Jurídicamente se define como un vínculo jurídico entre dos personas

determinadas en virtud del cual una de ellas se encuentra en la necesidad de
dar, hacer o no hacer algo a favor de la otra la cual se encuentra facultada
para exigir su cumplimiento*

Obligación de dar es aquella que consiste en la transferencia del dominio una cosa o la
constitución de derecho real
Obligación de hacer suscripción de un instrumento, la ejecución de un hecho o la prestación
de un servicio
Obligación de no hacer son aquellas que consisten en la abstención de ejecutar un hecho
que de no mediar la prohibición le seria lícito ejecutar

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La palabra obligación proviene del latín obligatio lo que quiere decir ob por causa de y ligatio
ligar o unir elementos de la obligación.

Elementos de la Obligación.

1° Los sujetos o partes (acreedor y deudor).

2° La Prestación debida. Dar hacer o no hacer
3° El vínculo Jurídico. Relación que une el deudor con el acreedor, que es el fundamento
de la obligación.

Definición de contrato art 1438: Contrato o convención es un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o
muchas personas.

Este concepto tiene un problema porque dice contrato o convención como si fueran
sinónimos, lo cierto es que contrato no es sinónimo con convención, por que el contrato solo
crea obligaciones, las convenciones crean, modifican y extinguen.

Los contratos se perfeccionan: con el consentimiento, pero como se expresa esta voluntad?
hay que distinguir: si es consensual, real o solemne.
Real: por tradición el mutuo, por la entrega el comodato
Consensual: compraventa
Solemne:

Art 1443: El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la
cosa a que se refiere; es solemne cuando está sujeto a la observancia de ciertas
formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningún efecto civil; y es
consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento.

1° Los sujetos o partes (acreedor y deudor).

Estos sujetos pueden ser personas naturales o jurídicas. Como mínimo deben ser dos (un
acreedor y un deudor), nada obsta para que sean mas de dos.

El acreedor o sujeto activo, es quien puede exigir coercitivamente el cumplimiento de la

prestación debida.

El deudor o sujeto pasivo, es la persona que tiene la necesidad de cumplir con dicha
prestación.

2° La Prestación debida.

Esta constituido por el gravamen a que está sujeto el deudor; esta prestación determina la
libertad económica del deudor, ya que al momento de obligarse y por el solo ministerio de la
ley, el deudor pone a disposición de su acreedor todos sus bienes, presentes y futuros,
muebles e inmuebles, con la sola excepción de los inembargables. Esto es conocido como el
derecho de garantía general de los acreedores (prenda general).

La prestación, como ya se dijo, puede consistir en dar, hacer o no hacer algo.

3° El vínculo Jurídico.

Es la relación que une al acreedor con el deudor. Es el fundamento de la obligación.

En virtud de este vínculo jurídico, el deudor debe cumplir con la prestación debida; y es éste
el que permite distinguir entre la obligación propiamente tal y los deberes morales o
sociales, ya que se encuentra amparado por la ley, pudiendo exigirse su cumplimiento
coercitivamente.

Las fuentes de las obligaciones

- Concepto*:

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Es un hecho o acto jurídico que da nacimiento a una obligación

- Clasificación

En doctrina no existe un único criterio que permita agrupar a las fuentes de las obligaciones,
de ahí que se acostumbra a distinguir:

1. Clasificación Clásica
2. Otras clasificaciones:

I. Clasificación que distingue entre el contrato y la ley

II. Clasificación que ve a la ley como la única fuentes de las obligaciones
III. Distingue entre fuentes voluntarias, fuentes no voluntarias y la ley

1. Clasificación Clásica:

Tiene su origen con los glosadores medievales, quienes interpretando los textos romanos
señalaron que estos reconocían las siguientes fuentes: Contrato, cuasicontrato, delito y
cuasidelito, y a estas se agregó con posterioridad la ley.

Esta clasificación fue recogida por el código civil Francés y ahí paso, entre otros, a nuestro
Código Civil

I. Contrato: es la convención generadora de obligaciones

II. Cuasicontrato: es el hecho voluntario, lícito y no convencional que genera
obligaciones
III. Delito: es el hecho voluntario, ilícito, que cometido con dolo causa daño
IV. Cuasidelito: es el hecho voluntario, ilícito, que cometido con culpa causa daño
V. La ley: que se entiende que es una fuente directa e inmediata de obligaciones en
todos aquellos casos en los que surge la obligación sin que sea necesario que exista
un hecho del deudor, por ejemplo: la obligación de pagar alimentos

Críticas a esta clasificación:

1) Se dice que proviene de una errada interpretación de los textos romanos, ya que estos
solo distinguían entre: contrato, delito y otras figuras de creación pretoria

2) La figura del cuasicontrato es un híbrido, ya que dentro de su contexto no se comprenden

figuras muy distintas que no tiene cabida en ninguna otra fuente, además se habla de
cuasicontrato como si se tratara de una figura muy parecida al contrato cuando en realidad
entre contrato y cuasicontrato hay diferencias sustanciales

Art 2285: Hay tres principales cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de lo no debido y
la comunidad.

3) En la actualidad no se justifica la distinción entre delitos y cuasidelitos, ya que ambos

generan una misma obligación cual es la de indemnizar los perjuicios causados y el monto
de la indemnización no depende de la disposición anímica del autor del hecho ilícito, sino que
depende de la extensión del daño

Lo que se indemniza es el daño no la forma comisiva del hecho

Ej: Alejandra choca a su novio en una oportunidad, independiente de que sea a propósito o
por negligencia, los daños en ambos casos son los mismos. Lo que determina la
indemnización es la extensión del daño producido.

4) Esta clasificación no comprendería algunas fuentes que si han sido consideradas en el

derecho comparado, como ocurre con la declaración unilateral de voluntad y el
enriquecimiento sin causa.

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2. Otras clasificaciones:

I. Clasificación que distingue entre contrato y la ley:

Esta clasificación se formula a partir de la importancia que se da a la voluntad en el

nacimiento de la obligación, en efecto al examinar las fuentes clásicas solamente en el
contrato aparece que es la voluntad de quien se obliga la que genera la obligación, en
cambio en las demás fuentes clásicas la voluntad del deudor no juega ningún papel sino que
es la ley la que atribuye a un hecho del deudor el efecto de generar una obligación en
consecuencia dentro de la ley se comprendería al cuasicontrato, al delito y al cuasidelito

II. La que ve a la ley como única fuente:

En el fondo toda obligación surge porque hay una ley que así lo dispone, en consecuencia ni
un contrato, ni un cuasicontrato, ni un delito o cuasidelito podrían generar obligaciones si es
que no existiese una ley que así lo señale, luego la ley es la única fuente de las obligaciones

Critica a esta clasificación:

Se ha dicho es que poco precisa, porque si bien en el fondo toda obligación tiene su fuente
en la ley, se prefiere reservar la expresión “obligaciones legales”, para aquellas que nacen
directamente de la ley con prescindencia de un hecho del deudor. En cambio en todas las
demás fuentes se necesita de un hecho del deudor al cual la ley le atribuye el efecto de
generar una obligación

III. La que distingue entre fuentes voluntarias, no voluntarias y la ley:

Esta clasificación recoge las críticas formuladas a las demás clasificaciones y señala que el
criterio para agrupar las fuentes debe apuntar a la intención del deudor en obligarse, así:

i. Fuentes voluntarias: el deudor consiente en obligarse, ya sea en virtud de un

concurso de voluntades, en cuyo caso estamos frente a un contrato o bien por sus
sola voluntad, en cuyo caso estamos frente a la declaración unilateral de voluntad

ii. Fuentes no voluntarias: son aquellas que precisan de un hecho del deudor pero sin
que exista la intención de obligarse, luego si ese hecho es lícito estamos frente a un
cuasicontrato, si es ilícito estamos frente a un delito o cuasidelito

iii. La ley: que sería fuente de las obligaciones en todos aquellos casos en que esta
aparece como fuente directa e inmediata de obligaciones sin que exista un hecho del
deudor

Crítica a esta clasificación:

Se señala que da demasiada importancia a la voluntad y resulta que modernamente existen

ciertas figuras contractuales en las que la voluntad aparece muy disminuida como ocurre
con los contratos concluidos por adhesión, los contratos forzosos, los contratos dirigidos,
etc.

- Las fuentes de las obligaciones en el Derecho Comparado

1) Código civil Francés: recogió la clasificación clásica, de donde pasó a nuestro código civil

2) Código civil Alemán: señala que las obligaciones solo pueden nacer de un contrato, a
menos que la ley prescriba otra cosa, de ahí que también se consagren como fuentes, la
declaración unilateral de voluntad, los hechos ilícitos, la gestión de negocios ajenos, la
comunidad y el enriquecimiento ilegítimo

3) Código Suizo de las obligaciones: consagra como fuentes a los contratos, los hechos
ilícitos y el enriquecimiento ilegítimo

4) Código Italiano: señala como fuentes al contrato, los hechos ilícito y cualquier otro hecho
o acto idóneo para generar obligaciones de conformidad con el ordenamiento jurídico

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Comentario

Del examen que se hace al derecho comparado se puede advertir que existen dos fuentes
que no aparecen expresamente consagradas en nuestro derecho y que son: la declaración
unilateral de voluntad y el enriquecimiento sin causa

I. Declaración unilateral de voluntad

- Antecedentes: Jurídicamente la voluntad juega un papel fundamental, por ejemplo:

1. Permite que nazcan a la vida del derecho los actos jurídicos unilaterales

2. Permite la adquisición del dominio en la ocupación

3. Permite dar término a ciertos contratos, como ocurre con la revocación del mandato
por parte del mandante, y en la renuncia del mandatario, también en el desahucio en
el arrendamiento de plazo indefinido, etc.

Modos de adquirir el dominio: “son ciertos hechos, o actos materiales o jurídicos a

los cuales la ley le atribuye la virtud de hacer nacer o traspasar el derecho de
dominio u otro derecho real”
Ocupación: Está definido en el art. 606 y se puede señalar que es un modo de
adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, por medio de la
aprehensión material de ellas y con el ánimo de adquirirlas en dominio, y siempre
que esta adquisición no esté prohibida por las leyes chilenas o el derecho
internacional.

Problema: ¿Puede una persona resultar obligada por su sola voluntad? Este problema
implica prescindir de la voluntad del acreedor para que nazca la obligación, porque si fuese
necesaria esa voluntad estaríamos frente a un contrato. Cosa distinta es que se necesite de
la aceptación del acreedor, pues nadie puede adquirir derechos contra su voluntad, pero esa
aceptación no es requisito para que nazca la obligación de ahí que quien manifiesta su
voluntad de obligarse con posterioridad no puede retractarse

- Origen de esta teoría:

Surge a fine del siglo XIX, con el jurista austriaco Siegel y a partir de entonces se fue
incorporando a los códigos modernos. En general existen tres grandes sistemas entorno a la
declaración unilateral de voluntad:

i) Los que la aceptan en término amplios como fuentes de las obligaciones

ii) Los que la aceptan en términos restringidos, esto es para ciertos casos específicos

iii) Los que rechazan que una persona pueda obligarse por su propia voluntad

Situación en Chile

a) Oferta a plazo:
b) Oferta de recompensa

No se considera expresamente como una fuente de las obligaciones, sin embargo existen
casos en los que según algunos autores operaría la declaración unilateral de voluntad como
fuente de las obligaciones

a) Oferta a plazo: por regla general la oferta no es vinculante para el oferente, sin
embargo excepcionalmente lo es, cuando el oferente se ha obligado a esperar contestación o
a no disponer del objeto del contrato sino una vez desechada la oferta o transcurrido un
determinado plazo. En estas hipótesis frente a la pregunta, ¿por qué resulta obligado el

10
oferente? Algunos autores señalan que ha operado la declaración unilateral de voluntad
como fuente autónoma de las obligaciones.

En cambio aquellos autores que rechazan que nuestro código haya acogido a la declaración
unilateral de voluntad como fuente autónoma de las obligaciones señalan que aquí habría un
precontrato formado por la oferta a plazo y a aceptación tácita de quien recibe la oferta y
emplea el plazo para reflexionar

b) Oferta de recompensa: aparece a propósito de la ocupación de las especies al parecer

perdidas pues si el dueño de la especie ofrece una recompensa a quien encuentre la especie
resulta obligado y tiene que pagar la recompensa sin que pueda retractarse. Frente a esto
algunos autores señalan que ha operado la declaración unilateral de voluntad como fuente
de las obligaciones.

En cambio otros autores señalan que aquí habría un contrato formado por al oferta de
recompensa y la aceptación tácita de quien se dedica a buscar la especie.

II). El enriquecimiento sin causa

- Antecedentes: es común en la vida jurídica y comercial que se produzcan

empobrecimientos patrimoniales porque las personas buscan obtener alguna ganancia con
sus negocios, de ahí que no es necesario que intervenga el derecho cada vez que se
produzca un empobrecimiento, sino que ello ocurrirá en determinados casos.

En efecto existen numerosas situaciones en las que se produce un enriquecimiento y el

legislador ha regulado estas diversas situaciones, por ejemplo:

i) El ladrón que se apodera de una cosa ajena, hay un enriquecimiento. Acción

reivindicatoria

ii) Vendedor que recibe el precio y no entrega la cosa. Acción resolutoria

iii) Comprador que recibe la cosa y no paga el precio. Acción resolutoria

iv) Asegurador que no paga la indemnización, no obstante haberse producido el

siniestro.

Todos estos casos presentan los siguientes rasgos comunes:

1) son ejemplos de enriquecimiento sin causa

2) Son casos regulados por la ley

3) Se trata de conductas contrarias a derecho

4) Se trata de casos en los que el legislador concede una acción específica para
reclamar.

Sin embargo el enriquecimiento sin causa que nos interesa es el Enriquecimiento Atípico que
no ha sido regulado por el derecho, que no está vulnerando norma legal alguna, que en
consecuencia aparentemente es conforme a derecho, pero que desde un punto de vista ético
jurídico causa rechazo

Don Fernando Fueyo cita varios ejemplos, de ellos encontramos el caso del reivindicante de
una cosa mueble en el caso que el poseedor vencido la haya comprado en un almacén, feria
u otro establecimiento en el que se vendan cosas similares pues en tal caso para que el
reivindicante pueda recuperar la cosa deberá pagar al poseedor vencido lo que este pagó por
la cosa.

Art. 890: Este sería un caso de enriquecimiento sin causa, por cuanto el dueño estaría
pagando para recuperar lo que le pertenece y en consecuencia se estaría empobreciendo

11
Art 890: Pueden reivindicarse las cosas corporales, raíces y muebles.
Exceptúanse las cosas muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda,
almacén, u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma
clase.
Justificada esta circunstancia, no estará el poseedor obligado a restituir la cosa, si no se le
reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorarla.

Ejemplo: Paola ve que María nada con el lápiz que es de ella, Paola le dice que ese lápiz es
de ella, maría le informa que lo compro en la tienda de Vanesa por lo tanto si quiere
recuperar ese lápiz debe pagar lo que María le pago a Vanesa. si hay mejoras deberá
pagarlas.

Esto nos da un grado de certeza jurídica.

Por eso es bastante discutible el tema de los autos robados que son vendidos a otras
personas.

Paola deberá ejercer las acciones dependiendo del delito que cometió Vanesa porque esta
cometió el delito o de robo o receptación en esos casos igual le surge responsabilidad civil y
deberá indemnizar los perjuicios de Paola art 2314 y ss del cc. Responsabilidad civil
extracontractual.

- Concepto de Enriquecimiento sin causa

Es el desplazamiento de valor que provoca un incremento patrimonial en un determinado

sujeto a costa del empobrecimiento del patrimonio de otro sujeto, producido aparentemente
conforme a derecho pero en el fondo sin causa ni justificación y que concede una acción de
reembolso al perjudicado

- Requisitos:

1) Enriquecimiento a expensas de otro

Ese enriquecimiento puede consistir en la adquisición de un derecho, en el aumento de valor

de una cosa sobre la que se tiene un derecho, en la liberación de un carga u obligación, etc.

Mayoritariamente se entiende que este enriquecimiento debe ser patrimonial aunque

algunos autores hablan de una enriquecimiento moral, en todo caso resulta fundamental que
esté determinado en su cuantía

2) Que ese enriquecimiento se produzca sin una causa justificada. Es decir que no exista
relación jurídica alguna que lo justifique

3) Empobrecimiento de quien sostiene la pretensión

- Fundamento del enriquecimiento sin causa

En doctrina se han señalado diferentes fundamentos

i) La buena fe
ii) Teoría de la equivalencia de las prestaciones
iii) La equidad
iv) Los hechos ilícitos
v) El deber moral de ayudar a quien se ha empobrecido
vi) La teoría de la causa

Principio de la buena fe: evoca rectitud, lealtad, etc. Más allá de lo valorizo el código
reconoce 2 direcciones de la buena fe.
 Subjetiva: “El estar de buena fe” Es la conciencia interna de estar actuando de
conformidad a derecho por exentos de fraude y de todo vicio

12
  Objetiva: “el actuar de buena fe”. La ubicamos esencialmente en los contratos. Se
debe actuar de buena fe durante todo el contrato, las partes deben siempre
actuar de buena fe, aunque pensemos otra cosa.
Ejemplo: gente que contrata eventos para su matrimonio, el banquetero le ofrece una torta
la cual es imaginada como una acorde para la situación y el banquetero llega con una torta
de $3990 de Santa Isabel. El banquetero dice traje la torta, eso es actuar de mala fe en la
ejecución del contrato.
Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no sólo a
lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza
de la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
La buena fe subjetiva es la aplicación mas amplia el código no la define en términos
generales pero hay 2 artículos en la que podemos observarla.
Art. 706. La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por
medios legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
Así en los títulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasión de haberse
recibido la cosa de quien tenía la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro
vicio en el acto o contrato.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe, que no admite
prueba en contrario.
No se alegar ignorancia a la ley, es un acto de mala fe, porque el art. 8 del código nos da la
certeza jurídica.
Los hechos negativos no se prueban.
Art. 707. La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la
presunción contraria.
En todos los otros la mala fe deberá probarse.

- La Actio in rem verso

Es la acción de repetición que la ley concede a quien se ha empobrecido injustamente, con el

fin de obtener una indemnización de parte de quien se ha enriquecido sin causa y a su costa.

Ejemplo Paola le paga a Vanesa pero en realidad le debía a María

- Características de esta acción

- Personal
- Patrimonial
- Susbidiaria
- Accion y excepción

1) Es personal

2) Patrimonial y de ello se derivan las siguientes consecuencias:

a) Es transferible
b) Es transmisible
c) Es renunciable
d) Es prescriptible. Y a falta de un plazo especial se entiende que prescribe en 5
años, porque en 5 años prescriben las acciones ordinarias

3) Es subsidiaria, es decir, solo procede si el ordenamiento jurídico no ha concedido una

acción específica para reclamar, de ahí que la jurisprudencia ha señalado que prescrita la
acción ordinaria no procede ejercer la actio in rem verso

4) Lo normal es que se haga valer como acción pero nada obsta a que se haga valer como
excepción si es que su titular es demandado y busca defenderse alegando que ha habido
enriquecimiento sin causa

13
- Casos de enriquecimiento sin causa en nuestra legislación

Nuestro código civil no reglamentó el enriquecimiento sin causa en términos amplios como
una fuente autónoma de las obligaciones sin embargo aparece como un principio general
que sirve de fundamento a diversas disposiciones, por ejemplo:

1. A propósito de las prestaciones mutuas: el reivindicante debe abonar las mejoras

necesarias tanto al poseedor de buena fe como al de mala fe, la razón de ellos es que
si el reivindicante hubiese tenido la cosa en su poder habría tenido que incurrir en
dichas mejoras, de manera que si no estuviese obligado a abonarlas habría un
enriquecimiento sin causa

Mejoras necesarias. El principio es que todo poseedor, de buena o mala fe, tiene
derecho a que se le indemnicen las mejoras necesarias (ordinarias o
extraordinarias)(art. 908, inc. 1°9), porque el reivindicador también habría tenido
que hacerlas si la cosa hubiera estado en su poder. Estas expensas pueden referirse
a obras materiales permanentes o a obras inmateriales.

2. A propósito de la accesión: tratándose de la accesión propiamente tal de mueble a

inmueble, por ejemplo: si en terreno propio se construye con materiales ajenos o se
plantan semillas ajenas, el dueño del terreno se hace dueño de los materiales o
semillas, pero debe pagar el precio de esos materiales o semillas a su dueño porque
o si no habría un enriquecimiento sin causa

El dueño del terreno le tenía que pagar al dueño de la semilla porque lo accesorio
sigue la suerte de la principal

Determinación de la cosa principal.

1. Si de las dos cosas unidas, la una es de mucho más estimación que la otra, la primera
se mirará como principal (art. 659). La estimación se refiere generalmente al valor
venal, esto es, al valor de venta. Pero la ley, en un caso, hace primar el valor de
afección. (Art. 659. Inc. 2°). Hay que probar el valor de afección
1. Si no hay tanta diferencia en la estimación, será accesorio la que sirva para el uso,
ornato o complemento de la otra. (art. 660).
Dos cosas de valor más o menos similar, no exactamente igual.
2. Si no se puede aplicar ninguna de estas dos reglas, se mirará como principal la de
mayor volumen. (art. 661).
Cuando habla de volumen es la más grande
Si las dos tienen el mismo volumen, la regla no da ninguna regla especial, pero la laguna
se llena con la equidad. (C.P.C. art. 170 N°5). Aquí hay que determinar qué es lo principal
y que es lo accesorio

3. Efectos de la nulidad: a propósito de estos, por regla general el que contrata con
un incapaz no tiene derecho a ser restituido a menos que pruebe que la persona del
incapaz se hizo más rica, entendiéndose que ello ocurre cuando las cosas adquiridas
en virtud del acto o contrato nulo le fueron necesarias, o bien si no fueren necesarias
subsisten y el incapaz quiere retenerlas. En estos casos el que contrató con el
incapaz recupera si derecho a ser restituido pues de contrario habría un
enriquecimiento sin causa

Los efectos de la nulidad absoluta o relativa judicialmente pronunciada por sentencia firme o
ejecutoriada son los mismos. Solo hay que distinguir entre efectos entre las partes y efectos
respecto de terceros.

EFECTOS
Entre las partes
Si el contrato se cumplió: Viene la restitución de las cosas conforme a las normas de las
restituciones mutuas art. 904 y sigts.
Si el contrato no se cumplió: Declaración judicial opera como modo de extinguir las
obligaciones. Art 1567 Nº8.
Respecto de terceros

14
Art. 1689 acción reivindicatoria contra terceros poseedores de buena o mala fe. Excepción
en que los terceros de buena fe resulten dañados.

 Los efectos de declaración de nulidad:

 Partes : (son las que celebraron el contrato)

- si se efectuaron prestaciones: prestaciones mutuas 904 y siguientes.

- si no se efectuaron prestaciones: la declaración de nulidad opera como modo de

extinguir las obligaciones. Art 1567 n° 8.

Puede pasar que ambos efectúen las prestaciones, o uno solo de ellos. En el ejemplo de las
láminas eróticas, en el caso de que David haya pagado el precio pero Elizabeth no ha hecho
la tradición, para Elizabeth opera como modo de extinguir las obligaciones, pero a David le
tiene que restituir.

 Terceros: (terceros sub adquirentes) contra todo tercero este de buena o mala fe.

Por ejemplo se celebra un contrato de compraventa entre Felipe y Elizabeth. Elizabeth era
una religiosa y le vende su hábito a Felipe y este se lo vende a Nilda, (por lo tanto cuando se
habla de terceros en el fondo se está hablando de terceros sub adquirentes).

Vamos a suponer que Elizabeth no sabía que no se podía vender y actuó de buena fe,
demanda la nulidad del contrato pero Felipe ya se lo vendió a Nilda por lo tanto no podrá
restituir, entonces la pregunta es: esta sentencia que declaro la nulidad afecta a terceros
sea de buena o de mala fe? Si, bajo la teoría del árbol podrido, del árbol podrido no pueden
surgir manzanas buenas.

¿Cómo opera esto en la realidad? Lo que se debería hacer en teoría es demandar la nulidad,
una vez que la sentencia este firme o ejecutoriada, ejercer la acción reivindicatoria en contra
de Nilda, porque si se ha anulado el contrato, el dejo de ser dueño y la tradición que se hizo
se ha anulado también, entonces él está vendiendo cosa ajena.
Pero que puede pasar? Que el juicio se demoró 6 años, entonces Nilda adquiriría por
prescripción, por lo tanto lo que se hace en la práctica es ejercer la acción de nulidad en
contra de Felipe y conjuntamente con ella ejercer la acción reivindicatoria en contra de Nilda
Art 1689: La nulidad judicialmente pronunciada da acción reivindicatoria contra terceros
poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales.
Dice “contra terceros poseedores”, por lo tanto el principio que aquí rige es “donde no
distingue el legislador no es licito distinguir el intérprete” .
Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y los sordos o
sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Sus actos no producen ni aun
obligaciones naturales y no admiten caución.
Son también incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdicción
de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no
es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos
respectos, determinados por las leyes.
Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibición que la
ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.

4. A propósito del tercero civilmente responsable en materia extracontractual:

según el art. 2320 las personas no solo responden de sus propios actos sino que
además del hecho de aquellos que estuvieren bajo su cuidado. Esta persona que
responde por el hecho ajeno es el tercero civilmente responsable y si paga la
indemnización tiene una acción de reembolso en contra del autor del hecho ilícito,
porque de contrario habría un enriquecimiento sin causa

Pasa fundamentalmente a propósito de la responsabilidad civil extracontractual.

Ejemplo: edith tiene un taller, Alejandra trabajadora de esta, saca un auto sin autorización y
lo choca. Edith es tercero civilmente responsable

15
Ejemplo: Vanesa le presta el auto a Paola y esta lo choca, la acción se dirigirá en contra de
Paola y Vanesa de esta última por ser tercero civilmente responsable, por ser dueña del
vehículo.

Art 2320: Toda persona es responsable no sólo de sus propias acciones, sino del hecho de
aquellos que estuvieren a su cuidado.
Así el padre, y a falta de éste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que
habiten en la misma casa.
Así el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia
y cuidado.
Así los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discípulos, mientras están
bajo su cuidado; y los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes,
en el mismo caso.
Pero cesará la obligación de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva
calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.

En doctrina esto es lo que se le denomina “responsabilidad por derecho ajeno”, pero en

estricto rigor no es responsabilidad por derecho ajeno sino por derecho propio.

Volemos al ejemplo de edith con Alejandra:

Caso 1: resulta que en el taller se dejan todo el fin de semana los autos con las llaves
puestas, edith debe responder.
Caso 2: edith deja las llaves en una caja fuerte y Alejandra descubre la contraseña y se las
saca. Edith no será responsable porque tomo todas las providencias necesarias, y en ese
caso se exceptúa para responder de los perjuicios

Por eso es importante cuando se demanda algo así, de probar no solo la responsabilidad de
Alejandra sino también la falta de cuidado de Edith

Las fuentes de las obligaciones en el código civil chileno

- Reglamentación: encontramos tres normas que se refieren a este tema:

Art. 578: Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las
obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero
prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones
personales.

Art. 1437: Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o más
personas, como los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que
se obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya
a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los
delitos y cuasidelitos; ya por disposición de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos
a patria potestad.

Art. 2284: Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o de la ley, o del hecho
voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lícito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilícito, y cometido con intención de dañar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intención de dañar, constituye un cuasidelito.
En este título se trata solamente de los cuasicontratos.

Nuestro código civil acogió la teoría clásica, en consecuencia encontramos las siguientes
fuentes:

1. Contrato:

el art. 1438 señala que contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para
con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa

16
Criticas:

a) Hace sinónimas las expresiones contrato y convención y resulta que entre ambas
hay una relación de genero a especie, la convención es el genero pues comprende
todo acto jurídico bilateral ya sea que tenga por objeto crear, modificar, o
extinguir derechos y obligaciones. El contrato es una especie de convención pues
se trata del acto jurídico bilateral que solo tiene por objeto crear derechos
personales y obligaciones, frente a esta crítica algunos autores señalan que la
intención del legislador habría sido hacer sinónimas ambas expresiones

b) Define al contrato como un acto y resulta que nuestro código emplea la expresión
acto para referirse a los actos jurídicos unilaterales, sin embargo si bien por regla
general ellos es así no siempre la expresión acto está referida exclusivamente a
los actos unilaterales

c) Esta norma confunde lo que es el concepto de contrato con lo que es la

prestación, en efecto bajo la apariencia del concepto de contrato en realidad el
legislador definió la prestación que es el objeto de la obligación y a su turno la
obligación es el objeto del contrato

Objeto de contrato = es la obligación

Objeto de la obligación es la prestación
Prestación puede consistir en un dar, hacer o no hacer

2. El cuasicontrato:

El código no lo define y a partir de los art. 1437 y 2284 se señala que es el hecho voluntario,
lícito y no convencional que genera obligaciones, sin embargo esta definición es criticada ya
que procede por exclusión de manera que en vez de señalar que es el cuasicontrato en
realidad nos dice que no es así:

a) Al hablar de hecho voluntario está significando que no se trata de obligaciones

legales

b) Al decir lícito está significando que no se trata de delitos ni cuasidelitos

c) Al decir “no convencional” está significando que no se trata de un contrato

En realidad la diferencia de un contrato y un casicontrato es sideral, en lo único que se

parecen es que generan obligaciones.

Además en doctrina se crítica la noción misma de cuasicontrato porque dentro de ella se

comprenden figuras de naturaleza muy distinta y que no tiene cabida en otra parte, además
se habla de cuasicontrato como si fuese una figura muy parecida al contrato pero en
realidad presentan diferencias sustanciales, en efecto en el contrato la obligación nace del
acuerdo de voluntades de las partes, es decir, la voluntad juega un rol fundamental en el
nacimiento de la obligación, pero en el cuasicontrato la voluntad no juega ningún rol ya que
es la ley la que se señala cuales son las obligaciones que se generan, e incluso se pueden
generar obligaciones en contra de la voluntad del deudor como ocurre en la agencia oficiosa.

Por todo lo anterior se ha dicho, que la noción de cuasicontrato es falsa, inútil e irracional y
ha desaparecido de los códigos modernos los cuales han consagrado a la comunidad o a la
gestión de negocios ajenos como fuentes autónomas de las obligaciones

Explicación jurídica del cuasicontrato

Se han dado diversas explicaciones para esta figura:

a) La equidad, pero en definitiva se ha dicho que es un fundamento muy vago y que por
lo demás se supone que todas las instituciones jurídicas debieran tener por
fundamento a la equidad

17
 b) El enriquecimiento sin causa a costa de otro, pero esta institución no nos sirve para
explicar todos los cuasicontratos. No hay forma de explicar el cuasicontrato
comunidad.

c) La voluntad tácita del deudor, pero tampoco nos sirve para todos los cuasicontratos
porque puede haber agencia oficiosa contra la voluntad del deudor.

Ejemplo: edith le debe a Alejandra, edith está enojada con Alejandra y no le quiere
pagar, viene Sofía y le paga

d) La voluntad presunta de quien resulta obligado, pero tampoco permite explicar todos
los casos

e) Se trataría de fuentes autónomas de las obligaciones como ha ocurrido en el derecho

comparado

Los cuasicontratos en el Código civil chileno

Art. 2285: se refiere a la agencia oficiosa, al pago de lo no debido y a la comunidad

Art. 1437: Se refiere a la aceptación de una herencia o legado

Art. 2238: Se refiere al depósito necesario hecho en manos de un incapaz

Art 2285: Hay tres principales cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de lo no debido y
la comunidad.

Art 1437: Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o más
personas, como los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que
se obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya
a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los
delitos y cuasidelitos; ya por disposición de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos
a patria potestad.

Art 2238: El depósito necesario de que se hace cargo un adulto que no tiene la libre
administración de sus bienes, pero que está en su sana razón, constituye un cuasicontrato
que obliga al depositario sin la autorización de su representante legal.

Ej. Deposito. A juanita se le está quemando la casa, empieza a sacar las cosas, el deposito
tiene algo de confianza no se deposita con cualquier persona, pero en ese momento ella se
ve constreñida a depositar al primero que encuentre, y si ese primero es un menor de edad
es un cuasicontrato

Aceptación de una herencia o legado

Se ha dicho que el art. 1437 no ha considerado a la aceptación de una herencia o legado

como un cuasicontrato

Razones:

a) El tenor literal de la norma que señala como la aceptación de una herencia o legado y
los cuasicontratos, es decir esta norma habría hecho una distinción porque si la
intención del legislador habría sido asimilarlos habría dicho “y en todos los demás
cuasicontratos”

b) A la herencia o legado se llega en virtud del testamento o la ley y si el heredero o

legatario tiene que pagar alguna deuda hereditaria, o se, alguna deuda que tenía su
causante ello se debe a su calidad de heredero o legatario pero no a su aceptación

El depósito necesario en manos de un incapaz

El depósito toma el nombre de necesario cuando la elección del depositario no ha dependido

de la libre voluntad del depositante por haber acaecido alguna emergencia.

18
Según el art. 2238 cuando se hace este depósito en manos de un incapaz este resulta
obligado aunque no haya intervenido su representante legal y por ello sería un
cuasicontrato. Sin embargo, los autores señalan que en estricto rigor ese contrato adolece
de un vicio de nulidad y que es la ley la que impone la obligación.

3. Delitos y cuasidelitos:

Se trata de los hechos ilícitos y la diferencia que existe entre ambos es que en el delito hay
dolo, o sea la intención de causar daño y en el cuasidelito hay culpa o negligencia.

En la actualidad se señala que no tiene sentido mantener esta distinción entre delitos y
cuasidelitos porque ambos generan la misma obligación cual es la indemnizar los perjuicios
causados y resulta que el monto de la indemnización no depende de la disposición anímica
del sujeto sino que de la extensión de los perjuicios causados.

Es por ellos que los códigos modernos se refieren a los hechos ilícitos

TEORIA DE UNICIDAD DEL DOLO (El dolo es uno solo pero se estudia en tres materias)
El dolo tiene incidencia en tres instancias fundamentales:
a) Dolo como vicio del consentimiento. art. 1458.
b) Dolo como agravante de la responsabilidad civil contractual. Art. 1558.
c) Dolo como elemento de delito civil. Art. 2314.
Dolo en el fraude pauliano. Art. 2468.
El dolo en cualquier figura jurídica que incida es uno, solo por ello se habla de la teoría
unitaria del dolo.

4. La ley:

En un sentido amplio toda obligación tiene su fuente en la ley, puesto que es esta la que nos
señala como surgen las obligaciones, es decir, a que hechos la ley atribuye el efecto de
generar obligaciones, de ahí que algunos autores sostienen que la ley es la única fuente de
las obligaciones, sin embargo, la expresión obligaciones legales suele reservarse para
aquellas que tienen su fuente directa e inmediata en la ley con prescindencia de cualquier
hecho del deudor.

- Características de las obligaciones legales

i) Son excepcionales, estas obligaciones solo existen en virtud de un texto legal expreso, de
ahí que el art. 2284 señale que las obligaciones que nacen de la ley se expresan en ella.

Consecuente con lo anterior, toda ley que genera una obligación debe interpretarse en forma
estricta, sin que tenga cabida la analogía.

Si no esta en la ley no existe la obligación.

ii) Estas obligaciones son poco frecuentes en el derecho civil patrimonial pero sí tienen una
amplia cabida en el derecho de familia, por ejemplo, las obligaciones y derechos entre
cónyuges y entre padres e hijos.

iii) La capacidad no tiene ninguna importancia en estas obligaciones, ya que ellas nacen de
la ley, por ejemplo, en la obligación tributaria de pagar las contribuciones a ella resultan
obligados todos los propietarios de bienes raíces independientemente de su capacidad.

Ej. Maria le compra un inmueble a máximo, no porque el sea el dueño no dejara de pagar
las contribuciones

iv) Generalmente son irrenunciables pues está comprometido el orden público, por ejemplo,
el padre que ejerce la patria potestad tiene el derecho de representar legalmente a su hijo,
pero a la vez tiene la obligación de hacerlo, de manera que no puede estar renunciando a
ejercer ese derecho.

Existen varias teorías a este respecto, sin embargo, son tres las más trascendentes; a
saber:

19
1° Teoría Clásica.

Considera que las fuentes de las obligaciones son cinco; a saber, el contrato, el cuasi
contrato, el delito, el cuasi delito y la ley.

Esta teoría deriva del Derecho Romano, el cual en un principio sólo reconoció dos fuentes,
los contratos y los delitos.

Justiniano, teniendo presente los estudios del jurisconsulto Gayo, se dio cuenta que había
ciertas fuentes que no derivaban propiamente de un contrato, y otras, que no lo hacían
propiamente de un delito y las llamó cuasicontrato y cuasidelitos. De ahí pasó esta
clasificación al Código Civil francés y por fin al nuestro.

Teniendo presente lo anterior, podemos aventurar algunas nociones de estas fuentes; a

saber:

a) El Contrato. Es una convención generadora de obligaciones.

b) El cuasi contrato. Es un hecho voluntario. Lícito y no convencional y generador de

obligaciones.

c) El Delito. Es un hecho ilícito, doloso que causa daño.

d) El Cuasi Delito. Es un hecho ilícito, culpable que causa daño. Y,

e) La Ley. Doctrinariamente es fuente de las obligaciones, cuando no existe ninguna de las

otras fuentes a que pueda atribuirse una determinada obligación. Ej. Obligaciones
alimenticias; tributarias, etc.

La Jurisprudencia ha señalado que la enumeración de las fuentes de las obligaciones a que

alude el artículo 1437 es taxativa. Por lo tanto, para nuestros Tribunales no existen otras
fuentes de las obligaciones que las mencionas por dicha disposición y cualquier figura
jurídica que genere obligaciones, forzosamente debe encuadrarse dentro de alguna de las
fuentes a que alude la disposición in comento.

Es decir para ellos la declaración de la voluntad, no se puede comparar con la fuente

autónoma de las obligaciones sino que debemos encuadrarla dentro de las clásicas 5.
Debería ir dentro de la ley, porque esta descrito en ella.

El artículo 2284, también hace alusión a las fuentes.

Art 2284: Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o de la ley, o del hecho
voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lícito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilícito, y cometido con intención de dañar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intención de dañar, constituye un cuasidelito.
En este título se trata solamente de los cuasicontratos.

2ª Teoría.

Considera que sólo existen dos fuentes de las obligaciones, que serían el contrato y la ley. El
resto de las fuentes clásicas se encuadrarían en la ley.

3ª Teoría.

Considera que además de las 5 fuentes clásicas, existirían, al menos, dos fuentes más que
son la declaración unilateral de voluntad y el enriquecimiento sin causa.

Modos de adquirir las obligaciones.

Las obligaciones se pueden adquirir en forma originaria y derivativa.

20
Se adquiere el crédito en forma originaria, cuando nace por 1ª vez a favor de su titular, sin
haber tenido una existencia anterior. Y en este caso, la obligación puede nacer de cualquiera
de las 5 fuentes; lo trascendente es, que nace por primera vez.

El crédito se adquiere en forma derivativa, cuando la obligación ya existía, pero con otro
acreedor y/o con otro deudor. Por Ej. Cuando se hace una cesión de crédito, en ese caso, el
cesionario está adquiriendo un crédito en forma derivativa; también hay adquisición
derivativa en la subrogación personal, que se presenta cuando cambia el sujeto activo o
pasivo de la obligación. Esto no se debe confundir con la novación, la cual extingue la
primitiva obligación.

Ejemplo de Factory, cesión de los derechos personales

Subrogación personal. Paola le presto dinero a Vanesa y María y le exigió codeudores

solidarios, en la solidaridad el acreedor puede exigir a cualquiera de los deudores el
cumplimiento de la obligación, Vanesa y María necesitan para emprender una boutique, le
falta codeudor solidario y le pidieron a yazna, esta acepta. No pagaron. Paola le fue a
cobrar a yazna esta pago y se convierte en Paola y se subroga en sus derechos y ahí opero
la subrogación personal

Paola es deudora de yazna le debe 5 mill., paola no tiene bienes pero es acreedora de
Vanesa, le debe a pilar 7 mill., pero paola dijo si le cobro a Vanesa, yazna me va a quitar
los 5 entonces no le cobro, la ley faculta a yazna que subrogue en los derechos a paola
para que se haga pago de su dinero. Acción oblicua o subrogatoria.

Se murió juan perez, tenía un auto, el mas caro, dejo de heredera a paola, vanesa y maria
vieron el auto y aceptaron la herencia. Juan tenia el auto que valía 100 mill., pero tenia
deudas por 200 mill., como no aceptaron con beneficio de inventario, los acreedores de juan
perez pueden hacerle exigible la obligación, se hacen cargo de la deuda

Clasificación de las obligaciones.

I.- Según su origen.

Se clasifica en: a) contractuales.

b) extracontractuales.

Los diferencia la existencia del vínculo jurídico previo.

II.- Según su eficacia.

Se clasifica en: a) naturales

b) civiles.

Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.

Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas,
autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razón de ellas. Art 1470

III.-Según sus efectos.

Se pueden clasificar en: a) De ejecución única y de tracto sucesivo.

b) Puras y simples y sujetas a modalidad.

IV.-Según los sujetos.

Se pueden clasificar en: a) simplemente conjuntas

b) solidarias
c) indivisibles.
V.- Según su objeto.

Se puede clasificar en: a) De especie o cuerpo cierto y de género.

b) De objeto único y de objeto múltiple, estas a su vez se
subclasifican en: 1) simplemente conjuntas;
2) alternativas

21
 3) facultativas
c) De dar; hacer y no hacer
d) Principales; accesorias y dependientes.
e). Positivas y negativas.
f). Patrimoniales y extrapatrimoniales.

I -Obligaciones según su origen.

Contractuales. Son aquellas emanadas o nacidas de contratos.

Extracontractuales. Emanan de otras fuentes de las obligaciones distintas al contrato; y

así podemos distinguir las obligaciones cuasi contractuales, delictuales, cuasi delictuales y
legales.

Algunos autores agregan a esta clasificación las obligaciones precontractuales, que son las
nacidas en la formación del contrato.

II- Obligaciones según su eficacia.

Art 1470: Las obligaciones son civiles o meramente naturales.

Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.
Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas,
autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razón de ellas.

Art. 2492. La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido dichas
acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos
legales. Una acción o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripción.
Apunte anterior.
La acción que nace de la nulidad relativa es de 4 años, es una prescripción de corto tiempo y
estas prescripciones según lo dispone el art. 2509 no se suspenden, sólo se suspende la
prescripción de largo tiempo.Aquí entramos en un tema que se llama la suspensión y la
interrupción de la prescripción. La suspensión es como un paréntesis en el tiempo, en
cambio la interrupción de la prescripción hace perder todo el tiempo transcurrido
Pero tratándose de la nulidad relativa si se suspende el cuadrienio.
La suspensión es un beneficio que permite paralizar el cómputo del tiempo. No obstante ser
una prescripción de corto tiempo tratándose de la nulidad relativa se suspende.
La regla generalísima es que las prescripciones de corto tiempo, o sea las que son inferiores
a 5 años, no se suspenden, salvo la nulidad relativa.
Si muere el titular de la acción rescisoria, es necesario ver si este titular deja herederos
mayores o menores. Si los herederos son mayores de edad rige el inc1ºart. 1692, 4
años. Si son herederos menores se suspende el cuadrienio.
Ejemplo: Juan Pérez celebro un contrato con Felipe el 24 de mayo en horas de la mañana,
Felipe actuó con dolo. Luego de que celebro el contrato, el mismo 24 de mayo Juan se
murió, tenía un heredero que tenía 18 años. Inc 1, en este caso los cuatro años vencen el
24 de mayo de 2020.
Si falleció el 24 de mayo de 2016 y el heredero tenía 15 años, dependiendo de cuándo va a
cumplir los 18 años, si los cumple el 15 de agosto del 2018 tendría plazo hasta el para
interponer la acción hasta el 15 de agosto de 2022
Pero en el caso que el heredero tenga 9 años al momento de la muerte, solo tendrá un año
para interponer la acción por que en ningún caso se podrá pedir la declaración de nulidad
pasados los 10 años desde la celebración del contrato. Por lo tanto perdió tres años
Ejemplo: Si el titular de la acción de nulidad relativa fallece 1 año después de celebrado el
contrato viciado, se paraliza el cómputo y quedan 3 años para completar. (Art. 1692inc2º)
Aquí hay que distinguir si son menores o mayores de edad, Si eran menores esos tres años
restantes se empiezan a contar desde cumplen la mayoría de edad pero en ningún caso
podrán sobrepasar los diez años, y aquí hay que tener presente el inc. Final
El plazo se suspende sólo a favor de los herederos menores.

22
Si el titular muere y deja un hijo de 1 mes, la incapacidad de este cesa a los 17 años, la
suspensión puede durar 10 años. Por lo tanto la acción no la puede ejercer esta criatura.
Este beneficio que se entrega a los herederos menores, es de carácter extraordinario, ya
que por la regla general las prescripciones de corto tiempo no se suspenden. (art. 2509).
Excepciones a la regla general:
a) Cuando la nulidad proviene de la omisión de un requisito establecido en consideración de
la incapacidad del contratante.
En esta situación se suspende el cuadrienio, esperando que cese la incapacidad. Cuando uno
de los contratantes es menor de edad.
Si el contratante era menor de edad se suspende hasta que cumpla los 18. Si los herederos
del contratante son mayores, podrán demandar por el tiempo completo si no había
empezado a correr y si es que había empezado a correr solo por el saldo que quedaba, pero
en ningún caso pueden pasar más de 10 años de la celebración del acto o contrato
b) Cuando fallece el titular de la acción rescisoria dejando herederos menores, el plazo se
suspende hasta que estos herederos lleguen a la mayoría de edad, pero si transcurridos 10
años los herederos no han cumplido la mayoría de edad la acción de nulidad prescribe
irrevocablemente (art. 1692inc final).

De esta manera el plazo de 10 años del art. 1692 en coherente con el art. 1683inc final.
La nulidad relativa se sanea o por el transcurso del cuadrienio o por la confirmación del acto
nulo, en virtud del cual las partes renuncian a esperar a la acción de nulidad relativa.
De manera que si una persona renuncia al ejercicio de la nulidad relativa estamos frente a
una confirmación y éste es un acto jurídico unilateral (naturaleza jurídica). Sin que sea
necesario la concurrencia de la voluntad de la otra parte. Para confirmar se requiere que el
confirmante sea capaz (art. 1697).

Civiles. (art. 1470 inc. 2°) Son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.

Naturales. (art. 1470 inc. 3°) Son las que no confieren derecho para exigir su
cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en
razón de ellas.

Las obligaciones naturales tienen su origen en el Derecho Romano. En él existían pactos que
no daban acciones, pero que cumplidas permitían retener lo pagado por ellas. Asimismo
existían los actos de los esclavos, que al no ser personas, no generaban acciones civiles,
pero si voluntariamente se cumplían, no se podía exigir la repetición; Lo mismo acontecía
con los actos de los hijos de familia.

Naturaleza jurídica de las obligaciones naturales.

a) Doctrina Clásica. Considera las obligaciones naturales como una obligación jurídica,
entiende que se trata de una obligación civil que se ha desvirtuado. Para los autores
clásicos, en la obligación natural existe un vínculo jurídico pleno y el que paga está
cumpliendo con su obligación.

b) Teoría o escuela Francesa. Considera que en la obligación natural no existe un

vínculo jurídico y el que la paga, no está cumpliendo con una obligación, simplemente esta
cumpliendo con un deber social o moral. Esto no se aplica en chile

Los Códigos modernos siguen esta teoría, como por ej. el alemán, suizo, italiano, etc.

La posición de nuestro Código Civil es la clásica, es decir, para nuestra legislación la

obligación natural es una obligación jurídica, que se diferencia del deber moral, por estar
regulada en la ley. El que cumple un deber moral efectúa una liberalidad o mera liberalidad
(es causa suficiente); En cambio, el que cumple con una obligación natural, cumple con una
obligación propiamente tal. Lo único que tiene en común la obligación natural con el deber
moral, es que su cumplimiento está entregado a la conciencia del deudor.

En definitiva, para nuestro Código, la obligación natural, si bien es imperfecta, es una

obligación jurídica. No es un deber moral

23
Características de las Obligaciones Naturales.

a) No dan acción para exigir su cumplimiento.

b) Cumplidas, autorizan para retener lo pagado por ellas.
c) Pese a ser imperfectas, son obligaciones jurídicas.
d) Tienen una regulación legal en el art. 1470 y siguientes del Código Civil.
e) Sólo pueden tener su origen en la ley a diferencia de las obligaciones civiles que
pueden nacer de cualquiera de las 5 fuentes clásicas.
f) Son excepcionales, y por lo tanto, se deben interpretar restrictivamente.
g) Como son excepcionales, nunca se presumen, debe haber texto legal expreso que las
consagre.

Casos de Obligaciones Naturales.

El artículo 1470 enumera los casos de obligaciones naturales. Se discute, si esta

enumeración es o no taxativa. De cualquier manera, los autores han señalado que la
intención del legislador fue hacerla taxativa, porque éste empleó la expresión “tales son”.

Con todo, existen varios casos discutidos en la doctrina, de obligaciones naturales no

consagrados en este artículo. Ej. Contrato de esponsales, juegos de destreza intelectual
como el ajedrez.

Por razones didácticas, la enumeración del artículo 1470 se clasifica en dos grandes grupos:
a saber.

a) Obligaciones naturales nulas o rescindibles. Que sería el caso de los números 1 y 3 del
artículo 1470.

b) Obligaciones naturales civiles o degeneradas. Que serian los casos de los números 2 y 4
del 1470.

Obligaciones naturales nulas o rescindibles.

Art 1470:
1º Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin
embargo, incapaces de obligarse según las leyes, como los menores adultos;

Solo se refiere a los menores adultos, el interdicto no cabe aquí porque no tiene
suficientemente juicio y discernimiento.

Estos casos del 1 y 3 del 1470 se tratan conjuntamente, porque en ambos hay actos afectos
a nulidad; que en el caso del N° 1 es relativa, y en el N° 3 es absoluta.

1470 N° 1 Se entiende que son obligaciones naturales, las contraídas por personas que
adolecen de una incapacidad, pero que tienen suficiente juicio y discernimiento.

De la sola lectura de este número, quedan descartados de él los absolutamente incapaces.

Dentro de los relativamente incapaces también debe excluirse el disipador interdicto, porque
carece de suficiente juicio y discernimiento para obligarse.

En conclusión, el N° 1 del art. 1470 sólo se refiere a aquellas obligaciones contraídas por los
menores adultos que son los únicos incapaces que tienen juicio y discernimiento.

Respecto a las incapacidades especiales (final del 1447), los actos de las personas afectas a
ellas, tampoco pueden generar obligaciones naturales, porque ellas no están legitimadas
para actuar, y si de hecho celebran el acto o contrato, este no produce obligación alguna, ni
civil, ni natural.

24
Como son prohibiciones le aplicamos el art 10, los actos que prohíbe la ley son nulos, por lo
tanto habría objeto ilícito, y este se sanciona con la nulidad absoluta.

Importante!!! Este N° 1 ha dado origen al problema de determinar, desde que momento

existe la obligación natural. Aquí existen dos posiciones, a saber:

1.- Los profesores Fueyo y Alessandri sostienen que la obligación pasa a ser natural una vez
que la rescisión (nulidad) ha sido judicialmente declarada, porque hasta antes, el acto se
considera válido y produce obligación civil, ya que de acuerdo a las reglas generales, la
nulidad sólo produce sus efectos cuando es declarada por sentencia ejecutoriada.

Por lo tanto, para estos autores, si el menor adulto cumple la obligación antes de declararse
la nulidad del acto, estaría cumpliendo una obligación civil, y si la cumple después de
haberse declarado la nulidad, estaría cumpliendo una obligación natural.

2.- Una segunda posición, que es la mayoritaria y que aglutina, entre otros a los profesores
Claro Solar y Somarriva entre otros, consideran que en este caso, la obligación es siempre
natural, por las siguientes razones:

* El N° 1 del art. 1470 dice que son obligaciones naturales “las contraídas”, por lo que se
está refiriendo al momento de nacer la obligación.

*Porque el art. 2375 N° 1, ubicado en la fianza, niega la acción de reembolso (por lo

pagado) al fiador, cuando la obligación del deudor principal es natural, sin que sea necesario
que previamente haya sentencia judicial. Lo que estaría confirmando que la obligación debe
considerarse natural desde que se contrae.

Las obligaciones naturales se pueden afianzar, pero el fiador tiene dos derechos uno se
llama l beneficio de invención y el otro beneficio excusión.

En este caso el fiador no tiene el beneficio de excusión, porque se trata de una obligación
natural.

Alejandra tiene 16 años, la fiadora es edith, la acreedora es María, María va a demanda a

edith como fiadora de la obligación de Alejandra, edith no puede decir que demande primero
a Alejandra porque no hay acción contra Alejandra porque las obligaciones naturales no dan
acción para exigir su cumplimiento.

Ejemplo Paola le presta un celular a Vanesa que tenía 16 años, no lo puede demandar
porque es una obligación natural. Podría pedir la restitución del teléfono, siempre que
probare que se hizo más rica

La obligación que nace natural en ningún caso puede mutar en civil por si sola.
Si nace natural por menoría de edad seguirá siendo natural.

Art 2375: Las acciones concedidas por el artículo 2370 no tendrán lugar en los casos
siguientes:
1.º Cuando la obligación del principal deudor es puramente natural, y no se ha validado por
la ratificación o por el lapso de tiempo;
2.º Cuando el fiador se obligó contra la voluntad del deudor principal; salvo en cuanto se
haya extinguido la deuda, y sin perjuicio del derecho del fiador para repetir contra quien
hubiere lugar según las reglas generales;
3.º Cuando por no haber sido válido el pago del fiador no ha quedado extinguida la deuda.

1470 N° 3 En este caso la ley señala, que es obligación natural las que proceden de actos a
que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles, y la ley
pone como ejemplo el caso del testamento que no se ha otorgado en la forma debida y que
impone la obligación de pagar un legado.

25
Art 1470:
3º Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que
produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no
se ha otorgado en la forma debida;

En este caso, si los herederos voluntariamente pagan el legado, pese a que el testamento es
nulo de nulidad absoluta, no podrán pedir la restitución, porque habrán cumplido con una
obligación natural.

Ejemplo: Nelson otorgo testamento pero este es nulo, en ese testamento dejo de heredera a
paola y Vanesa y también instituyo u n legado en favor de maria. Como el testamento es
nulo no podrían dar cumplimiento a ese legado, entonces en ese caso suponiendo que
Vanesa y paola son las hijas de Nelson le dan igualmente el legado a maria, estarían
cumpliendo con una obligación natural.

El tema es que maria no puede hacer exigible la entrega del legado. Si se entrega el legado
están cumpliendo con una obligación jurídica

Las obligaciones naturales son obligaciones jurídicas, que tienen un elemento de conciencia.

Los autores discuten si el N° 3 se refiere sólo a los Actos Jurídicos unilaterales o si también
se refiere a los bilaterales. Don Luis Claro Solar considera que se refiere a ambos tipos de
actos, porque el sólo hecho de haber citado como ej. un acto unilateral, no es motivo
suficiente para excluir a los bilaterales.

Los actos jurídicos unilaterales son aquellos que se necesitan la voluntad de una sola parte
para su perfeccionamiento.
Un contrato unilateral no es lo mismo que un acto jurídico unilateral, porque el contrato
unilateral es un acto jurídico bilateral porque tiene dos partes.

Sin embargo, para la mayoría de los autores (Alessandri, Fueyo, Somarriva, etc.) han
considerado que la ley se está refiriendo sólo a os Actos Jurídicos unilaterales, por las
siguientes razones:

* La ley pone como ejemplo al testamento que es un acto jurídico unilateral.

*Cuando la ley quiere referirse a los actos unilaterales y bilaterales, habla de actos o
contratos.

*Si estuviesen incluidos los actos bilaterales se podrían producir situaciones injustas,
porque si una de las partes hubiese cumplido con su obligación, no podría pedir la
repetición, porque habría cumplido con una obligación natural, pero a su vez, esa parte no
podría exigir a la otra el cumplimiento de su obligación, porque el acto estaría afecto a un
vicio de nulidad.

Otro problema que ha originado el número in comento es, al igual que en el caso anterior,
determinar desde cuando la obligación es natural (se dan los mismos argumentos que se
vieron en su oportunidad). Desde que se contraen

Obligaciones naturales civiles o degeneradas.

Art 1470:
2º Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción;

Lo que prescribe es la acción no la obligación.

Supongamos que yazna estaba estudiando en la universidad, y es amiga de quien lleva las
cobranzas de la universidad, esta está atrasada en el pago de las cuotas de la universidad,
quien lleva las cobranzas se hace el tonto y no cobra las letras prescritas, yazna luego va y
paga estas letras, ella solo ha cumplido con una obligación natural

1470 N° 2 Señala que son obligaciones naturales, las obligaciones civiles extinguidas por la
prescripción. En esta norma el legislador incurrió en un error, porque la obligación nunca se

26
extingue por la prescripción, lo que se extingue por la prescripción es la acción; y por lo
tanto, lo que el legislador quiso decir en este N° 2, es que son obligaciones naturales, las
obligaciones civiles, cuya acción para perseguir su cumplimiento se ha extinguido por la
prescripción.

Aquí se discute, desde cuando la obligación es natural. Y hay 2 posiciones, a saber:

* Los profesores Claro Solar y Rozas, dicen que en este caso la obligación es natural una vez
que ha transcurrido el plazo de prescripción, sin importar si esta prescripción se ha
reconocido o no por sentencia judicial, y ello porque, el artículo 2514 señala que la
prescripción extintiva sólo necesita del transcurso del tiempo.

Art 2514: La prescripción que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente
cierto lapso de tiempo, durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones.

*Otros autores como Somarriva y Alessandri, dicen que en este caso la obligación va a ser
natural una vez que la prescripción sea reconocida por sentencia judicial, y ello porque, si
bien la prescripción opera de pleno derecho, debe ser alegada y por lo tanto, antes de la
sentencia judicial se estaría cumpliendo con una obligación civil. Vale

Reglas comunes a toda prescripción: debe ser alegada rg, excepción en materia penal la
prescripción de la pena y la acción penal y en materia civil, titulo ejecutivo, solo en estos
tres casos el juez debe declararla de oficio; no se debe renunciar anticipadamente; corre
contra toda persona

1470 N° 4 Señala que son obligaciones naturales, las que no han sido reconocidas en juicio
por falta de prueba.

Art 1470:
4º Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.

Para que en este caso la obligación se considere natural, deben darse los siguientes
requisitos copulativos. A saber:

+ Debe existir un juicio.

+ El deudor debe ser absuelto. Y,
+ Esta absolución se debe fundar, en que el acreedor no pueda probar la existencia de la
obligación.

Onus probandi o carga de la prueba, el acreedor debe probar la existencia de la obligación

fundado en el art 1698.

En materia contractual el acreedor probando la existencia de la obligación se presume que el

incumplimiento es culpable a menos que el deudor pruebe que ha cumplido la obligación o
que no ha podido cumplir por caso fortuito o fuerza mayor, siempre que no se haya hecho
cargo del caso fortuito o fuerza mayor.

Art 1698: Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o ésta. Las
pruebas consisten en instrumentos públicos o privados, testigos, presunciones, confesión de
parte, juramento deferido, e inspección personal del juez.

Art 1709: Deberán constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o
promesa de una cosa que valga más de dos unidades tributarias.
No será admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que
se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo
o después de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones
se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.
No se incluirán en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad
debida.

Art 1708: No se admitirá prueba de testigos respecto de una obligación que haya debido
consignarse por escrito.

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Paola está en el bar brava, Vanesa le pide 300 mil pesos, se los presta, celebraron un
mutuo, pero tienen el problema de que no lo inscribieron y por lo tanto en la demanda no
puede probar la existencia de la obligación. Como lo prueba? No hay forma, el juez no da
lugar a la demanda por falta de existencia de la obligación.

Efectos de las obligaciones naturales.

Estos se pueden resumir de la siguiente manera. A saber:

1° Autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razón de ellas, o sea se

produce la irrepetibilidad del pago. Sin embargo, para que este efecto se produzca, deben
darse los requisitos regulados en el artículo 1470 inc. final.

a) Que el pago sea voluntario, es decir, el deudor debe cumplir con la obligación natural en
forma libre y espontánea, y por lo tanto, la voluntad del deudor debe estar exenta de vicios.

b) Que el que paga debe tener la libre administración de sus bienes. El pago es un acto
dispositivo y por lo tanto el que paga debe ser plenamente capaz.

c) El pago de la obligación natural debe hacerse en conformidad a la ley. Este requisito lo

agrega la doctrina. Y en relación al pago propiamente tal, se aplican las reglas generales en
la materia.

2° Se puede novar. (art. 1630). Como se verá, la novación es un modo de extinguir las
obligaciones, por el cual se sustituye una obligación por otra, quedando la primera
extinguida. La obligación natural puede novarse por una civil o viceversa.

Supongamos que maria le presto un celular a sofia que vale 650 mil, esta no se lo restituye,
la demanda pero tiene el problema de que no constaba por escrito, lo que consta por escrito
es una formalidad por via de prueba.
La obligación primaria es que le tenía que restituir el celular marca Alcatel pero ahora
después de unos años, celebran un contrato que dice que Sofía tiene la obligación de
restituirle un Samsung y en ese caso lo que han hecho es novar la obligación.
La obligación del Alcatel era natural, la del Samsung civil siempre que la escrituren

Art 1630: Para que sea válida la novación es necesario que tanto la obligación primitiva
como el contrato de novación sean válidos, a lo menos naturalmente.

3° Se puede caucionar. (art. 1472). La caución debe constituirla un tercero distinto del
deudor, porque si la constituye el deudor, como las cauciones acceden a la obligación
principal, tendrán el carácter de naturales y no se podrá exigir su cumplimiento. En cambio,
si la caución la constituye un tercero, la garantía será civil y podrá exigirse el cumplimiento
de ella.

Art 1472: Las fianzas, hipotecas, prendas y cláusulas penales constituidas por terceros para
seguridad de estas obligaciones, valdrán.

Respecto a la fianza, El art. 2338 permite que pueda acceder a una obligación natural, con
las siguientes particularidades:

Art 2338: La obligación a que accede la fianza puede ser civil o natural.

a) El fiador, por regla general tiene un “beneficio de excusión”, que consiste en que le
solicita al acreedor, que primero se dirija contra el deudor principal y sólo si él no cumple, se
dirija en su contra. Este beneficio no lo tiene el fiador de una obligación natural. Arts.
2357 y 2358 3ª.

Art 2357: El fiador reconvenido goza del beneficio de excusión, en virtud del cual podrá
exigir que antes de proceder contra él se persiga la deuda en los bienes del deudor principal,
y en las hipotecas o prendas prestadas por éste para la seguridad de la misma deuda.

28
Art 2358: Para gozar del beneficio de excusión son necesarias las condiciones siguientes:
1.ª Que no se haya renunciado expresamente;
2.ª Que el fiador no se haya obligado como el codeudor solidario;
3.ª Que la obligación principal produzca acción;
4.ª Que la fianza no haya sido ordenada por el juez;
5.ª Que se oponga el beneficio luego que sea requerido el fiador; salvo que el deudor al
tiempo del requerimiento no tenga bienes y después los adquiera;
6.ª Que se señalen al acreedor los bienes del deudor principal.

b) Una vez que el fiador pago al acreedor, cuando la obligación principal es natural, el fiador
no tiene acción de reembolso. Art. 2375 N° 1.

Art 2375: Las acciones concedidas por el artículo 2370 no tendrán lugar en los casos
siguientes:
1.º Cuando la obligación del principal deudor es puramente natural, y no se ha validado por
la ratificación o por el lapso de tiempo;
2.º Cuando el fiador se obligó contra la voluntad del deudor principal; salvo en cuanto se
haya extinguido la deuda, y sin perjuicio del derecho del fiador para repetir contra quien
hubiere lugar según las reglas generales;
3.º Cuando por no haber sido válido el pago del fiador no ha quedado extinguida la deuda.

4° La cosa juzgada respecto a la obligación civil, no se extiende a la obligación natural,

por esto la sentencia que rechaza la acción no extingue la obligación natural. Art. 1471.

Art 1471: La sentencia judicial que rechaza la acción intentada contra el naturalmente
obligado, no extingue la obligación natural.

Extinción de las obligaciones naturales.

Las obligaciones naturales se someten en esta materia a las reglas generales. Por lo tanto,
se extinguen por los modos que la ley regula en este ámbito, pero con las siguientes
particularidades.

1° Respecto a la Compensación;

La compensación es un modo de extinguir en el caso de que dos personas sean acreedor y

deudor recíprocamente y se extingue hasta la de menor valor.
El problema es que la compensación como modo de extinguir las obligaciones opera por ley,
en cambio en el cumplimiento de las obligaciones naturales no es por ley sino que es
voluntario.
El segundo elemento para que no opere la compensación es que justamente uno de los
requisitos de la obligación es que sea actualmente exigible y por lo tanto en una obligación
natural es imposible que esto se dé porque justamente lo que le da el carácter de obligación
natural es que no dan opción para exigir su cumplimiento.
En el fondo este es una excepción.

Que es un modo de extinguir las obligaciones que se presenta cuando dos personas son
deudoras y acreedoras recíprocamente, produciéndose la extinción de las deudas hasta la
concurrencia de la de menor valor; este modo opera por el sólo ministerio de la ley.

Uno de los requisitos necesarios para que opere, es que ambas obligaciones sean
actualmente exigibles, por lo tanto, la compensación no opera respecto de las obligaciones
naturales, porque ellas no son actualmente exigibles y además, porque en ellas el pago debe
ser voluntario y en la compensación, el pago opera por el sólo ministerio de la ley.

2° Respecto a la prescripción extintiva;

El plazo de prescripción de la acción para exigir el cumplimiento de una obligación (civil), se

cuenta, por regla general, desde que la obligación se ha hecho exigible, y la obligación

29
natural nunca es exigible, por lo tanto, respecto de ella no opera la prescripción
extintiva.

De hecho aún más uno de los casos de obligación natural son aquellas obligaciones
extinguidas por la prescripción, porque lo que se extingue es la acción no la obligación.

Casos en los que se discute si existe o no obligación natural.

1° En los esponsales.

De acuerdo al art. 98, Las esponsales consisten en la promesa de matrimonio mutuamente

aceptada. Y agrega esta disposición, que no produce obligación alguna ante la ley civil.

El art. 99 señala que se si se pacta una pena o multa para el caso de no cumplirse la
promesa, no puede exigirse su cumplimiento, pero si se paga, se puede retener lo pagado.

Para algunos autores, como don Fernando Fueyo, este sería un caso de obligación natural,
porque se daría el efecto de la irrepetibilidad, que es propio de este tipo de obligaciones. Sin
embargo, la mayoría de los autores como Alessandri, Somarriva y Claro Solar, consideran
que la irrepetibilidad está consagrada como una sanción para el esposo incumplidor, pero no
como una obligación natural. Y agregan, que fue la propia ley la que señaló que las
esponsales no produce obligación alguna, y no distinguió entre obligaciones ni civiles, ni
naturales.

Art 98: Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio mutuamente

aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del
individuo, y que no produce obligación alguna ante la ley civil.
No se podrá alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio, ni para
demandar indemnización de perjuicios.

Art 99: Tampoco podrá pedirse la multa que por parte de uno de los esposos se hubiere
estipulado a favor del otro para el caso de no cumplirse lo prometido.
Pero si se hubiere pagado la multa, no podrá pedirse su devolución.

Algunos han querido ver en este caso una obligación natural ya que autoriza al otro esposo
para retener lo pagado por el no cumplimiento de la promesa de matrimonio.

Ejemplo: Paola y juan celebraron un contrato de esponsales. Paola se arrepintió de celebrar

el subsecuente matrimonio y pactaron una multa de 1 millón de pesos. Si Paola le paga la
multa ya no tiene derecho a repetir por el millón.

Por lo tanto algunos lo que han querido ver aquí es una obligación natural, pero caso error
toda vez que la disposición mencionada en el art 98 dice no produce obligación alguna,
entonces si uno toma este concepto y aplicamos el principio que dice “Donde no distingue el
legislador no es lícito distinguir al intérprete”, en definitiva se ha desechado porque es un
caso más aparente que real de obligación natural.

En realidad no se está cumpliendo con una obligación natural está cumpliendo algo que está
absolutamente entregado al honor, porque no es obligación natural. Requisito para que el
cumplimiento de una obligación es que esta exista, pero si no existe no puede haber
incumplimiento.

Este contrato es diferente al de capitulaciones matrimoniales, en este último, si una pareja

se casa con separación de bienes puede pactar que una parte entregar mes a mes, como
una especie de mesada, y se puede pactar también, en caso de terminar el matrimonio, una
suma indemnizatoria.

2° En el pago por objeto o causa ilícita, a sabiendas.

Art 1468: No podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilícita a
sabiendas.

30
“Nadie puede aprovecharse de propio dolo”

El art. 1468 establece que no podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o
causa ilícita a sabiendas.

También en este caso se da el fenómeno de la irrepetibilidad, pero mayoritariamente se

piensa que no existe obligación natural, sino que al igual que en el caso anterior, la
irrepetibilidad se consagra como sanción.

3° En el beneficio de inventario.

Este consiste, en que los herederos limitan su responsabilidad en las deudas del causante,
hasta la concurrencia del valor de los bienes recibidos en la herencia.

El heredero es el continuador legal del causante y lo representa en todos los derechos y

obligaciones transmisibles, por lo tanto puede ser que le muerto haya dejado un patrimonio
de bienes por 10 y deudas por 100, en ese caso lo que le conviene al heredero es
justamente aceptar con Beneficio de inventario, de este modo el heredero se hace cargo
solo hasta los 10, de lo contrario se hara cargo de toda la deuda con su patrimonio personal.

Sin embargo, si un heredero voluntariamente paga más deudas de las que corresponde, en
virtud de este beneficio no tiene derecho a pedir la repetición.

Mayoritariamente se piensa, que no hay obligaciones naturales, sino que una renuncia al
beneficio de inventario.

4° En el beneficio de competencia.

Este se presenta, cuando dados ciertos requisitos, el Juez autoriza al deudor para responder
hasta cierta cantidad de las deudas.

Pero si el deudor paga más deudas de las autorizadas por el Juez, no existe derecho a
repetición, y en este caso, al igual que en el anterior, se dice que existe una renuncia al
beneficio, no habrá obligación natural.

Puro y simplemente una renuncia al beneficio.

5° En el juego y la apuesta.

La diferencia entre juego y apuesta es que en el primero se es participante activo y en la

apuesta se es un tercero.

El juego se puede dividir en 3, destreza física, intelectual y azar.

En los Juegos de azar hay objeto ilícito, no producen obligación alguna
En los juegos de destreza física producen obligación civil, partido de futbol.
En los juegos intelectuales producen obligación natural, ajedrez

Paola apuesta con María una bebida billz para la ganadora eso es juego.
Pero si va al hipódromo y apuesta, como no depende de ella es apuesta.

Son contratos aleatorios y se clasifican en:

a) juegos de azar, los cuales están prohibidos por la ley, hay objeto ilícito. Art. 2259
b) juegos de destreza corporal que dan acción para exigir su cumplimiento y excepción para
retener lo pagado. Producen obligaciones civiles de acuerdo con el art. 2263.
c) Juegos de destreza intelectual. (ajedrez).Estos juegos no dan acción para exigir su
cumplimiento, pero conceden excepción para retener lo pagado y la mayoría de los autores
considera que en este caso, existe una obligación natural. Art. 2260.

31
Art 2259: Sobre los juegos de azar se estará a lo dicho en el artículo 1466.
Los artículos que siguen son relativos a los juegos y apuestas lícitos.

Art 2263: Sin embargo de lo dispuesto en el artículo 2260, producirán acción los juegos de
fuerza o destreza corporal, como el de armas, carreras a pie o a caballo, pelota, bolas y
otros semejantes, con tal que en ellos no se contravenga a las leyes o a los reglamentos de
policía.
En caso de contravención desechará el juez la demanda en el todo.

Art 2260: El juego y la apuesta no producen acción, sino solamente excepción.

El que gana no puede exigir el pago.
Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se haya ganado con
dolo.

Obligaciones positivas y negativas. –

Concepto. -
Esta clasificación se hace atendiendo a la naturaleza de la prestación. -

La obligación positiva es aquella en que su objeto consiste en una prestación, que puede ser
dar o hacer, y es negativa, cuando su objeto consiste en una abstención - no hacer- .

Importancia de la clasificación. –

Cuando la obligación es positiva es necesario poner en mora al deudor para que éste quede
obligado a la indemnización de perjuicios. Sólo desde que el deudor es constituido en mora
debe indemnización de perjuicios. -
Por el contrario tratándose de una obligación negativa no es menester constituir en mora al
deudor, basta que haya realizado el hecho de que debía abstenerse, artículo 1.557 CC.-

Art 1557: Se debe la indemnización de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en

mora, o si la obligación es de no hacer, desde el momento de la contravención.

Al deudor de una obligación de no hacer, no hay que constituirlo en mora, de la contra

versión de la obligación hay que constituirlo en mora.

Obligación de dar es aquella que consiste en la transferencia del dominio una cosa o la
constitución de derecho real
Obligación de hacer suscripción de un instrumento, la ejecución de un hecho o la prestación
de un servicio
Obligación de no hacer son aquellas que consisten en la abstención de ejecutar un hecho
que de no mediar la prohibición le seria lícito ejecutar

Ejemplo: María es conductora del matinal del canal 13 bienvenidos, ellos en el contrato
prohíben la asistencia a otros canales, salvo que medie autorización del canal 13.

Obligaciones positivas. –

Ya se ha indicado cuales son. La actividad que se exige al deudor puede consistir en dar una
cosa o realizar algún hecho. Por ello es que estas obligaciones pueden ser de dar o de
hacer.

32
III. Obligaciones según su efecto.

A) Obligación de ejecución única.

Son aquellas que se producen de inmediato, sus efectos pueden ser cumplidos
inmediatamente después de contraída la obligación y constituyen la regla general.

Ejemplo: voy a comprar un café, se celebra contrato de compraventa, me entrega el café y

yo pago el precio

Obligación de tracto sucesivo.

Son aquellas que por su naturaleza no pueden ser cumplidas de inmediato, toda vez que sus
efectos nacen y se cumplen a través del tiempo.

Ej. Las obligaciones que surgen de un contrato de arrendamiento. Las rentas se van
devengando mes a mes.

B) Obligaciones puras y simples.

Son aquellas que producen sus efectos normalmente, sin alteración alguna. Especialmente
plazo, modo, condición.

Obligaciones sujetas a modalidad.

Son aquellas en que las partes, en virtud de la autonomía de la voluntad, le han incorporado
elementos accidentales para alterar sus efectos normales.

El elemento característico de estas obligaciones está constituido por las modalidades, que
son elementos accidentales que las partes incorporan a un Acto Jurídico para alterar los
efectos normales de las obligaciones que nazcan de él.

Las modalidades pueden afectar la obligación en tres fases. A saber: En su nacimiento; en

su exigibilidad o en su extinción.

Características de las modalidades.

Son elementos accidentales (regla general), son excepcionales, deben convenirse

expresamente.

Sin embargo, extraordinariamente hay ciertas modalidades que constituyen elementos de la

naturaleza de ciertos actos jurídicos; como por ej. La condición resolutoria tácita que va
envuelta en todo contrato bilateral para el caso de no cumplirse por la contraparte lo
pactado. Art. 1489. Otro caso es el del plazo tácito a que se refiere el art. 1494 y que es el
indispensable para cumplir la obligación.

Art 1554: Contrato de promesa de celebrar contrato (más excepcional- elemento de la

esencia)

Art 1554 inc 1: La promesa de celebrar un contrato no produce obligación alguna; salvo que
concurran las circunstancias siguientes:

La regla general es que las promesas no producen obligaciones ni naturales ni civiles,

entonces las promesas son de carácter excepcional, por lo tanto se interpreta de forma
restrictiva.

Art 1489: En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse

por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el
cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios.

33
Art 1494: El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación, y puede ser
expreso o tácito. Es tácito el indispensable para cumplirlo.
No podrá el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, señalar plazo para el
cumplimiento de una obligación: sólo podrá interpretar el concebido en términos vagos u
oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicación discuerden las partes.

Aún más, hay ciertos actos jurídicos en que la modalidad constituye un elemento esencial
del mismo, como en el caso del contrato de promesa, a que se refiere el art. 1554. Este
precepto le impone para su validez una serie de requisitos, entre ellos que “la promesa
contenga un plazo o condición que fije la época de la celebración del contrato” prometido. Si
no acompaña a la promesa una de las modalidades que exige la disposición, ella es nula
absolutamente. En consecuencia, es requisito esencial de este contrato una modalidad.

Art 1554: La promesa de celebrar un contrato no produce obligación alguna; salvo que
concurran las circunstancias siguientes:
1ª Que la promesa conste por escrito;
2ª Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;
3ª Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la celebración del
contrato;
4ª Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten para que
sea perfecto, la tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habrá lugar a lo prevenido en el artículo precedente.

Con todo, como las modalidades son excepcionales, no se presumen, salvo las
situaciones esbozadas; no pueden interpretarse por analogía, sino que
restrictivamente.

Estructura del Acto Jurídico:

-Hay que distinguir entre elementos: de la esencia, de la naturaleza y accidentales.

Elementos esenciales: Stolfi dice “que son los elementos necesarios y suficientes para la
constitución de una acto jurídico”. La omisión de uno de estos elementos produce que acto o contrato
no produzca efecto alguno, es la nada o inexistencia jurídica.
-Se dividen los elementos de la esencia en:
a) comunes o generales
b) especiales o específicos

- Comunes o generales: Son aquellos que no pueden faltar en ningún acto jurídico, sea cual sea
su especie. Ejemplo: la voluntad

- Especiales o específicos: aquellos requeridos para cada acto jurídico en especial. Son elementos
de la esencial de cada acto jurídico en especial. Ej: que en un contrato de compraventa se estipule el
precio en dinero. De lo contrario degenera en otro (elementos de la esencia del contrato de permita)

En la doctrina no hay uniformidad acerca de los elementos de la esencia. Hay quienes dicen que estos
elementos son solamente voluntad y causa, para la doctrina anticausalista es sólo la declaración de la
voluntad, y para la doctrina tradicional es la voluntad, la causa y el objeto.

El Cod. Civil, en el 1444, define que son cosas de la esencia de un acto o contrato aquellas “sin las
cuales no produce efecto alguno o degenera en otro distinto”, pero no menciona cuales son esas cosas
esenciales. El 1445 señala varios requisitos para que una persona se obligue para con otra, pero sólo
la voluntad, el objeto y la causa son esenciales.

Elementos de la Naturaleza: Stolfi los define como “las consecuencias del acto que tienen por
disposición de la ley, en vista del silencio de los interesados; por tanto no es necesario la voluntad de
éstos para que tengan lugar, pero si es indispensable para modificarlos o extinguirlos”.

Vial dice que no existen los elementos de la naturaleza, sino que hay “efectos naturales del acto
jurídico”, es decir, aquellos que la ley subentiende y que no requieren declaraciones de voluntad para
existir, voluntad que si es necesaria si las partes quieren modificarlos o extinguirlos.

En todo acto o cto, hay “cosas”, no elementos. (Ejemplo de efectos de la naturaleza de la compraventa
es la obligación que pesa sobre el vendedor de saneamiento por evicción y vicios redhibitorios. Pueden
partes, manifestando voluntad, sacarle ese peso al vendedor).

Se concluye que solamente son elementos del acto jurídico los de la esencia, pues nunca pueden
faltar.

34
Ejemplo: la condición resolutoria tacita del 1489. La condición por regla general es una modalidad y
como es modalidad por lo general es un elemento accidental pero aquí en este caso es un elemento de
la naturaleza y que aún mas excepcionalmente es un elemento de la esencia.

Elementos Accidentales: aquellos que las partes, en virtud de su autonomía privada, pueden
incorporar a un acto jurídico sin alterar su naturaleza. Las cosas accidentales que suelen incorporarse
se refieren en gran medida a la existencia de derechos de “exigibilidad” o extinción de los actos.
Partes pueden formular una declaración expresa de voluntad, en la cual agregan al acto jurídico algo
que la ley no subentiende y que tampoco lo entiende como elemento esencial.
Por tanto, las cosas “accidentales” pueden darse tanto para la exigibilidad de los derechos (Ej: en cto
de compraventa vendedor está obligado a la tradición de la cosa inmediatamente después del cto, a
menos que se haya estipulado un plazo para exigirlo), una condición suspensiva, o una cláusula que
prevea la extinción de los derechos (una condición resolutoria).

Ejemplo: contrato de compraventa:

Elemento de la esencia: cosa y precio
Elemento de la naturaleza: en el ejemplo del jarrón no es necesario que se pusiera que no respondía
en caso fortuito
Elementos accidentales: clausulas especiales

Requisitos de Actos Jurídicos

Se hace una distinción doctrinaria entre: requisitos de existencia y requisitos de validez.

a) Requisitos de Existencia: son indispensables para que acto nazca a la vida del derecho. De
faltar, acto jurídico es inexistente. Son requisitos de existencia: objeto, causa, voluntad y
solemnidades. En algunos casos omiten las solemnidades, pues en actos solmenes, la voluntad se
declara a través del cumplimiento de la solemnidad requerida.

b) Requisitos de Validez: son necesarios para que el acto o cto jurídico tenga una vida sana
y produzca los efectos esperados. Si se omite requisitos de validez, no impide el nacimiento del acto,
pero éste nace enfermo. Son requisitos de validez: voluntad libre de vicios, causa lítica, objeto
lícito y capacidad. En ciertos casos se exige solemnidades (testigos en el testamento).

Campo de aplicación de las modalidades.

Para determinar el campo de aplicación de las modalidades es preciso distinguir entre los
actos patrimoniales y de familia.

Los primeros, donde impera la voluntad de las partes y el legislador se limita normalmente a
suplirla cuando no la han manifestado, admiten por regla general toda clase de modalidades.

En el derecho de familia, en cambio, la situación es inversa, están muy restringidas, porque

la mayoría de las normas en esta materia son de orden público, tiene un carácter
imperativo.

La definición del código admite una clasificación de la ley de carácter tripartita: prohibitivas,
imperativas y permisivas.

Leyes prohibitivas: es una ley que impide la realización de una conducta entendida en términos
absolutos (bajo ninguna circunstancia), perentorias, sin excepción.

Leyes imperativas: ley que impone la realización de una conducta o establece que para realizar una
conducta se debe cumplir requisitos o condiciones.

Principio de la clausura del derecho civil: podemos hacer todo lo que no esté expresamente prohibido.

Principio de clausura del derecho público: podemos hacer solo lo que permite la ley, ni aun por
analogía, son normas de carácter restrictivos.

Las principales modalidades son el plazo, la condición y el modo.

 Condición resolutoria: Hecho futuro e incierto que depende la extinción de un

derecho.

35
  Condición suspensiva: hecho futuro e incierto del cual pende el nacimiento de un
derecho.
 Plazo suspensivo: Es el hecho futuro y cierto que suspende el ejercicio de un
derecho (exigibilidad).
 Plazo extintivo o resolutorio: hecho futuro y cierto del cual depende la
extinción de un derecho o de una obligación.

La condición se puede encontrar en tres estados: pendiente, cumplida y fallida.

El plazo solo en dos estados: pendiente, cumplido. Siempre llega.

Obligaciones a Plazo.

El artículo 1494 define el plazo diciendo que “El plazo es la época que se fija para el
cumplimiento de la obligación”.

Art 1494: El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación, y puede ser
expreso o tácito. Es tácito el indispensable para cumplirlo.
No podrá el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, señalar plazo para el
cumplimiento de una obligación: sólo podrá interpretar el concebido en términos vagos u
oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicación discuerden las partes.

Esta definición ha sido criticada por la doctrina, porque sólo se refiere al plazo suspensivo,
sin comprender al extintivo, y por esto, se ha dicho que el concepto más completo de plazo,
es el que dice que es “un hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o extinción de
un derecho”.

El plazo al ser un hecho futuro y cierto, existe certeza que va a ocurrir, es ineludible que
llegará, y por esto es que no pueden existir plazos fallidos, su estado sólo puede ser,
pendiente y cumplido.

Clasificación del Plazo.

1° Determinado e Indeterminado.
2° Plazos Fatales y No Fatales.
3° Plazo Expreso y Tácito.
4° Plazo Convencional; Legal Y Judicial.
5° Plazo Continuo y plazo Discontinuo.
6° Plazo Suspensivo y Extintivo.

1° Determinado e Indeterminado.

Según se sepa o no cuando va a ocurrir, se distingue entre plazo determinado o

indeterminado. Caso indeterminado: la muerte

El plazo, como dijimos, siempre tiene que ocurrir, pero no siempre se sabe cuando.

Lo normal es que el plazo sea determinado. Uno de los pocos plazos indeterminados es el
día de la muerte de una persona Art. 1081 inc. 2°. Se sabe que tal sujeto debe morir, por lo
cual hay certidumbre en el hecho, pero se ignora cuando.

Art 1081: El remolque-maniobra es una especie de arrendamiento y en lo no dispuesto por

las partes se aplicarán las normas de este párrafo, la Ley de Navegación o las disposiciones
del Código Civil sobre dicho tipo de contrato.

2° Plazos Fatales y No Fatales.

El plazo es fatal, cuando llegado su vencimiento se extingue irrevocablemente el derecho

que debía ejercerse dentro del término señalado.

Por ej. los plazos del C.P.C. y de acuerdo al art. 49, las expresiones “en” o “dentro de” son
significativas de plazos fatales.

36
Art 49: Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se
entenderá que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que termina el último día del
plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o
expiren ciertos derechos, se entenderá que estos derechos no nacen o expiran sino después
de la medianoche en que termine el último día de dicho espacio de tiempo.

El plazo es no fatal cuando, no obstante, haberse cumplido el plazo, el derecho aún puede
ejercerse en forma válida.

Ej. De Plazo fatal: para responder la demanda, para rendir la prueba, para interponer
excepciones
Ej. De plazo No fatal: en el proceso penal antiguo existía la contestación del acto qe era un
plazo de 10 días, pero podían pasar 2 años sin contestar y cuando lo contestaba seguía el
juicio adelante.

3° Plazo Expreso y Tácito.

De acuerdo al artículo 1494, inc. 1°, el plazo es expreso cuando se establece en términos
formales y explícitos; y es tácito, el indispensable para cumplirlo.

Plazo expreso: Alejandra me Deberá restituir el código el 30 de abril de 2017

Plazo tácito: Alejandra Utilizara el código mientras este rindiendo examen

4° Plazo Convencional; Legal Y Judicial.

Rg los jueces no dan plazo

Exc: acción reivindicatoria prestaciones mutuas.

 Plazo Convencional. Constituye la regla general, y es aquel que pactan las partes de
común acuerdo. Este plazo admite una modalidad o una variación, que es el plazo
voluntario, el cual es fijado por una sola persona a su voluntad. Ej. el plazo que pone
el testador en su testamento.

 Plazo Legal. Es el fijado por la ley; estos plazos legales son escasos en materia civil,
pero son muy comunes en procesal.

Algunos ejemplos en materia civil. El plazo de 24 horas del pacto comisorio calificado. Art.
1879; El caso del albacea (mandatario del testamento), el cual debe cumplir su encargo en
el plazo que el testador fije, y si nada señala, la ley le fija un plazo de un año. Art. 1304.

Pacto comisorio calificado: es la condición resolutoria tacita expresada en el contrato pero

que además se le agrega que el contrato se resolverá ipso facto o de pleno derecho, acá
tiene el plazo de 24 hs.

Art 1879: Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso
facto el contrato de venta, el comprador podrá, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el
precio, lo más tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificación judicial de la
demanda.

Art 1304: Si el testador no hubiere prefijado tiempo para la duración del albaceazgo, durará
un año contado desde el día en que el albacea haya comenzado a ejercer su cargo.

 Plazo Judicial. Es el más excepcional de todos; la regla general, es que el Juez no

pueda fijar plazos, sólo puede interpretar el plazo concebido en términos oscuros o
vagos; y de acuerdo al artículo 1494, inc. 2°, el Juez sólo puede fijar plazos, cuando
la ley expresamente lo autoriza. Por ej. en las prestaciones mutuas de la acción
reivindicatoria, el art. 904 establece que el poseedor vencido “restituirá la cosa en el
plazo que el Juez señalare”. Otro caso es en el modo, porque de acuerdo al art. 1094,
se faculta al Juez para fijar el tiempo en que ha de cumplirse el modo, si el testador
no lo ha determinado.

37
Art 1494: El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación, y puede ser
expreso o tácito. Es tácito el indispensable para cumplirlo.
No podrá el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, señalar plazo para el
cumplimiento de una obligación: sólo podrá interpretar el concebido en términos vagos u
oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicación discuerden las partes.

Art 904: Si es vencido el poseedor, restituirá la cosa en el plazo que el juez señalare; y si la
cosa fue secuestrada, pagará el actor al secuestre los gastos de custodia y conservación, y
tendrá derecho para que el poseedor de mala fe se los reembolse.

Art 1094: Si el testador no determinare suficientemente el tiempo o la forma especial en

que ha de cumplirse el modo, podrá el juez determinarlos, consultando en lo posible la
voluntad de aquél, y dejando al asignatario modal un beneficio que ascienda por lo menos a
la quinta parte del valor de la cosa asignada.

5° Plazo Continuo y plazo Discontinuo.

 El Plazo Continuo, o de días corridos; corre sin interrupción y de acuerdo al art. 50,
constituyen la regla general. Materia procesal penal

Art 50: En los plazos que se señalaren en las leyes, o en los decretos del Presidente de la
República, o de los tribunales o juzgados, se comprenderán aun los días feriados; a menos
que el plazo señalado sea de días útiles, expresándose así, pues en tal caso no se contarán
los feriados.

 Plazo Discontinuo, o de días hábiles; se suspenden o interrumpen por los días

feriados, los que no se toman en cuenta para el cómputo del plazo y constituyen la
excepción. Materia civil

6° Plazo Suspensivo y Extintivo.

 El plazo suspensivo está regulado en el art. 1494, inc. 1°, porque el concepto que la
ley da en este art. del plazo, se refiere justamente al plazo suspensivo; y consiste en
un hecho futuro y cierto del que depende la exigibilidad o ejercicio de un derecho.

 Plazo Extintivo. Consiste en un hecho futuro y cierto del que depende la extinción de
un derecho.

La ley no definió este plazo y tampoco lo menciona en el art. 1567, entre los modos de
extinguir. Sin embargo, existe acuerdo en considerar que el plazo extintivo es un modo de
extinguir. La ley no dedica ningún art. para hablar de este plazo en general,
reglamentándolo en los distintos contratos, arrendamiento, sociedad, mandato, etc.

Art 1567: Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen además en todo o parte:
1º Por la solución o pago efectivo;
2º Por la novación;
3º Por la transacción;
4º Por la remisión;
5º Por la compensación;
6º Por la confusión;
7º Por la pérdida de la cosa que se debe;
8º Por la declaración de nulidad o por la rescisión;
9º Por el evento de la condición resolutoria;
10º Por la prescripción.
De la transacción y la prescripción se tratará al fin de este Libro; de la condición resolutoria
se ha tratado en el título De las obligaciones condicionales.

38
Efectos del plazo suspensivo.

Hay que distinguir:

1.- Antes del vencimiento.

2.- Efectos del plazo suspensivo a su vencimiento.

1.- Antes del vencimiento.

Cuando el plazo es suspensivo, el derecho existe, lo que ocurre es que aún no puede
ejercerse a diferencia de la condición suspensiva que aquí el derecho no ha nacido, por eso
el plazo suspensivo tienen que ver con la exigibilidad porque el derecho ya nació. El
acreedor tendrá su crédito y el deudor su obligación, pero todavía no puede exigirse el
cumplimiento de ella.

Ej. Paola le presto 10 mil a Vanesa, esta le tenía que restituir el 9 de junio, le pago el 8 de
mayo no puede exigir la restitución de lo que pago porque está extinguiendo una obligación
que existe, y lo que se ha hecho al efectuar el pago es una renuncia tacita al plazo. Se
puede renunciar al plazo en virtud del art 12.
El plazo está en benéfico de deudor.

Consecuencia de esto.

1. no está sujeto a restitución

2. El acreedor a plazo puede impetrar medidas conservativas.
3. El derecho y la obligación a plazo se transmiten
4. La obligación a plazo no se puede compensar
5. derecho existe, como se dijo, no puede exigirse

a) Lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no está sujeto a restitución, porque se

está cumpliendo con una obligación que existe (art. 1495).

Art 1495: Lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no está sujeto a restitución.
Esta regla no se aplica a los plazos que tienen el valor de condiciones.

Esto es diferente de lo que ocurre en la condición suspensiva, porque en ella si se puede

pedir la repetición, ya que si se paga antes de cumplirse la condición, el derecho todavía no
existe. Art. 1485.

Art 1485: No puede exigirse el cumplimiento de la obligación condicional, sino verificada la

condición totalmente.
Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condición suspensiva, podrá repetirse
mientras no se hubiere cumplido.

La regla de que el deudor a plazo no puede repetir lo pagado antes de su vencimiento tiene
una excepción en el inciso 2° del artículo 1495 en los “plazos que tienen el valor de
condición”. Lo que está diciendo en el fondo, es que no es un plazo sino una condición,
entonces la excepción es más aparente que real.

Hay una evidente impropiedad de lenguaje del legislador al decir que hay plazos que tienen
el valor de condiciones; el precepto quiso referirse a la situación prevista en el artículo 1085,
en que existe una condición impuesta por la ley; en consecuencia el derecho y la obligación
están sujetos a condición suspensiva y por ello procede la repetición de lo dado o pagado
antes de cumplirse.

Art 1085: La asignación desde día cierto pero indeterminado, es condicional y envuelve la
condición de existir el asignatario en ese día.
Si se sabe que ha de existir el asignatario en ese día, como cuando la asignación es a favor
de un establecimiento permanente, tendrá lugar lo prevenido en el inciso 1º del artículo
precedente.

39
b) El acreedor a plazo puede impetrar medidas conservativas. Esto no lo dice
expresamente la ley; sin embargo, de acuerdo al artículo 1492, inc. 3°, el acreedor
condicional tiene esta facultad y la jurisprudencia ha señalado que sí el acreedor condicional,
que aún no tiene el derecho, puede impetrar estas medidas, con mayor razón lo puede
hacer el acreedor a plazo cuyo derecho ya existe.

Art 1492: El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y
el cumplimiento de la condición, se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la
obligación del deudor.
Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos.
El acreedor podrá impetrar durante dicho intervalo las providencias conservativas
necesarias.

Ej: la fracción de inventario

Propiedad fiduciaria, interviene el constituyente, fideicomisario y propietario fideicomisario.

Nelson (constituyente) le deja a Paola (propietaria fiduciaria) una camioneta para que le
restituya a Vanesa cuando se reciba de técnico agrónomo.

La condición para Paola es resolutoria y para Vanesa suspensiva, tiene una mera
expectativa, sin embargo la ley le ha dado la posibilidad de impetrar estas medidas
conservativas, pero lo que paso es que el legislador no se las concedió al acreedor bajo
plazo suspensivo, entonces por una interpretación jurisprudencial se dijo si se la concedo al
acreedor condicional suspensiva que no tiene derecho con mayor razón se la concedo al
acreedor bajo plazo suspensivo porque este si tiene derecho.

c) El derecho y la obligación a plazo se transmiten. Art. 1084.

Art 1084: La asignación desde día cierto y determinado da al asignatario, desde el

momento de la muerte del testador, la propiedad de la cosa asignada y el derecho de
enajenarla y transmitirla; pero no el de reclamarla antes que llegue el día.
Si el testador impone expresamente la condición de existir el asignatario en ese día, se
sujetará a las reglas de las asignaciones condicionales.

d) La obligación a plazo no se puede compensar, ya que un requisito de la

compensación es que ambas obligaciones sean actualmente exigibles y la obligación a plazo,
no es actualmente exigible.

e) Si bien el derecho existe, como se dijo, no puede exigirse, y de ahí que el acreedor
no puede demandar el cumplimiento, el deudor no está en mora mientras no se cumpla el
plazo, no está corriendo la prescripción.

Las acciones se extinguen desde que la obligación se hizo actualmente exigible, si la

obligación no se ha hecho actualmente exigible no empieza a correr plazo de prescripción de
ningún tipo

2.- Efectos del plazo suspensivo a su vencimiento.

El plazo está pendiente o cumplido jamás fallido. A diferencia de la condición que puede
estar pendiente, cumplida y fallida.

1. Prescripción
2. Compensación
3. Mora

Cumplido el término se extingue el único efecto que la existencia de un plazo pendiente

provocaba; el acreedor puede exigir ya el cumplimiento, y en consecuencia:

a) Comienza a correr la prescripción, que de acuerdo al inc. final del art. 2514 se cuenta
desde que la obligación se hizo exigible.

Art 2514: La prescripción que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente
cierto lapso de tiempo, durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones.
Se cuenta este tiempo desde que la obligación se haya hecho exigible.

40
b) Puede operar la compensación, que supone, como se dijo, entre otros requisitos, que
las deudas que se extinguen por este medio sean exigibles.

c) Si el plazo es convencional, por regla general a su sola llegada el deudor queda

constituido en mora si no cumple su obligación. Art. 1551, N° 1.

Art 1551: El deudor está en mora,

1º Cuando no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado, salvo que la ley en
casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora;

Efectos del plazo extintivo.

Mientras el plazo extintivo esté pendiente, el acto o contrato cuya terminación esté sujeta a
él, produce todos sus efectos normales, como si fuere puro y simple. Y así en un
arrendamiento a 3 años plazo, mientras ellos transcurren, el arrendatario goza de la cosa
arrendada y debe pagar las rentas, etc.

Vencido el plazo, se produce de pleno derecho la extinción del derecho y de la obligación

correlativa. Por lo tanto, el plazo extintivo es un modo de extinguir y sólo opera con efecto
futuro.

Art 1567: Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen además en todo o parte:
1º Por la solución o pago efectivo;
2º Por la novación;
3º Por la transacción;
4º Por la remisión;
5º Por la compensación;
6º Por la confusión;
7º Por la pérdida de la cosa que se debe;
8º Por la declaración de nulidad o por la rescisión;
9º Por el evento de la condición resolutoria;
10º Por la prescripción.
De la transacción y la prescripción se tratará al fin de este Libro; de la condición resolutoria
se ha tratado en el título De las obligaciones condicionales.

Extinción del plazo.

1.- Vencimiento del plazo

2.- Renuncia del plazo.
3.- La caducidad del plazo.

El plazo puede extinguirse de tres maneras: Por su cumplimiento, que toma el nombre de
vencimiento; por la renuncia Y por la caducidad.

1.- Vencimiento del plazo. Es la forma normal de extinción del plazo y consiste en el
cumplimiento del tiempo fijado en el plazo.

Para determinar cuando el plazo está cumplido deben aplicarse las reglas generales para
computarlo, contenidas en el Título Preliminar. Arts. 48 y siguientes.

Si el plazo es de 1 mes:
Empieza el 31 de marzo, vence el 30 de abril
Empieza el 28 de febrero, vence el 28 de marzo.
Si tiene más días vence el ultimo día del mes, si tiene menos días el mismo día que comenzó

41
2.- Renuncia del plazo. El plazo es renunciable, puesto que se ha establecido en favor de
una o ambas partes, de acuerdo a la regla general del artículo 12.

El plazo está establecido en beneficio del deudor por regla general, hay casos excepcionales
que se le puede ocasionar perjuicios al acreedor por ej. Pagar impuesto a la renta.

Art 12: Podrán renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que sólo miren al
interés individual del renunciante, y que no esté prohibida su renuncia.

Corresponderá el derecho a renunciar el plazo a aquél en cuyo beneficio se encuentre

establecido, y al respecto lo normal será que el término aproveche al deudor, pero también
puede hacerlo el acreedor.

El artículo 1497 se refiere a la renuncia del deudor, porque habitualmente es el único

interesado en el plazo, y por ello se le permite, por regla general, salvo en los siguientes
casos: Cuando el testador lo prohibió; o cuando las partes convienen lo contrario; o cuando
el plazo beneficie al acreedor. Ej. el mutuo con intereses, aunque la ley permite al deudor
renunciar al plazo, pero pagando todos los intereses.

Art 1497: El deudor puede renunciar el plazo, a menos que el testador haya dispuesto o las
partes estipulado lo contrario, o que la anticipación del pago acarree al acreedor un perjuicio
que por medio del plazo se propuso manifiestamente evitar.
En el contrato de mutuo a interés se observará lo dispuesto en el artículo 2204.

3.- La caducidad del plazo. Consiste en la extinción anticipada de éste en los casos
previstos por las partes o señalados por la ley. O sea, no obstante no haber transcurrido
íntegramente el término, el acreedor puede exigir el cumplimiento anticipado de la
obligación, porque ciertas situaciones producidas, especialmente en relación a la solvencia
del deudor, hacen temer que de esperarse el vencimiento, el acreedor no pueda ya cobrar
íntegro su crédito. Es pues, una institución establecida en beneficio del acreedor y en
protección a su acreencia.

María es acreedora de yazna (deudor), esta tenía que pagar el 30 de diciembre, por lo tanto
ahí se hace exigible la obligación.

Hay situaciones que autoriza la ley para que maria no espere hasta esa fecha porque su
crédito se torna ilusorio por lo tanto autoriza a que le haga exigible de inmediato el cobro

Hay distintas situaciones:

1- del punto de vista económico jurídico. Una cosa es la crisis de liquidez, ej. Paola le
adeuda 10 a Vanesa. Paola tiene inmuebles por 200, pero el problema es que no tiene
efectivo, esta sufriendo una crisis de liquidez

Caducidad convencional.

Se produce en los casos expresamente previstos en el contrato, esto es, el acreedor se

reserva el derecho a exigir anticipadamente el todo o parte de la obligación en el evento de
cumplirse alguna condición.

El caso más común de caducidad convencional se encuentra en los pagarés; en ellos

normalmente se pacta que en el caso de incumplimiento de una cuota, se hace exigible toda
la obligación, como si fuese de plazo vencido. (cláusula de aceleración).

Caducidad Legal.

Se presenta en los dos casos del artículo 1496. A saber: cuando el deudor es constituido en
quiebra o se encuentra en notoria insolvencia; o, en el caso de perdida o disminución de las
cauciones del crédito.

42
Art 1496: El pago de la obligación no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es:
1º Al deudor constituido en quiebra (situación de derecho) o que se halla en notoria
insolvencia (situación de hecho);
2º Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podrá reclamar el beneficio del
plazo, renovando o mejorando las cauciones.

El concepto de quiebra hoy no existe, nueva ley de re emprendimiento, hoy no existe el

concepto de quiebra

Art 46:Caución significa generalmente cualquiera obligación que se contrae para la

seguridad de otra obligación propia o ajena. Son especies de caución la fianza, la hipoteca y
la prenda.

María tiene una casa, la cual tiene sobre ese inmueble pesa una hipoteca, acreedora yazna,
María no le hizo mantenciones, se produce un cortocircuito se incendió la casa. Yazna un
mes antes había constituido una caución a favor de ella por la obligación que había contraído
María. María le debía 50, la propiedad valía 60, cuando se incendia el inmueble vale 10.

La casa se quemó por un hecho o culpa de María por lo tanto en ese caso Yazna tienes
derecho a hacer exigible el cumplimiento de la obligación a menos que María ataje la acción
renovando o mejorando las cauciones, María tenía otro inmueble y constituye hipoteca sobre
ellos

Lo importante de esto es que el deudor tiene derecho a atajar la acción.

1.- Quiebra o notoria insolvencia del deudor.

Son dos las situaciones, muy relacionadas, pero que no deben confundirse, las que
contempla la disposición:

La quiebra, es una situación jurídica o de derecho, ya que necesita una sentencia judicial;

La Insolvencia, es una situación de hecho que se presenta cuando el pasivo de una persona
es mayor que su activo.

Si el deudor es declarado en quiebra o se encuentra en notoria insolvencia, la ley considera

que no tiene sentido que el acreedor espere el vencimiento del plazo, porque dada la
situación patrimonial del deudor, lo más probable es, que él no cumpla con su obligación, y
mientras más tiempo transcurra, más se perjudicará al acreedor.

2.- Pérdida o disminución de las cauciones.

La deudora tiene derecho a tajar la acción.

El N° 2 del artículo 1496 permite al acreedor cobrar su crédito, no obstante existir plazo
pendiente, “el deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o
disminuido considerablemente de valor”.

El legislador considera que el acreedor ha otorgado el crédito por la seguridad que le

conferían las garantías establecidas; si ellas desaparecen o disminuyen considerablemente,
existe el justo temor de que el acreedor no pueda cobrar en su oportunidad, y por ello se le
permite hacerlo anticipadamente.

Pero la caducidad no es irrevocable; nuestro Código, a diferencia del francés, le permite al

deudor atajarla “renovando o mejorando las cauciones”, esto es, otorgando nuevas
garantías o aumentando las disminuidas. Con ello ha desaparecido el peligro para el
acreedor y ya no se justifica la caducidad del plazo.

Con todo, para que ella tenga lugar, el precepto presupone la concurrencia de tres
circunstancias:

a) Que el crédito tenga cauciones, de acuerdo al concepto de estas del artículo 46.

43
Art 46: Caución significa generalmente cualquiera obligación que se contrae para la
seguridad de otra obligación propia o ajena. Son especies de caución la fianza, la hipoteca y
la prenda.

b) Que estas cauciones se hayan extinguido o disminuido considerablemente de valor. Ej. si

se hipoteca una casa y ésta se incendia.

c)....La extinción o la disminución deben ser imputables al deudor, ya que el precepto exige
el hecho o culpa suyos. Si ellas se deben a caso fortuito, no caduca el plazo, salvo el caso de
la hipoteca, pues el art. 2427 no exige este requisito y no hace distinción alguna. Este
criterio ha sido avalado por nuestra Corte Suprema.

Art 2427: Si la finca se perdiere o deteriorare en términos de no ser suficiente para la

seguridad de la deuda, tendrá derecho el acreedor a que se mejore la hipoteca, a no ser que
consienta en que se le dé otra seguridad equivalente; y en defecto de ambas cosas, podrá
demandar el pago inmediato de la deuda líquida, aunque esté pendiente el plazo, o implorar
las providencias conservativas que el caso admita, si la deuda fuere ilíquida, condicional o
indeterminada.

Obligaciones Condicionales.

De acuerdo al artículo 1473 “es obligación condicional la que depende de una condición, esto
es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no”. Este mismo concepto se repite en
el artículo 1070.

Art 1473: Es obligación condicional la que depende de una condición, esto es, de un
acontecimiento futuro que puede suceder o no.

Art 1070: Las asignaciones testamentarias pueden ser condicionales.

Asignación condicional es, en el testamento, aquella que depende de una condición, esto es,
de un suceso futuro e incierto, de manera que según la intención del testador no valga la
asignación si el suceso positivo no acaece o si acaece el negativo.
Las asignaciones testamentarias condicionales se sujetan a las reglas dadas en el título De
las obligaciones condicionales, con las excepciones y modificaciones que van a expresarse.

Agregando los efectos de ella, se la define habitualmente en base a estos preceptos como el
hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extinción de un derecho.

De acuerdo a la definición dada, dos son los elementos de la condición:

a) Que sea un hecho futuro. (Elemento común con el plazo).

Si el hecho en que consiste la condición es presente o pasado, el legislador previó la

situación en el art. 1071, para las asignaciones condicionales, aplicable a las obligaciones
por la remisión general del art. 1493. no hay condición y habrá que distinguir dos
situaciones. Si el hecho presente o pasado ocurrió, la condición se mira como no escrita y el
acto se considerará como puro y simple. Y si el hecho presente o pasado no ocurrió, la
disposición no vale.

Art 1071: La condición que consiste en un hecho presente o pasado, no suspende el

cumplimiento de la disposición (debe cumplirse igualmente). Si existe o ha existido, se mira
como no escrita (debe repetirse); si no existe o no ha existido, no vale la disposición.
Lo pasado, presente y futuro se entenderá con relación al momento de testar, a menos que
se exprese otra cosa.

44
Art 1493: Las disposiciones del Título IV del Libro III sobre las asignaciones testamentarias
condicionales o modales, se aplican a las convenciones en lo que no pugne con lo dispuesto
en los artículos precedentes.

b) Debe ser un hecho incierto.

Es el elemento que distingue precisamente la condición de las demás modalidades. El hecho

puede ocurrir o no, según las circunstancias. Y esta es una de las grandes diferencias con el
plazo. La condición puede estar fallida a diferencia del plazo en que nunca es fallido.

Clasificación de la condición.

1.- suspensiva y resolutoria. (art. 1479)

2.- positiva y negativa. (art. 1474)
3.- Expresa y tácita.
4.- Determinada e indeterminada.
5.- Potestativa; causal y mixta. (art. 1477)
6.- Lícita e ilícita
7.- Posible e imposible

1.- Condición Suspensiva.-

De acuerdo a lo que dispone el art. 1479 “la condición se llama suspensiva, si mientras no
se cumple, suspende la adquisición de un derecho”.

Condición resolutoria. De acuerdo al mismo art. “la condición es resolutoria cuando por su
cumplimiento se extingue un derecho”

Esta clasificación se verá más exhaustivamente en su oportunidad.

Art 1479 La condición se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la

adquisición de un derecho; y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un
derecho.

2.- Condición Positiva.

De acuerdo al art. 1474 es aquella que consiste en acontecer una cosa.

Art 1474: La condición es positiva o negativa.

La positiva consiste en acontecer una cosa; la negativa, en que una cosa no acontezca.

2.1- Condición Negativa.

De acuerdo al mismo art. es aquella que consiste en que una cosa no acontezca.
Esta clasificación por sí sola no tiene mayor trascendencia; viene a adquirirla en relación a la
posibilidad y licitud de la condición.

Art 1475 La condición positiva debe ser física y moralmente posible.

Es físicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza física; y moralmente
imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es opuesta a las buenas
costumbres o al orden público.
Se mirarán también como imposibles las que están concebidas en términos ininteligibles.

En efecto, de acuerdo al art. 1475, la condición positiva debe ser física y moralmente
posible. (Tener presente objeto)

Es físicamente imposible cuando es contraria a las leyes de la naturaleza física.

Es moralmente imposible, cuando el hecho en que consiste es prohibido por la ley u opuesto
a las buenas costumbres o el orden público.

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La condición, si es positiva y es física y moralmente posible, tiene pleno valor. En cambio, si
es física o moralmente imposible, para determinar su valor hay que distinguir, según sea
suspensiva o resolutoria.

Si es suspensiva, en este caso el hecho en que consiste la condición es física o moralmente

imposible y suspende el nacimiento de un derecho, de acuerdo al art. 1480, inc. 1°, la
condición se considera fallida, porque es evidente que el derecho nunca podrá nacer, ej.
Volar, ej le dejo mi auto con la condición que regente un prostíbulo; y el mismo tratamiento
le da le ley a las condiciones redactadas en términos ininteligibles inc. 2°. La disposición
agrega, que a la misma regla se sujetan las condiciones inductivas a un hecho ilegal o
inmoral, inc. 3°.

Si es resolutoria, el mismo art. 1480, en su inc. final, considera como no escrita la condición,
y por lo tanto, la obligación se considera pura y simple.

Art 1480: Si la condición suspensiva es o se hace imposible, se tendrá por fallida.

A la misma regla se sujetan las condiciones cuyo sentido y el modo de cumplirlas son
enteramente ininteligibles.
Y las condiciones inductivas a hechos ilegales o inmorales.
La condición resolutoria que es imposible por su naturaleza, o ininteligible, o inductiva a un
hecho ilegal o inmoral, se tendrá por no escrita.

Si la condición es negativa, la ley da reglas comunes sea suspensiva o resolutoria, en el

art. 1476.

Art 1476 Si la condición es negativa de una cosa físicamente imposible, la obligación es

pura y simple; si consiste en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o prohibido,
vicia la disposición.

Con todo, en este caso, la condición negativa física o moralmente imposible tiene distintos
valores. A saber: Si es físicamente imposible, la obligación es pura y simple, se entiende que
no hay condición. Ej. te doy $ un millón si no vuelas por ti mismo.

Si la condición es moralmente imposible, se vicia la disposición, es nula toda la obligación.

En este caso la obligación debería ser pura y simple, pero la ley señala que la obligación se
vicia, porque estima que el hecho de ofrecer algo a cambio de no ejecutar un hecho
moralmente imposible, constituye también una inmoralidad.

En esta norma hay una particularidad, lo normal es que la nulidad se produzca cuando falta
un elemento esencial del acto o contrato, pero en este caso, falta un elemento accidental,
como es una condición y se produce la nulidad.

3.- Condición Expresa.

Cuando se formula en términos formales y explícitos.

Condición Tácita.

Cuando la subentiende la ley sin necesidad de una estipulación expresa. El ej. La más común
es la condición resolutoria tácita.

4.- Condición determinada.

Es aquella en que se ha preestablecido un plazo para que dentro de él acontezca el hecho en

que se funda la condición, so pena de tenerla por fallida.

Condición Indeterminada.

Es aquella que no tiene plazo, ni época prefijada su cumplimiento.

Estas constituyen la regla general, y en principio puede cumplirse en cualquier momento, de

tal suerte que, sólo estará fallida cuando es evidente que no puede cumplirse. Y decimos en
principio, porque se ha discutido si realmente ella no tiene límites, si puede acontecer en

46
cualquier época, pasen los años que transcurran, o si por el contrario, existe un plazo tope,
vencido el cual, toda condición, aunque sea indeterminada, se considera fallida si no se ha
cumplido dentro de él.

Ejemplo indeterminada: no se da plazo: …. Si se titula de abogado

Determinada:……..si se titula de abogado dentro de los 5 años

La discusión es si esta condición indeterminada pueden o no cumplirse en cualquier época? Y

en este caso lo que se ha resuelto es que hay dos puntos de vista unos que hablan de 5
años y otros 10 años

A este respecto, fue la propia ley la que se encargó de establecer un plazo en esta materia.
Y los autores lo fundan en el propio mensaje del Código Civil; en él, don A. Bello señalaba
que toda condición se reputaba fallida si tarda más de 30 años en verificarse. Estos 30 años
constituían el primitivo plazo de prescripción, que después fue modificado y quedó en 15
años y luego otra vez se redujo, quedando en 10 y 5 años que es el plazo actual.

La doctrina discute en qué plazo se tiene por fallida una condición indeterminada.

Hay dos posiciones. A saber:

a). Se sostiene que el plazo en que se tiene que tener por fallida una condición
indeterminada es de 5 años, porque en el fideicomiso, el art. 739 señala que toda condición
de que dependa la restitución del fideicomiso y que tarde más de 5 años en cumplirse, se
tendrá por fallida.

Art 739: Toda condición de que penda la restitución de un fideicomiso, y que tarde más de
cinco años en cumplirse, se tendrá por fallida, a menos que la muerte del fiduciario sea el
evento de que penda la restitución.
Estos cinco años se contarán desde la delación de la propiedad fiduciaria.

b) Otros señalan, que esta es una norma especial, dada para el fideicomiso. Se afirma que
la condición indeterminada se tendrá por fallida en el plazo de 10 años.

Sus seguidores se apoyan en lo que establece el artículo 962, en virtud del cual, para
suceder por causa de muerte, es necesario existir al momento de morir el causante, sin
embargo, se considerarán válidas las asignaciones que se dejan a alguien que no existe,
pero que se espera lleguen a existir, siempre que lo haga dentro de los siguientes 10 años.

Sin embargo, se contra argumenta, en apoyo de la primera opinión, señalando que en

muchas oportunidades el legislador consagra normas generales en instituciones específicas.
Por ej. la buena fe.

Si bien es cierto que el concepto de buena fe está definido a propósito de la posesión, no es

menos cierto que está establecido de manera general.

Aprender las dos posturas. Son 5 años apropósito de la propiedad fiduciaria y diez años a
propósito de la sucesión por causa de muerte.

Con todo, la segunda opinión es la mayoritaria.

Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la sucesión;
salvo que se suceda por derecho de transmisión, según el artículo 957, pues entonces
bastará existir al abrirse la sucesión de la persona por quien se transmite la herencia o
legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condición suspensiva, será también preciso existir en el
momento de cumplirse la condición.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesión no existen, pero
se espera que existan, no se invalidarán por esta causa si existieren dichas personas antes
de expirar los diez años subsiguientes a la apertura de la sucesión.
Valdrán con la misma limitación las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un
servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento de la muerte del
testador.

47
5.- Condición Potestativa.

De acuerdo a lo que señala el art. 1477, es la que depende de la voluntad del acreedor o del
deudor. Ej. te doy $10.000 si mañana vas a Valparaíso.

Art 1477: Se llama condición potestativa la que depende de la voluntad del acreedor o del
deudor; casual la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso; mixta la que en
parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un
acaso.

Condición Causal.

El mismo art. dispone, que es la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso.

Ej. te doy $10.000 si mañana Juan va a Valparaíso (tercero). Te doy 10 mil si mañana cae
un rayo (acaso)

Condición Mixta.

La norma in comento señala que es la que en parte depende de la voluntad del acreedor y
en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso. Pero también es condición mixta la que
depende en parte de la voluntad del deudor y por esto es más propio decir que la condición
mixta es aquella que en parte depende de la voluntad del acreedor o del deudor y en parte
de la voluntad de un tercero o de un acaso. Ej. te doy mi auto si te casas con María

Valor de estas condiciones.

Importante!!!

Las condiciones causales y mixtas siempre son válidas y respecto de las potestativas, hay
que distinguir. (art. 1478).

Art 1478: Son nulas las obligaciones contraídas bajo una condición potestativa que consista
en la mera voluntad de la persona que se obliga.
Si la condición consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdrá.

 Condiciones mera o puramente potestativas. Están reguladas en el art. 1478, inc. 1°

y son aquellas que dependen de la sola voluntad, del capricho del acreedor o del
deudor.

Si la condición meramente potestativa depende del mero capricho del deudor, no

vale, porque falta la seriedad en la voluntad. Ej. te doy mi auto si quiero.
Si depende del mero capricho del acreedor, vale la condición. Ej. te doy mi auto si
quieres; el pacto de retroventa del art. 1881

Art 1881: Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de recobrar la

cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare,
o en defecto de esta estipulación lo que le haya costado la compra.

Pacto de retroventa: Nelson le vende el inmueble a María pero se reserva la facultad

de recobrar la cosa en la cifra que se estipulo para recobrarla o si no se estipulo
ninguna en el precio que María le pago a Nelson.

Ej. Pilar dueña de un inmueble, está en dicom, va a la oficina de juan perez que le
puede prestar plata y deja la casa en garantía, de una forma diferente. Pilar le pide
100, juan le presta esa cantidad pero le va a cobrar 200. Lo que hace le vende el
inmueble y luego lo puede recobrar pero en los 200. Además existe un plazo para
recobrar el inmueble

 Condición simplemente potestativa. Es la que depende de un hecho voluntario del

acreedor o del deudor; y de acuerdo al art. 1478, inc. final, estas condiciones
siempre valen. Te doy mi auto si viajo.

48
Es bastante sutil la diferencia entre unas y otras, pero de gran importancia. En ambas se
depende de la voluntad de las partes, pero en las simplemente potestativas no es la sola
voluntad, sino que también concurren circunstancias exteriores.

Efectos de la condición.

Hay que distinguir según el estado en que se encuentre la condición. A saber:

Pendiente;
Cumplida y
Fallida.

Condición Pendiente.

La condición está pendiente mientras subsiste la incertidumbre de si el hecho se va a

verificar o no; y sus efectos son distintos según sea suspensiva o resolutoria.

Condición Fallida.

Se refiere al punto el art. 1482, y es necesario efectuar un doble distingo, según si la

condición es positiva o negativa, determinada o indeterminada.

Art 1482: Se reputa haber fallado la condición positiva o haberse cumplido la negativa,
cuando ha llegado a ser cierto que no sucederá el acontecimiento contemplado en ella, o
cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido verificarse, y no
se ha verificado.

La condición positiva determinada falla si transcurre el plazo convenido dentro del cual la
condición debió verificarse y ello no ha ocurrido, o bien, no ha transcurrido aún el término,
pero ya es imposible que el hecho ocurra.

Ej. te regalo mi auto si te recibes de abogado en 3 años y ellos pasan sin obtenerse el título
o el acreedor fallece antes que transcurra todo el plazo. El estudiante se murió

Si la condición positiva es indeterminada fallará en el segundo caso, o sea, si ya no puede

verificarse o han pasado 10 años sin que ocurra el hecho.

En la condición negativa, en cambio, no se precisa la subdistinción. Ella fallará únicamente si

acaece el hecho en que consiste.

Ej. te regalo mi auto si no te casas con María, y se efectúa el matrimonio.

Se puede interponer la condición que no se case con determinada persona pero no se puede
interponer la condición de que no se case con ninguna persona

El art. 1481, inc. 2° consagra un caso especial, en que la condición debía considerarse
fallida, pero la ley la considera como cumplida. Este caso se presenta cuando la persona
deudora condicional se vale de medios ilícitos o dolosos para evitar que la condición se
cumpla. En este caso, aun cuando técnicamente la condición es fallida, la ley la considera
como cumplida. Te doy mi auto si te casas con María y rapto a María para evitar el
matrimonio.

Art 1481: La regla del artículo precedente inciso 1º se aplica aun a las disposiciones
testamentarias.
Así, cuando la condición es un hecho que depende de la voluntad del asignatario, y de la
voluntad de otra persona, y deja de cumplirse por algún accidente que la hace imposible, o
porque la otra persona de cuya voluntad depende no puede o no quiere cumplirla, se tendrá
por fallida, sin embargo de que el asignatario haya estado por su parte dispuesto a
cumplirla.
Con todo, si la persona que debe prestar la asignación se vale de medios ilícitos para que la
condición no pueda cumplirse, o para que la otra persona de cuya voluntad depende en
parte su cumplimiento, no coopere a él, se tendrá por cumplida.

49
Condición cumplida.

La condición se considera cumplida, además del caso excepcional recién señalado, en los
siguientes, a saber:

a) Si la condición es positiva, está cumplida cuando acontece el hecho futuro e incierto.

b) Si la condición es negativa, para determinar cuando está cumplida, hay que distinguir:

si es determinada, se considera cumplida cuando transcurre el plazo preestablecido sin que

el hecho acontezca. Ej. te doy mi auto, si no te casas antes de 2 años, y ellos pasan sin
celebrarse el matrimonio. Asimismo, también se considera cumplida, cuando sin transcurrir
el plazo, ha llegado a ser cierto que el hecho nunca va a suceder. Ej. el mismo anterior, pero
el matrimonio debe verificarse con una persona determinada, y esta fallece antes de
cumplirse el plazo.

Si la condición negativa es indeterminada, se considera cumplida cuando llega a ser cierto

que el hecho no va a suceder o transcurren 10 años sin que el hecho suceda. Ej. vale el
último señalado.

Forma en que debe cumplirse la condición.

Art. 1483. La condición debe ser cumplida del modo que las partes han probablemente
entendido que lo fuese, y se presumirá que el modo más racional de cumplirla es el que han
entendido las partes.
Cuando, por ejemplo, la condición consiste en pagar una suma de dinero a una persona que
está bajo tutela o curaduría, no se tendrá por cumplida la condición, si se entrega a la
misma persona, y ésta lo disipa.

Art. 1484. Las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida.

Se entiende que pareciera que hay una contradicción porque por un lado el1483 apela al real
interés de las partes y por otro lado el 1484 apela a que justamente debe ser en el tenor
literal

Hay una aparente contradicción pero no hay tal, porque hay que tener en vista el art 1560
que es “regla de interpretación de los contratos”

El 1484 es de carácter histórico, hoy no es por equivalencia, se trataba de regular aquello,

siempre al espíritu de con contratantes.

Ej dejo tal cosa a doña yazna con la condición que se titule de abogado y yazna se titula de
ingeniero, no sirve, si se pudiera cumplir con la condición por equivalencia podría servir

Siempre se debe estar al espíritu de lo que realmente quisieron los contratantes y el 1560 es
una regla de interpretación de los contratos.

En derecho se interpretan tres cosas: la ley, los contratos y el testamento. La diferencia es

en que la ley la interpretación es objetiva, pero siempre se debe estar al espíritu de lo que
quisieron los contratantes, en cambio en el contrato y los testamentos la interpretación es
subjetiva porque lo que se busca es la intención que tuvieron los contratantes más allá de
las palabras

Los Artículos 1483 y 1484 contienen al respecto dos reglas aparentemente contradictorias,
primero, que las condiciones deben cumplirse del modo que las partes lo han entendido, y
segundo, que el cumplimiento ha de ser literal.

En efecto, el art. 1483 señala que la condición debe cumplirse del modo en que las partes lo
han entendido: Por lo tanto, hay que recurrir a la intención de las partes; el precepto hace
aplicar a las condiciones, la regla general de interpretación de los contratos (art. 1560). Pero
el art. 1484 señala que la condición debe cumplirse literalmente, lo que pareciera
contradictorio con la norma anterior.

50
Art. 1560. Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más
que a lo litera de las palabras.

La doctrina ha señalado que la condición debe cumplirse según lo convenido por las partes,
y agrega que la norma del artículo 1484 tiene una razón histórica, porque en el Derecho
Romano, se permitía el cumplimiento de la condición por equivalencia, y con esta norma se
quiso aclarar, de un modo expreso, que nuestra legislación no acepta el cumplimiento de la
condición por equivalencia.

Por último, la condición debe cumplirse íntegramente. Así lo señala el inc. 1°, del art. 1485.

Si la condición es que se titule de abogado no basta con que tenga el título de licenciado de
ciencias jurídicas

Art. 1485. No puede exigirse el cumplimiento de la obligación condicional, sino verificada la

condición totalmente.
Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condición suspensiva, podrá repetirse
mientras no se hubiere cumplido.

Retroactividad de la condición cumplida.

Si se cumple la condición suspensiva, el derecho se adquiere pura y simplemente; y si

se cumple una condición resolutoria, se extingue el derecho del deudor y nace la facultad del
acreedor para exigir la cosa, pero en el intertanto, mientras estuvo pendiente la condición,
el deudor tuvo en su poder la cosa debida bajo condición.

Dejo a Nelson mi camioneta para que se la restituya a yazna en el evento que se titule de
abogado. Yazna se titula de abogado, recibe la camioneta pura y simple.

El principio de la retroactividad de la condición hace suponer, por una ficción legal, que
cumplida la condición suspensiva, el derecho del acreedor no existe sólo desde el
momento en que se verifica el hecho en que consiste la condición, sino desde la
celebración del acto o contrato en donde se convino la condición. Si la condición es
resolutoria, se supone que cumplida la condición el deudor jamás tuvo la cosa en su poder
bajo condición de restituirla, ella siempre ha estado en manos del acreedor.

En mi testamento digo: dejo a Nelson la camioneta para que se la restituya a yazna cuando
se titule de abogado, yazna se titulo de abogado, que entiende la ley? Desde el momento de
la apertura de la sucesión se es dueña, para Nelson se extingue el derecho

En conclusión, en virtud de la retroactividad el acto condicional no ha existido como tal, ella

hace desaparecer el estado de pendencia como si nunca hubiera existido y, en consecuencia,
todos los actos realizados por el deudor en el tiempo intermedio.

Si Nelson en el tiempo intermedio constituye una prenda, pilar es la acreedora prendaria, se

cumplió la condición Nelson tiene que restituir a yazna en las condiciones que esta y se
traspasa la prenda y si Nelson no lo hace no le empece a yazna porque le es inoponible, la
prenda caduca.

El contrato celebrado entre Nelson y pilar le es inoponible porque es inoponibilidad por falta
de concurrencia. (venta de cosa ajena 1815)

Si entre el tiempo se cumplió la condición, xxx el contrato de prenda le es inoponible, hay de

forma y fondo. Inoponibilidad por falta de concurrencia del verdadero dueño.

Este principio de la retroactividad, es una defensa para el acreedor condicional, que así no
se ve perjudicado en sus derechos a la época de cumplirse la condición por los actos que el
deudor pueda haber realizado en el tiempo intermedio, pero es, en cambio, un grave
inconveniente para los terceros, pues verán afectados los actos o contratos celebrados con
el deudor mientras la condición estuvo pendiente. Ello puede llevarlos a abstenerse de
contratar, con lo cual se entraba la libre circulación de los bienes, que es un anhelo del
legislador.

51
El acreedor para resguardarse debió hacer el estudio de titulo y ver si esta sujeto a
condición resolutoria, al igual que el precio si había sido pagado íntegramente sino CRT
1489.

Que sucede sino paga las cuotas del saldo, o bien las paga escritura de cancelación, el
acreedor cancela el deudor paga. Debe hacer la subscripción marginal de la escritura de
dominio. Y ahí se va a dar por entendido que el dominio no está sujeto a resolución
Al banco se le pide escritura de alzamiento.

En hipotecario intervienen tres. Comprador, vendedor inmobiliario, y el banco, como se paga

el vendedor? Con lo que tiene el comprador más lo que le presto el banco y sale del juego.
Queda el comprador y el banco que están unidos por un mutuo hipotecario, cuando el
comprador termina de pagar el ultimo dividendo lo que exige es justamente que le alze las
hipoteca y las prohibiciones

Situación en nuestra legislación.

En ella no existe ninguna norma que consagre expresamente la retroactividad o

irretroactividad de la condición, a diferencia de lo que ocurre en el CC. francés, donde el art.
1179 consagra expresamente la retroactividad de la condición.

Nuestro Código en oportunidades hace operar la condición con efecto retroactivo; y en otras
sin dicho efecto.

Algunos autores señalan que la retroactividad es la regla general, y la irretroactividad la

excepción, por lo que en aquellos casos en que nada se dice, habría que aplicar la condición
con efecto retroactivo. Sin embargo, otros autores (Manuel Somarriva) dan la regla
contraria, es decir, la irretroactividad sería la regla general.

Casos en que nuestro código hace operar la condición con efecto retroactivo.

1.- Artículo 1486, inciso 2°, 1ª parte

Art. 1486. Si antes del cumplimiento de la condición la cosa prometida perece sin culpa del
deudor, se extingue la obligación; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y
a la indemnización de perjuicios.
Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condición, se debe en el estado en que se
encuentre, aprovechándose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la
cosa, sin estar obligado a dar más por ella, y sufriendo su deterioro o disminución, sin
derecho alguno a que se le rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminución proceda de
culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podrá pedir o que se rescinda el contrato o que
se le entregue la cosa, y además de lo uno o lo otro tendrá derecho a indemnización de
perjuicios.
Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que según su naturaleza o según
la convención se destina, se entiende destruir la cosa.

Porque es retroactivo, porque supongamos que Nelson tenía la cosa bajo condición
resolutoria, bosque de kiwi, el aumento de la cosa beneficia a yasna, que tenía Condición
Suspensiva, por otro lado vamos a suponer que lo que le dejo es un auto a Nelson, en este
caso se desvaloriza y así lo recibe.

Este art. señala que pertenecen al acreedor los aumentos, mejoras, deterioros y perdidas
fortuitas que haya experimentado toda la cosa debida antes de cumplirse la condición. Por lo
tanto, se entiende que el acreedor siempre ha sido dueño; que el deudor nunca ha tenido la
cosa en su poder, y por eso, todos los aumentos y pérdidas fortuitos son de cargo del
acreedor.

La condición opera con efecto retroactivo.

52
2.- Artículos 1490 y 1491. Saberse

Art. 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habrá derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de
buena fe.

Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la
condición constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública.

El saldo de precio es el 1491.

Los efectos de nulidad hay que distinguir entre las partes y terceros, respecto de terceros
por regla generalísima pasa contra todo tercero, las excepciones son: lesión enorme, no
pasaba contra tercero, el que había sufrido la lesión, el vendedor, recibe la diferencia de
precio de lo que había recibido su comprador.

En la resolución también hay que distinguir entre las partes y terceros, en los terceros hay
que distinguir si es mueble o inmueble, si es mueble si estaba de buena o mala fe, si estaba
de buena fe no pasa contra el tercer adquirente pero si estaba de mala fe pasa contra el
tercer adquirente, esto a la luz de lo que dice el 1490.

El 1491 habla de los inmuebles, hay que ver si al condición constaba en título inscrito u
otorgado por eso Edith que es abogado de banco pidió copia de inscripción y además de
gravamen y además copia de adquisición, edith hizo el estudio de título, la cláusula del
precio y si este se pagó o no.

Forma de hacer la tradición bs inmuebles 686. Extracto precio que se fija y la forma que se
paga

En este caso la condición resolutoria tacita, (va envuelta en todos los contratos bilaterales,
es un elemento de la naturaleza) opera con efecto retroactivo, por ejemplo si edith no pidió
la escritura de cancelación, Nelson no había pagado el saldo de precio, entonces pilar ejerce
la condición resolutoria tacita a través de la acción resolutoria y le conviene pedir el
cumplimiento forzado de la obligación.

 Los efectos de la resolución:

Se declaró la resolución del contrato por sentencia ejecutoriada, entonces debemos

distinguir:

 Partes : (son las que celebraron el contrato)

- si se efectuaron prestaciones: prestaciones mutuas 904 y siguientes, regulados por la

resolución, las partes tienen que volver al estado anterior, con algunas diferencias

- si no se efectuaron prestaciones: la declaración de resolución opera como modo de

extinguir las obligaciones. Art 1567 n° 9. Toda obligación puede extinguirse por una
convención en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo
suyo, consienten en darla por nula: 9º Por el evento de la condición resolutoria;

 Terceros: (terceros sub adquirentes)

- De buena fe art 1490 y 1491

- De mala fe

En el ejemplo anterior de la casa donde Matías le vende a Pablo, este último a su vez se la
vendió a Juan, Matías demando la resolución del contrato (porque el contrato no tenía
ningún vicio de nacimiento sino que el problema se produjo en la ejecución del contrato)

Aquí hay que distinguir si los terceros se encontraban de buena o mala fe y para eso
debemos aplicar dos art. 1490 y 1491

53
Art 1490: Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habrá derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de
buena fe.

Bienes muebles

Supongamos que en vez de una casa es un teléfono lo que se vende.

Este 1490 nos dice que si esta acción reivindicatoria que tiene Matías en contra de Juan, hay
que distinguir si estaba o no buena fe, si estaba de buena fe no puede exigir la acción
reivindicatoria en contra de él, pero si estaba de mala fe es Matías quien debe probar la
mala fe de Juan.

Art 1491: Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la
condición constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública.

Bienes inmuebles

La inscripción tiene que señalar como se pagó el precio y si es que quedo un saldo.
Si en la inscripción de la casa de Pablo, dice lo adquirió por compraventa de don Matías por
escritura pública celebrada en la notaria “tanto”, etc., el precio de la compraventa fueron 25
millones, pagándose 25 de contado y el saldo insoluto en 25 cuotas iguales y continuas de
un millón cada una.
Juan no podría alegar que no sabía que esta compraventa podría estar sujeta a una
resolución por que constaba en el titulo inscrito, por lo tanto se podrá hacer la resolución,
por eso se hacen los estudios de títulos.
Por lo tanto no se podrá alegar que estaba de buena o de mala fe, entonces la resolución
pasa contra Juan

Ejemplo 2: vamos a suponer que Matías le vendió a pablo pero este le pago los 50 millones
al contado, pero después se celebra una contra escritura donde dice que pablo le debe 25
millones por la casa y se la va a pagar en 25 cuotas de un millón, ellos no pueden oponer
esta contraescritura a juan porque primero debería estar al margen de la primera escritura y
además estar también en la inscripción, si eso no esta no pasa la resolución contra juan

Pero la resolución es un fenómeno que deriva del incumplimiento o de un suceso ocurrido

con posterioridad a la celebración del acto jurídico, en contraste con la nulidad, en que las
causales de la nulidad pueden ser anteriores o coetáneos a la celebración del acto jurídico.

Los efectos de la nulidad absoluta o relativa judicialmente pronunciada por sentencia firme o
ejecutoriada son los mismos. Solo hay que distinguir entre efectos entre las partes y efectos
respecto de terceros.

EFECTOS DE LA NULIDAD.

Entre las partes

Si el contrato se cumplió: Viene la restitución de las cosas conforme a las normas de las
restituciones mutuas art. 904 y sigts.
Si el contrato no se cumplió: Declaración judicial opera como modo de extinguir las
obligaciones. Art 1567 Nº8.
Respecto de terceros
Art. 1689 acción reivindicatoria contra terceros poseedores de buena o mala fe. Excepción
en que los terceros de buena fe resulten dañados.

 Los efectos de declaración de nulidad:

 Partes : (son las que celebraron el contrato)

- si se efectuaron prestaciones: prestaciones mutuas 904 y siguientes.

- si no se efectuaron prestaciones: la declaración de nulidad opera como modo de

extinguir las obligaciones. Art 1567 n° 8.

54
Puede pasar que ambos efectúen las prestaciones, o uno solo de ellos. En el ejemplo de las
láminas eróticas, en el caso de que David haya pagado el precio pero Elizabeth no ha hecho
la tradición, para Elizabeth opera como modo de extinguir las obligaciones, pero a David le
tiene que restituir.

EXCEPCIONES:
- Causa ilícita a sabiendas
- Relativamente incapaz cuando se prueba haberse hecho mas rico
- Principio de BF

 Terceros: (terceros sub adquirentes) contra todo tercero este de buena o mala fe.

REGLA GENERAL: Acción reivindicatoria contra todo tercero de buena o mala fe

EXCEPCIONES:
- Prescripción
- Nulidad por lesión
- Muerte presunta
- Donaciones irrevocables
- Indignidad para suceder

Por ejemplo se celebra un contrato de compraventa entre Felipe y Elizabeth. Elizabeth era
una religiosa y le vende su hábito a Felipe y este se lo vende a Nilda, (por lo tanto cuando se
habla de terceros en el fondo se está hablando de terceros sub adquirentes).

Vamos a suponer que Elizabeth no sabía que no se podía vender y actuó de buena fe,
demanda la nulidad del contrato pero Felipe ya se lo vendió a Nilda por lo tanto no podrá
restituir, entonces la pregunta es: esta sentencia que declaro la nulidad afecta a terceros
sea de buena o de mala fe? Si, bajo la teoría del árbol podrido, del árbol podrido no pueden
surgir manzanas buenas.

¿Cómo opera esto en la realidad? Lo que se debería hacer en teoría es demandar la nulidad,
una vez que la sentencia este firme o ejecutoriada, ejercer la acción reivindicatoria en contra
de Nilda, porque si se ha anulado el contrato, el dejo de ser dueño y la tradición que se hizo
se ha anulado también, entonces él está vendiendo cosa ajena.
Pero que puede pasar? Que el juicio se demoró 6 años, entonces Nilda adquiriría por
prescripción, por lo tanto lo que se hace en la práctica es ejercer la acción de nulidad en
contra de Felipe y conjuntamente con ella ejercer la acción reivindicatoria en contra de Nilda
Art 1689: La nulidad judicialmente pronunciada da acción reivindicatoria contra terceros
poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales.
Dice “contra terceros poseedores”, por lo tanto el principio que aquí rige es “donde no
distingue el legislador no es licito distinguir el intérprete” .
Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y los sordos o
sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Sus actos no producen ni aun
obligaciones naturales y no admiten caución.
Son también incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdicción
de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no
es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos
respectos, determinados por las leyes.
Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibición que la
ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.

Estos artículos consagran la misma regla. La primera disposición se refiere a los bienes
muebles; y la segunda a los inmuebles.

Con todo, estas normas tiene la particularidad de que hacen operar la condición con o sin
efecto retroactivo. En efecto, si el deudor condicional constituye sobre la cosa gravámenes o
la enajena y los terceros se encuentran de buena fe, la ley señala que el acreedor no tiene la
acción reivindicatoria; y, por lo tanto, los gravámenes y enajenaciones subsisten, de manera
que en este caso la condición opera sin efecto retroactivo. Se entiende que el deudor estaba
facultado para constituir el gravamen o la enajenación respectiva. Ahora bien, si los terceros
se encuentran de mala fe, el acreedor tiene acción reivindicatoria en su contra; y, por lo
tanto, la condición opera con efecto retroactivo y se entiende que el deudor no estaba
facultado para constituir el gravamen o la enajenación.

55
3.- Artículo 2413,

Art. 2413. La hipoteca podrá otorgarse bajo cualquiera condición, y desde o hasta cierto
día.
Otorgada bajo condición suspensiva o desde día cierto, no valdrá sino desde que se cumpla
la condición o desde que llegue el día; pero cumplida la condición o llegado el día, será su
fecha la misma de la inscripción.
Podrá asimismo otorgarse en cualquier tiempo antes o después de los contratos a que
acceda, y correrá desde que se inscriba.

Si se constituye una hipoteca, sobre un inmueble que Nelson se comprara en el futuro, y

resulta que se lo compro entonces ese inmueble queda constituido la hipoteca y se entiende
que desde el momento de la inscripción, por eso opera con efecto retroactivo, en el fondo la
hipoteca empieza a operar en un tiempo distinto.

Ubicado en la hipoteca, señala que esta se puede constituir bajo condición suspensiva, y en
este caso la hipoteca valdrá cuando se cumpla la condición, pero cumplida ella, la fecha de
la hipoteca será la del día de su inscripción y no la del día en que se cumplió la condición.
Cumplida la condición, retrotrae la fecha de la hipoteca a la de su inscripción. Por lo tanto,
opera con efecto retroactivo.

Casos en los que no se acepta la retroactividad.

1.- El mismo artículo 1486 señala que si las pérdidas o deterioros son culpables, afectan al
deudor. Por lo tanto, en este caso, se está reconociendo que el deudor tuvo la cosa en su
poder, la condición opera sin efecto retroactivo.

Art. 1486. Si antes del cumplimiento de la condición la cosa prometida perece sin culpa del
deudor, se extingue la obligación; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y
a la indemnización de perjuicios.
Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condición, se debe en el estado en que se
encuentre, aprovechándose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la
cosa, sin estar obligado a dar más por ella, y sufriendo su deterioro o disminución, sin
derecho alguno a que se le rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminución proceda de
culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podrá pedir o que se rescinda el contrato o que
se le entregue la cosa, y además de lo uno o lo otro tendrá derecho a indemnización de
perjuicios.
Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que según su naturaleza o según
la convención se destina, se entiende destruir la cosa.

2.- Artículo 1488, señala que cumplida una condición no se deben los frutos percibidos en
el tiempo intermedio, a menos que la ley, el testador, el donante o las partes hayan
convenido lo contrario. Si se aceptara la retroactividad, como se entenderá que el acreedor
siempre fue dueño, el deudor debería restituir los frutos, pero la ley señala que los frutos no
se restituyen; por lo tanto, se reconoce el derecho del deudor y la condición opera sin efecto
retroactivo.

Art. 1488. Verificada una condición resolutoria, no se deberán los frutos percibidos en el
tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes, según los
varios casos, hayan dispuesto lo contrario. Rg no restituye

3.- Artículos 1490 y 1491, cuando los terceros poseedores están de buena fe, el acreedor
no tiene la acción reivindicatoria. En estas circunstancias la condición opera sin efecto
retroactivo, porque se le reconoce el derecho que tenía el deudor para constituir el
gravamen o la enajenación.

1490 opera con efecto retroactivo si están de mala fe si están de buena no opera con efecto
retroactivo.
1491 Si la condición consta en el titulo inscrito otorgado opera con efecto retroactivo, si la
condición no consta en el titulo inscrito otorgado en ese caso no opera con efecto
retroactivo.

56
Art. 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habrá derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de
buena fe.

Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la
condición constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública.

4.- La condición opera sin efecto retroactivo respecto de los actos de administración del
deudor condicional celebrados en el tiempo intermedio. Esto no lo dice ninguna norma
expresa, pero toda la doctrina considera como válidos estos actos y, por lo tanto, se
reconoce el derecho del deudor para haberlos celebrado.

Forma en que debe entregarse la cosa cumplida la condición.

Cumplida la condición, el deudor deberá entregar al acreedor la cosa que debía bajo
condición suspensiva o tenía sujeta a una condición resolutoria.

En la obligación genérica, normalmente no habrá problema alguno, porque el género por

regla general ni perece, ni aumenta, ni se deteriora. Por lo tanto, el deudor cumple su
obligación entregando una cosa del respectivo género. Calidad a lo menos mediana.

No ocurre lo mismo en las obligaciones de especie o cuerpo cierto, pues respecto de ésta,
pueden haber ocurrido, mientras la condición estuvo pendiente, una serie de
acontecimientos que analizaremos a continuación, a saber:

1.- La cosa puede haber experimentado mejoras y aumentos; campo más arboles
2.- La misma pudo haber sufrido deterioros; se cortaron o se incendio
3.- Es posible que haya producido frutos; dio peras
4.- Pudo haberse destruido, y;
5.- Puede haber sido enajenada o gravada por el deudor condicional.

1.- Los aumentos y mejoras que haya experimentado la cosa.

De acuerdo a lo que señala el artículo 1486, inciso 2°, parte 1ª, la disposición es una
aplicación lisa y llana del principio de la retroactividad de la condición cumplida.

Art. 1486. Si antes del cumplimiento de la condición la cosa prometida perece sin culpa del
deudor, se extingue la obligación; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y
a la indemnización de perjuicios.
Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condición, se debe en el estado en que se
encuentre, aprovechándose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la
cosa, sin estar obligado a dar más por ella, y sufriendo su deterioro o disminución, sin
derecho alguno a que se le rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminución proceda de
culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podrá pedir o que se rescinda el contrato o que
se le entregue la cosa, y además de lo uno o lo otro tendrá derecho a indemnización de
perjuicios.

Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que según su naturaleza o según
la convención se destina, se entiende destruir la cosa.

Esta norma se critica, porque se dice que puede ser fuente de enriquecimiento injusto; ya
que incluso en las prestaciones mutuas, cuando el deudor está de mala fe, se le abonan las
mejoras necesarias. Y aquí, el deudor no tiene derecho a que se le abone ninguna mejora.

Con todo, se intenta justificar esta norma, argumentando en el sentido, que es el acreedor
el que sufre los eventuales deterioros y pérdidas fortuitos de la cosa, por lo tanto, es justo
que se beneficie con las mejoras. Existe especie de compensación

57
2.- Deterioros y disminuciones de la cosa.

En este caso hay que distinguir:

a) De acuerdo al art. 1486, inciso 2°, parte 1ª, si los deterioros son fortuitos, los sufre
íntegramente el acreedor.

b) Si los deterioros son culpables, se altera la regla anterior y los sufre el deudor. Art. 1486,
inciso 2°, parte final. En este caso, el acreedor tiene el derecho alternativo del art. 1489, es
decir, el acreedor puede pedir el cumplimiento o la resolución, en ambos casos con
indemnización de perjuicios.

Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse

por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el
cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios.

3.- Los frutos pertenecen al deudor.

Lo dice el artículo 1488, en relación a la condición resolutoria; y el art. 1078 aplicable a las
obligaciones por la referencia general del art. 1493, para las condiciones suspensivas.

Art. 1488. Verificada una condición resolutoria, no se deberán los frutos percibidos en el
tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes, según los
varios casos, hayan dispuesto lo contrario.

Art. 1078. Las asignaciones testamentarias bajo condición suspensiva, no confieren al

asignatario derecho alguno, mientras pende la condición, sino el de implorar las providencias
conservativas necesarias.
Si el asignatario muere antes de cumplirse la condición, no transmite derecho alguno.
Cumplida la condición, no tendrá derecho a los frutos percibidos en el tiempo intermedio, si
el testador no se los hubiere expresamente concedido.

Art. 1493. Las disposiciones del Título IV del Libro III sobre las asignaciones testamentarias
condicionales o modales, se aplican a las convenciones en lo que no pugne con lo dispuesto
en los artículos precedentes.

En este caso hay una absoluta negación de la retroactividad, por evidentes razones de
equidad, porque si el deudor tuvo la cosa en su poder, la cuidó y conservó, es justo que se
quede con los frutos. Si se arrendo el auto entre medio se queda con los frutos. (frutos
civiles)

Sin embargo, los frutos pueden corresponder al acreedor si la ley, el testador o las partes,
según los casos, lo han dispuesto así o convenido, respectivamente. Ej. de un caso en que la
ley lo ordena, la del art. 1875, en la resolución de la compraventa por no pago del precio.

Art. 1875. La resolución de la venta por no haberse pagado el precio, dará derecho al
vendedor para retener las arras, o exigirlas dobladas, y además para que se le restituyan los
frutos, ya en su totalidad si ninguna parte del precio se le hubiere pagado, ya en la
proporción que corresponda a la parte del precio que no hubiere sido pagada.
El comprador a su vez tendrá derecho para que se le restituya la parte que hubiere pagado
del precio.
Para el abono de las expensas al comprador, y de los deterioros al vendedor, se considerará
al primero como poseedor de mala fe, a menos que pruebe haber sufrido en su fortuna, y
sin culpa de su parte, menoscabos tan grandes que le hayan hecho imposible cumplir lo
pactado.

4.- Perdida de la cosa.

Esta situación está reglamentada en el art. 1486, inciso 1°, el cual distingue según si la
perdida es fortuita o imputable al deudor condicional.

58
Art 1486: Si antes del cumplimiento de la condición la cosa prometida perece sin culpa del
deudor, se extingue la obligación; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y
a la indemnización de perjuicios.
Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condición, se debe en el estado en que se
encuentre, aprovechándose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la
cosa, sin estar obligado a dar más por ella, y sufriendo su deterioro o disminución, sin
derecho alguno a que se le rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminución proceda de
culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podrá pedir o que se rescinda el contrato o que
se le entregue la cosa, y además de lo uno o lo otro tendrá derecho a indemnización de
perjuicios.
Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que según su naturaleza o según
la convención se destina, se entiende destruir la cosa.

Ejemplo marta dueña de una automotora y le voy a comprar un vehículo que aún no llega,
va a salir el dia martes para aca, según este articulo, cuando dice “sin culpa” hace referencia
a si fue caso fortuito o fuerza mayor, aca dice sin culpa del deudor, la deudora es la
automotora, “se extingue la obligación”, Quien perdió? El que compro, y aquí se encuentra el
principio, “las cosas producen y perecen para su dueño”, por lo tanto no pereció para marta,
aunque marta no hizo la tradición igual termina perdiendo quien lo compro.
Este art esta mal y en el fondo lo que es la regla general para a ser excepción.

En todos los casos, debe tenerse presente lo dispuesto en el inciso final del precepto: “todo
lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que según su naturaleza o según la
convención se destina, se entiende destruir la cosa”. Es un caso de pérdida parcial, pero que
se asimila a la total, por la razón que señala el precepto. Ej. si lo debido es un caballo de
carrera y antes de la entrega queda cojo, se ha destruido el animal, puesto que ha perdido
su aptitud para el objeto a que se le destina, las carreras. Esta norma se considera de
aplicación general.

Ahora bien, si la pérdida es fortuita, se extingue la obligación. Art. 1486, inc. 1°. El deudor
nada debe entregar, ni tampoco está obligado a la indemnización de perjuicios, porque es
ese el efecto del caso fortuito: extinguir la obligación sin ulterior responsabilidad para el
deudor.

Si la pérdida se debe a la culpa del deudor, y con mayor razón, al dolo, aunque el precepto
no lo diga, es obligado al precio y a la indemnización de perjuicios.

5.- Enajenaciones y gravámenes constituidos en la cosa.

En esta materia, el legislador distingue la situación de los bienes muebles, a que se refiere el
art. 1490, de la de los inmuebles, reglamentados en el art. 1491.

Art. 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habrá derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de
buena fe.

Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la
condición constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública.

Con todo, podemos concluir para ambos casos que:

a) Si los terceros poseedores están de buena fe, los gravámenes y enajenaciones subsisten
y por lo tanto la condición opera sin efecto retroactivo.

b) Si los terceros poseedores están de mala fe, las enajenaciones y gravámenes terminarán,
porque en este caso la ley le concede al acreedor condicional, la acción reivindicatoria. Por lo
tanto, la condición opera con efecto retroactivo.

Esta es una de las grandes diferencias que existe entre la nulidad y la resolución; ya que en
la primera la acción reivindicatoria se concede en contra de terceros que estén de buena o
mala fe; en cambio, en la resolución, sólo hay acción reivindicatoria en contra de los
terceros de mala fe.

59
Condición Suspensiva.

Recordemos que de acuerdo al art. 1479, la condición se llama suspensiva, si mientras no se

cumple, suspende la adquisición de un derecho, y que de acuerdo a la doctrina la hemos
definido como el hecho futuro e incierto, del cual depende el nacimiento de un derecho y su
obligación correlativa. En el plazo es el ejercicio

Los efectos de la condición suspensiva varía según el estado en que ella se encuentre: si
pendiente, cumplida o fallida.

Art 1479: La condición se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la

adquisición de un derecho; y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un
derecho.

Efectos de la condición suspensiva pendiente.

a) Ni el derecho ni la obligación existen, es el efecto típico de la condición suspensiva. En

consecuencia:

- El acreedor no puede exigir el cumplimiento de la obligación. Art. 1485, inc. 1° .

El acreedor solo tiene una mera expectativa.

- El deudor puede pedir que se le restituya lo que pagó antes de cumplirse la

condición. Art. 1485, inc. 2°. Esta es una diferencia con el plazo suspensivo. Si lo
entrego antes de tiempo puede pedir la restitución de la camioneta, porque tiene una
mera expectativa no un derecho.
- El acreedor no puede ejercer la acción pauliana, que establece el art. 2468, ya que
aún no tiene la calidad de tal, y, en consecuencia, no lo perjudican los actos del
deudor. Para ejercerla hay que ser acreedor, si no tiene derecho no puede ser
acreedor
- No hay obligación exigible. Por lo tanto, la prescripción no está corriendo; no hay
novación pendiente la obligación; no puede operar la compensación Y no puede haber
mora del deudor.

Art 1485: No puede exigirse el cumplimiento de la obligación condicional, sino verificada la

condición totalmente.
Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condición suspensiva, podrá repetirse
mientras no se hubiere cumplido.

Art 2468: En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesión de bienes o la apertura del
concurso, se observarán las disposiciones siguientes:
1.a Los acreedores tendrán derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las
hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando
de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los
negocios del primero.
2.a Los actos y contratos no comprendidos bajo el número precedente, inclusos las
remisiones y pactos de liberación a título gratuito, serán rescindibles, probándose la mala fe
del deudor y el perjuicio de los acreedores.
3.a Las acciones concedidas en este artículo a los acreedores expiran en un año contado
desde la fecha del acto o contrato.

b) El vínculo jurídico existe. No ha nacido el derecho y su obligación correspondiente, pero

el acto o contrato existe, y en consecuencia:

- Al contraerse la obligación, deben cumplirse los requisitos de existencia y validez del

acto o contrato.
- El deudor no puede retractarse.
- La obligación condicional se rige por la ley vigente al momento de celebrarse el
contrato. LER

60
c) El acreedor tiene una legítima expectativa de llegar a serlo, de llegar a adquirir el
derecho, de ser acreedor puro y simple. Es decir yazna tiene el legítimo derecho a creer que
si va a cumplir con la condición

Los autores a esta mera expectativa la llaman germen de derecho; derecho eventual,
derecho latente o derecho potencial.

En consecuencia:

- El acreedor puede impetrar medidas conservativas. Art. 1492, inc. final.

La ley concede a yasna que es acreedor condicional suspensivo que no tiene derecho a
colocar medidas conservativas en contra de nelson que tiene la camioneta

El legislador Se lo concedió al acreedor condicional suspensivo, pero al acreedor bajo plazo

suspensivo no se lo concedió pero por una decisión jurisprudencial de los tribunales de
justicia se dijo que si lo tiene el acreedor bajo condición suspensiva con mayor razón el
acreedor bajo plazo suspensivo, porque aquí tiene un derecho.

- El derecho y la obligación condicional se transmite a los herederos Art. 1492, inciso

1°.

Art 1492: El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y
el cumplimiento de la condición, se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la
obligación del deudor.
Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos.
El acreedor podrá impetrar durante dicho intervalo las providencias conservativas
necesarias.

Inc final. Se deja auto kia a Nelson, este corre muy rápido, yasna se enteró, puede poner
medidas conservativas.

Por lo tanto, este es otro caso en que la condición opera con efecto retroactivo, porque se
entiende que el derecho y la obligación existen desde que se celebró el acto o contrato y no
desde que se cumplió con la condición.

Con todo, esta regla tiene dos excepciones “no se aplica a las asignaciones testamentarias,
ni a las donaciones entre vivos”, art. 1492, inc. 2°. Esto porque tanto el asignatario, como el
donatario de condición suspensiva, deben existir al momento de cumplirse la condición. Y si
no existen, nada transmiten. La justificación de estas excepciones radica en que ambos son
actos intuito persona.

Efecto de la condición suspensiva fallida.

Si la condición suspensiva falla quiere decir que el derecho y su obligación correlativa no van
ya a nacer, y por tanto, la expectativa que el acreedor tenía se extingue.

El derecho de Nelson es puro y simple, se consolida, la condición esta fallida cuando no se

tituló o ya no podrá hacerlo, o bien prescribió 5 o 10 años.

Consecuencia de esto:

a) El acreedor condicional, nunca podrá exigir el cumplimiento de la obligación.

b) Las medidas conservativas que hubiere solicitado, quedan sin efecto.
c) Los actos de administración y disposición efectuados por el deudor, pendiente la
condición, quedan a firme.

Nelson Pudo haber vendido la camioneta a pilar, esta quiere que la condición falle. Nelson
es dueño pero sujeto a condición resolutoria, los atributos del dominio son uso goce y
disposición, es decir nelson podría vender salvo le que haya impuesto una condición de no
enajenar y esta condición en este caso si vale; como Nelson se la vendió a pilar, esta está
esperando que la condición falle, porque si la condición no falla hay que restituir.

61
Efectos de la condición suspensiva cumplida. Yasna se titulo.

Desde el momento que el hecho en que consiste la condición acaece, nace el derecho del
acreedor y la obligación correspondiente del deudor. De allí:

a) El acreedor puede exigir el cumplimiento, incluso forzado, de la obligación.

b) Si el deudor paga, cumple su obligación, y si el pago lo efectuó pendiente la condición, ya
no puede repetir lo dado o pagado.
Yasna abrió expediente en la corte suprema, Nelson le entrega la camioneta, pero se da
cuenta que solo es licenciada y pide la restitución, pero a yasna le adelantaron la hora del
juramento, y al momento de solicitar al restitución ya estaba cumplida.
c) Siendo la obligación exigible, comienza a correr el plazo de la prescripción extintiva, el
acreedor puede ejercer la acción pauliana, es posible la compensación, queda perfecta la
novación, el deudor puede ser colocado en mora.
d) El deudor condicional debe entregar la cosa debida condicionalmente y respecto a las
mejoras; deterioros, perdidas, frutos y enajenaciones, nos remitimos a lo visto.

La Condición Resolutoria.

Según el artículo 1479 se llama resolutoria la condición “cuando por su cumplimiento se

extingue un derecho”, y habitualmente se la define como el hecho futuro e incierto del cual
depende la extinción de un derecho.

Art 1479: La condición se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la

adquisición de un derecho; y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un
derecho.

Ya hemos destacado lo que separa fundamentalmente la condición resolutoria de la

suspensiva; mientras en ésta el derecho no nace hasta que la condición se cumple, en la
resolutoria ha nacido desde un comienzo y produce todos sus efectos, sólo que uno y otros
se encuentran amenazados de resolución, esto es, de extinción. Y de esta circunstancia
nacen todas las diferencias que hay entre unas y otras.

Desde otro punto de vista hay una distinción más: la mayor importancia práctica de la
condición resolutoria, debida especialmente a un tipo de ella, la tácita, que va envuelta en
todo contrato bilateral para el caso de no cumplirse la contraprestación del otro contratante.

Clasificación.

La Condición resolutoria admite una triple clasificación. A saber:

a) Condición Resolutoria Ordinaria;

b) Condición Resolutoria Tácita.
c).Pacto Comisorio o Condición Resolutoria Comisoria. Simple y calificada, esta normal y
dentro del contrato de CV

a. Condición Resolutoria Ordinaria.

Es cualquier hecho futuro e incierto que extinga un derecho y que no sea el incumplimiento
de la obligación por parte del deudor, porque si no sería condición resolutoria tacita

Consiste en cualquier hecho futuro e incierto que no sea el incumplimiento de una

obligación, y que de ocurrir extingue el derecho. Ej. te presto mi casa y me la devuelves
cuando yo retorne del extranjero. Podría no retornar nunca

Esta condición la fijan las partes o la puede imponer el testador y se pueden encontrar en
tres estados: pendiente; fallida y cumplida.

Pendiente.

Como la condición resolutoria, al cumplirse extingue el derecho, este, mientras ella pende,
existe; el acto o contrato, según decíamos, produce todos sus efectos, como si fuera puro y
simple, y se puede exigir el cumplimiento, y realizar toda clase de actos respecto de la cosa

62
como si no estuviere afectada por una condición. El que tiene la cosa bajo condición
resolutoria, deudor de ella, ejerce, en consecuencia, todos los derechos que en ella le otorga
su título, con las limitaciones que derivan del hecho de que su derecho pueda quedar sin
efecto.

Fallida.

Si la condición resolutoria falla, el derecho del deudor condicional pasa a ser puro y simple,
quedando a firme todos los actos efectuados por él mientras la condición estaba pendiente.
No es diferente a lo visto

Cumplida.

Se extingue el derecho del que tenía la cosa bajo condición, y por ello el artículo 1567 N° 9
enumera la condición resolutoria como un modo de extinguir las obligaciones. Nace para él,
en cambio, la obligación de restituir (art. 1487), a cuyos efectos se aplican las normas ya
estudiadas en cuanto a mejoras, aumentos, deterioros y disminuciones, frutos y perdidas de
las cosas.

Art 1567 N° 9: Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen además en todo o parte:
9º Por el evento de la condición resolutoria;

La unanimidad de los autores y la Jurisprudencia están de acuerdo que esta

condición resolutoria opera de pleno derecho, por el sólo hecho de cumplirse el evento
de la condición. Toda condición opera en principio de pleno derecho; se requiere disposición
especial para que no sea así, y ello ocurre en la condición resolutoria tácita. No existiendo
nada semejante para la ordinaria, se aplica la regla general, que es muy fácil de comprobar.

Del hecho de que la condición resolutoria ordinaria opere de pleno derecho, deriva otra
consecuencia: que produce efectos universales, y puede invocarla quien tenga
interés en ella, pues no proviene de una sentencia judicial de efectos relativos que
la declare, sino de la ley. La condición resolutoria ordinaria opera de pleno
derecho.

b) Condición Resolutoria Tácita. El que no sabe no pasa.

El artículo 1489 la establece. Y la podemos definir como “aquella que va envuelta en todo
contrato bilateral, y en que el hecho futuro e incierto que puede provocar la extinción del
derecho de una de las partes, es el incumplimiento de sus obligaciones”. La condición
resolutoria tácita se funda en la falta de cumplimiento por el deudor.

El incumplimiento imputable de éste da un derecho alternativo al acreedor: o exigir el

cumplimiento o pedir la resolución, y en ambos casos con indemnización de perjuicios.

Art 1489: En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse

por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el
cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios.

En esta condición se da un caso excepcional, puesto que es una situación donde la ley
presume una condición, pero esta presunción sólo se da en los contratos bilaterales; y, por
lo tanto, si las partes desean que esta condición opere en un contrato unilateral, (comodato,
mutuo, deposito, donación) deben estipularlo de un modo expreso; y en ese caso, la
condición resolutoria tácita toma el nombre de pacto comisorio. O igual en uno bilateral
toma nombre de pacto comisorio y si es de pleno derecho pacto como calificado

Esta condición se ha establecido para proteger al acreedor, es decir, a la parte que cumplió o
que esta llana a hacerlo, ya que en virtud de ella, si la otra parte no cumple, se podrá pedir
o la resolución o la ejecución forzada y en ambos casos con indemnización de perjuicios. No
se ha cumplido la entrega pero no por culpa del deudor, quiero pagarle pero no quiere
aceptar

63
Origen de esta condición.

El Derecho Romano no conoció la condición resolutoria tácita en los términos del derecho
moderno: si una de las partes no cumplía su obligación, el acreedor tenía derecho a exigir el
cumplimiento; sin embargo, en la compraventa apareció algo semejante, la lex comisoria,
que era una estipulación de las partes destinada a dejar sin efecto el contrato si el
comprador no pagaba el precio. En los pactos innominados se reconocía también el derecho
del acreedor a dejarlos sin efecto, pidiendo la restitución de lo dado o pagado por él cuando
no había tenido la contra prestación.

Su origen próximo parece haber estado en el Derecho Canónico, que la estableció por
razones de equidad y de respeto a la palabra dada. Ella llegó a ser sub entendida en todo
contrato bilateral, y así lo estableció el CC. francés (art. 1184), del cual la recogió el
nuestro, aunque con algunas diferencias, principalmente que aquél permite al Juez conceder
un plazo al demandado para el cumplimiento, según las circunstancias.

Fundamento.

Mucho se ha discutido sobre el fundamento de la condición resolutoria tácita, y se han dado

numerosas justificaciones al respecto:equidad, voluntad y causa

1.- La equidad.

Es evidente la razón de equidad y justicia que hay en que si una de las partes no cumple su
obligación en un contrato bilateral, la otra puede a su vez desligarse del vínculo jurídico,
dejando sin efecto el contrato.

2.- La voluntad presunta de las partes.

Se dice también que el legislador interpreta la voluntad presunta de las partes, pues parece
lógico concluir que el contratante diligente no desea seguir ligado con quien no ha cumplido
su obligación, y esta intención ha estado presente al otorgarse el contrato.

3.- La causa.

Para Capitant, y sus seguidores, la condición resolutoria tácita es una aplicación de la teoría
de la causa: Para estos autores, en los contratos bilaterales la causa de la obligación de una
de las partes, es la recíproca obligación de la contraparte; si ella no se cumple, no habría
causa para el cumplimiento del otro contratante.

Se ha rebatido esta teoría diciendo, que el contratante diligente tiene una opción para pedir
el cumplimiento, y si puede hacerlo, es porque el contrato tiene causa.

A mayor abundamiento, existe otro argumento aún más decisivo en contra de esta doctrina,
y es que la causa es requisito de validez del acto o contrato, y basta, en consecuencia, con
que concurra al momento de su otorgamiento. Si faltara la causa, la sanción sería la nulidad
y no la resolución. La verdad es que la causa existió, pues ambas partes contrajeron
obligaciones, la una en beneficio de la otra, y la resolución proviene del hecho de que una de
ellas no cumplió.

Con todo, la mayoría de la doctrina y la jurisprudencia justifican el artículo 1489, en razones

de equidad, porque es lógico que sí una de las partes no cumple, la otra pueda optar, o a la
ejecución forzada, o a la resolución, y en los dos casos, con indemnización de perjuicios.

Existe otra disposición que se vincula con ésta, cual es la del artículo 1552, que consagra la
“excepción de contrato no cumplido” o de la mora purga la mora, según la cual, no puede
demandar el cumplimiento de un contrato la parte que no ha cumplido o que no está llana a
hacerlo. Esta disposición se basa en el aforismo jurídico que dice “la mora purga la mora”, y
se diferencia del artículo 1489, en el sentido que en el caso del 1552, ninguna de las partes
ha cumplido o se haya en condiciones de hacerlo; en cambio en la condición resolutoria
tácita, una de las partes cumplió con su obligación o está llana a hacerlo.

64
Basta con que esta llano a cumplir la obligación, es un derecho opcional del acreedor es
absoluto, un derecho alternativo, esto significa que el acreedor que ha cumplido su
obligación o que este llano a cumplirlo, el autónomamente decide el cumplimiento forzado
de la obligación o resolución del contrato.

Ej. Marta le vende su lápiz a edith, marta cumple con hacer la tradición de la cosa pero edith
no le paga el precio, marta tiene un derecho alternativo, con la condición resolutoria tacita,
pedir el cumplimiento forzado de la obligación o la resolución del contrato, ella pide la
resolución, como es un derecho absoluto no tiene por qué explicar lo que pide. Podría pedir
las dos cosas, de la siguiente manera: en lo principal solicito resolución del contrato; primer
otrosi en subsidio solicito el cumplimiento forzado de la obligación, conjuntamente no las
puede pedir porque son peticiones contradictorias, la ley acepta que pida ambas cosas pero
una en subsidio de la otra

Marta le vendió el lápiz a edith, marta no le ha hecho la tradición ni Edith ha pagado el

precio, marta no puede pedir la resolución del contrato porque no ha cumplido.

Marta celebra un contrato de compraventa con edith sobre el lápiz en qué momento se
perfecciona el contrato? Es consensual, en este caso cuando se acuerda cosa y precio, marta
no quiere hacer la tradición del lápiz porque se lo quiere vender a verónica, pero marta pide
la resolución del contrato.

Quien alega la mora? Nelson abogado de edith contesta la demanda invocando el 1552
porque marta no cumplido ni esta llana a cumplir por lo tanto no puede ser titular de la
acción y en ese caso se aplica la mora purga la mora. Quien alega es edith que hace valer la
acción de resolución, contra quien se ejerce la resolutoria, el sujeto pasivo alega la mora
purga la mora. 1698. Marta debe probar la existencia de la obligación, con el contrato
escrito.

Art 1552: En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando de
cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en
la forma y tiempo debidos. La mora purga la mora

Características de la condición resolutoria tácita.

Dentro de la clasificación de las condiciones, es:

1.- Resolutoria, ya que tiene por objeto extinguir un derecho.

2.- Es tácita, puesto que el legislador la subentiende en todos los contratos bilaterales. No
necesitan las partes estipularla, aunque pueden hacerlo, tomando entonces el nombre de
pacto comisorio. Simple y calificado (este opera de pleno derecho).

Por ello se ha resuelto que la condición resolutoria tácita es un elemento de la naturaleza del
contrato bilateral.

3.- Es negativa, pues consiste en que no ocurra un hecho. El hecho que no tiene que
ocurrir es el incumplimiento de la obligación

4.- es simplemente potestativa, pues depende de un hecho voluntario del deudor.

Forma en que opera la condición resolutoria tácita.

La condición resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, la tácita, en cambio, necesita de

una sentencia judicial; la prueba más evidente de esto, es que el C.P.C. permite que el
deudor enerve la resolución cumpliendo con su obligación, hasta ciertas instancias
procesales. Si la resolución operara de pleno derecho, el deudor no podría enervarla; por lo
tanto, en esta condición, la resolución sólo opera cuando queda ejecutoriada la sentencia
que la acoge. Enervar vista en excepcione perentorias

Requisitos de la condición resolutoria tácita.

Para que opere la condición resolutoria tácita es necesario:

1.- Que se trate de un contrato bilateral. Resultan obligados ambas partes recíprocamente

65
2.- Que uno de los contratantes se encuentre en mora de cumplir. El otro tiene que haber
cumplido o estar llano a cumplir
3.- Que el incumplimiento sea imputable al deudor en grado de dolo o culpa
Marta celebro contrato cv con Edith, marta tiene que probar la existencia de la obligación de
acuerdo al 1698 por lo tanto lo prueba con el contrato, una vez acreditada la existencia de la
obligación, la ley presume de manera simplemente legal, esto es que admite prueba en
contrario, por la tanto la ley presume de manera legal que el incumplimiento de la
obligación es culpable, y como destruye edith esa presunción simplemente legal? Puede
probar que cumplió la obligación o caso fortuito o fuerza, ver 1547. Si se alega dolo debe
probarlo, solo se presume en los casos en que expresamente la ley lo menciona, siempre se
presume la buena fe.
Las presunciones son legales y dentro de esta las simplemente legales y las de derecho, la
diferencia entre estas es que la simplemente legal admite prueba en contrario y la derecho
no.
4.- Que quien la pide, haya cumplido o esté llano a cumplir su propia obligación, y
5.- Que sea declarada por sentencia judicial. Súper importante

1.- Que se trate de un contrato bilateral.

Que la condición resolutoria tácita tiene lugar únicamente en los contratos con prestaciones
recíprocas es una característica de la institución, como que deriva de su propio fundamento
en la interdependencia de las obligaciones recíprocas de las partes.

La ley lo dice expresamente en el artículo 1489, disposición que no podría aplicarse por
analogía por ser doblemente excepcional, en cuanto establece una modalidad, y más aún
porque ella es tácita. Las modalidades por regla generalísimas son elementos accidentales,
se incorporan mediante clausulas especiales, una cuestión excepcional es que una modalidad
sea un elemento de la naturaleza del acto jurídico y aquí teníamos ejemplo de la condición
resolutoria tacita y aun mas excepcional era que una modalidad del acto jurídico fuera un
elemento de la esencia como sería el plazo o la condición en el contrato de promesa de
celebrar contrato

Dentro de los contratos bilaterales, en cambio, se aplica a todos ellos. No hay duda, eso sí,
que principalmente tiene lugar en la compraventa, donde incluso se le reglamenta
especialmente.

Situación de los contratos unilaterales. En general la resolución no puede tener lugar en los
contratos unilaterales, sin perjuicio de ello nada obsta que las partes lo incluyan mediante
clausula expresa y en ese caso tomaría el nombre de pacto comisorio y normalmente se
traducirá en una anticipación en el cumplimiento de la obligación, una especie de caducidad
del plazo por el incumplimiento. Por lo tanto, si en un contrato unilateral, la parte que tenía
que cumplir no lo hace, la otra no puede pedir la resolución, pero tiene otros medios para
proteger sus derechos. Todo lo anterior en el entendido que las partes nada hayan señalado,
porque ellas en virtud de la autonomía de la voluntad, son libres para introducir en un
contrato unilateral una condición resolutoria tácita, pero señalándolo expresamente, en ese
caso la condición resolutoria tácita toma el nombre de pacto comisorio.

La resolución en los contratos de tracto sucesivo. La condición resolutoria tácita opera

también en estos contratos, si ellos son bilaterales, como el arrendamiento, pero toma el
nombre especial de terminación y no de resolución, porque produce efectos diferentes.

La rg es que la resolución opera efecto retroactivo, pero la terminación siempre opera hacia
el futuro, jamás tendrá efecto retroactivo.

Marta arrienda a Edith un inmueble, por 400.000 mensuales que se pagaran dentro de los 5
primeros días de cada mes, marta lleva un año pagando arriendo pero después del año deja
de pagar, no cumple con su obligación, si edith ejerciera la acción resolutoria bajo el amparo
del 1489 que pasaría con edith? Como tendríamos que cumplir la sentencia si opera con
efecto retroactivo? Tendría que restituir lo que ya le pago, opera solo hacia el futuro, porque
si no no tien ningún sentido, al contrario la persona que cumple, está cumpliendo o esta
llana a cumplir se veria perjudicada en favor de quien no cumple con su obligación o no esta
llana a cumplir.

66
Los contratos de tracto sucesivo son aquellos que las obligaciones nacen y se extinguen
sucesivamente, por ej el contrato de arriendo a marta le surge obligación de pagar la renta
dentro de los 5 primeros días de cada mes

Lo que caracteriza a tales contratos es que las obligaciones de las partes se van cumpliendo
y renovando periódicamente, y por ello la terminación opera sólo hacia el futuro. El contrato
se extingue, deja de producir efectos, pero no se alteran los ya generados, ellos quedan a
firme. Lo que diferencia la terminación de la resolución es que ésta tiene efectos retroactivos
de que carece totalmente la primera.

La resolución no tiene lugar en la partición. La sentencia de partición es un título declarativo

de dominio porque Reconoce derechos preexistentes. La partición, aun cuando se haga por
vía judicial, es un acto complejo, que participa de ciertos caracteres del contrato, y desde
luego puede ser fuente de obligaciones para el adjudicatario, como por ejemplo, en el caso
de la adjudicación con alcances, esto es, si a un interesado se le dan bienes que exceden su
cuota en la comunidad y queda debiendo el saldo.

La partición también podría ser de manera voluntaria, ej. Hay 6 personas formando parte de
una comunidad hereditaria, la partición se puede hacer de dos maneras a la buena o a la
mala; a la buena celebran una escritura pública de partición donde cada uno se adjudica los
bienes conforme al acuerdo que llegaron; en el caso que no haya acuerdo y no existe la
voluntad de llegar a uno y en ese caso como nadie está obligado a permanecer en la
indivisión se puede provocar la partición por via judicial, este es uno de los casos de
arbitraje forzoso. Sea uno u otro caso no admite resolución

Hay unanimidad de los autores y jurisprudencia para negar a los demás interesados la
acción resolutoria, en el caso que el adjudicatario no pague los alcances. Las razones son
varias:

Hay 6 bienes y cada uno se adjudica uno pero resulta que uno de los bienes tiene un valor
mayor al de los demás, quien se adjudique este le tiene que pagar un alcance a todos los
demás en dinero en efectivo, el punto es si no da cumplimiento a esa obligación es
susceptible de pagarse por resolución? no

a) Porque si bien la partición participa de ciertos caracteres del contrato, no lo es, y menos
uno bilateral.
b) Se opone igualmente el efecto declarativo de la partición, pues no obstante los alcances,
se supone que el adjudicatario ha sucedido directamente al causante y no ha adquirido el
derecho de sus comuneros. Se es dueño de la apertura de la sucesión, la partición se aplica
con efecto retroactivo
c) El art. 1348 hizo aplicables a la partición las acciones de nulidad y rescisión, pero nada
dijo de la resolución; cierto que el art. 1353 agrega que si no puede o no quiere intentarlas,
el comunero conservará los otros recursos legales para ser indemnizado, pero la acción
resolutoria no es indemnizatoria.

Art 1348: Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y según las mismas
reglas que los contratos.
La rescisión por causa de lesión se concede al que ha sido perjudicado en más de la mitad
de su cuota.

Art 1353: El partícipe que no quisiere o no pudiere intentar la acción de nulidad o rescisión,
conservará los otros recursos legales que para ser indemnizado le correspondan. Título XI
DEL PAGO DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS Y TESTAMENTARIAS

2.- Que uno de los contratantes se encuentre en mora de cumplir.

Es decir, la parte incumplidora debe encontrarse en uno de los casos del artículo 1551.

Art 1551: El deudor está en mora,

1º Cuando no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado, salvo que la ley en
casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora;
2º Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de
tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;

67
3º En los demás casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.
La regla general es el numero 3.

3.- Que el incumplimiento del deudor se deba a dolo o culpa.

Es decir, debe tratarse de un incumplimiento imputable. Este requisito está muy vinculado
con el anterior, porque la mora supone, necesariamente, la imputabilidad del
incumplimiento. Tener en mente el 1698 quien debe probar.

No todo incumplimiento dará lugar a la resolución del contrato; debe ser voluntario e
imputable, esto es con culpa o dolo del deudor. Si es por caso fortuito o fuerza mayor no
habrá lugar a la resolución, porque la obligación se habrá extinguido por otro modo de poner
término a las obligaciones: la imposibilidad en el cumplimiento, que nuestro Código
reglamenta bajo el nombre de pérdida de la cosa debida.

4.- Que el acreedor haya cumplido con su obligación o esté llano a hacerlo.

No lo dice expresamente el artículo 1489, pero deriva de las disposiciones que rigen el
incumplimiento. De lo contrario, el deudor podrá oponerle la excepción de contrato no
cumplido del art. 1552.

Art 1552: En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando de
cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en
la forma y tiempo debidos.

5.- Que se declare por Sentencia Judicial.

Como se dijo, la condición resolutoria tácita no opera de pleno derecho, no existe ninguna
norma expresa del CC. que así lo señale, pero todos los autores y la Jurisprudencia, están de
acuerdo en que necesita una sentencia judicial, por los siguientes motivos:

a) El art. 1489 discurre sobre la base de que exista un juicio, y dice en su inciso 2° “...podrá
el otro contratante pedir...” se pide en el tribunal

b) El C.P.C. le permite al deudor enervar u oponerse a la resolución, cumpliendo con su

obligación. En 1ª instancia, hasta antes de la citación a oír sentencia; y, en 2ª, hasta antes
de la vista de la causa. Marta vendió lápiz mont blac a Edith, esta no ha pagado marta
puede pedir 1489, y pide la resolución, Edith puede enervar la acción? Si, como? cumpliendo
la suya tiene tiempo hasta antes de la citación de oír sentencia en primero instancia y en
segunda instancia hasta antes de la vista de la causa.

Si la resolución se produjese de pleno derecho, el deudor no tendría esta facultad. De

enervar la acción.

c) Si operara de pleno derecho, la parte cumplidora, no tendría la alternativa de pedir la

ejecución forzada, porque si se puede pedir el cumplimiento de la obligación, es porque aún
no se ha producido la resolución del contrato.

Paralelo entre la condición resolutoria ordinaria y la tácita.

Se asimilan por sus características y efectos, que son en general los mismos; difieren
únicamente:

1.- En la ordinaria, el hecho futuro e incierto del cual depende la resolución puede ser
cualquiera, menos el incumplimiento de una obligación de un contrato bilateral, que es
precisamente el evento de que ella depende en la resolutoria tácita.

2.- en la tacita Esta se subentiende en todo contrato bilateral; la ordinaria se aplica a

cualquier negocio jurídico, pero siempre que se la estipule; expresa

3.- La condición resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, y la tácita en virtud de

sentencia judicial;

68
4.- En la primera, sólo hay resolución, nunca por sí sola da derecho al cumplimiento, ni a la
indemnización de perjuicios; en la tácita, hay incumplimiento, derecho optativo del acreedor
al cumplimiento o la resolución y en ambos casos, indemnización de perjuicios.

5.- En ésta, el deudor puede enervarla pagando; la ordinaria, no puede ser enervada,
porque se produce de pleno derecho, y,

6.- La condición resolutoria tácita debe demandarla el acreedor, mientras que la ordinaria
puede hacerla efectiva a quien le interese la resolución. Interés pecuniario.

b) El Pacto Comisorio

El pacto comisorio no es sino la condición resolutoria tacita expresa en el contrato, sin

perjuicio que además la condición resolutoria tacita opera solo en los contratos bilaterales,
de manera tacita, pero el pacto comisorio nada impide que puede colocarse en un contrato
unilateral

Contrato unilateral: genera obligaciones solo para una de las partes del contrato.

El pacto comisorio esta tratado a propósito de la compraventa

El Código se refiere al pacto comisorio en el párrafo 10 del título XXIII, del libro IV, que es el
título de la compraventa, artículos 1877 y siguientes.

Art 1877: Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagándose el precio al
tiempo convenido, se resolverá el contrato de venta.
Entiéndese siempre esta estipulación en el contrato de venta; y cuando se expresa, toma el
nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que van a indicarse.

Art 1878: Por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la elección de acciones que le
concede el artículo 1873.

Art 1879: Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso
facto el contrato de venta, el comprador podrá, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el
precio, lo más tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificación judicial de la
demanda.

Se le puede definir como “la condición resolutoria tácita expresada por las partes en el
contrato”.

La ley reguló este pacto, para el caso en que el comprador en el contrato de compraventa no
pague el precio, sin embargo, todos los autores están de acuerdo en considerar que pese a
que la ley lo reguló sólo en ese caso, el pacto comisorio es de aplicación general, y por lo
tanto, podrá consagrarse en cualquier contrato, respecto de cualquiera de las obligaciones
de las partes y no sólo en la compraventa, y en ella podrá estipularse para cualquier tipo de
incumplimiento y no sólo para el caso del no pago del precio. Las principales razones para
así concluirlo son varias, a saber:

1.- Es sólo una razón histórica la que llevó al legislador a tratar el pacto comisorio en la
compraventa y referido a la obligación de pagar el precio, como un recuerdo de la ley
comisoria romana limitada a ella.

2.- Pero lo más importante es que esta estipulación aunque el legislador no la hubiere
contemplado expresamente, es perfectamente lícita, porque estamos en el terreno de la
libertad contractual.

3.- Las partes pueden estipular cualquier hecho posible y lícito como condición resolutoria,
aún el más caprichoso, ¿por qué no podrían convenir que lo fuera el incumplimiento de una
obligación?.

Nada de raro tiene, pues, que los autores y jurisprudencia se inclinen en este sentido, y que
la cláusula sea muy frecuente en los arrendamientos y promesas de contrato.

69
Clasificación del pacto comisorio.

En esta materia se distingue el pacto comisorio simple y el calificado.

La diferencia entre ambos es que el calificado opera de pleno derecho, sin perjuicio de ello
nos vamos a dar cuenta que pese a la voluntad de las partes de que opere de pleno
derecho, igualmente el legislador ha producido un intervencionismo en las partes
contratantes concediéndole un plazo especialísimo de 24 hs.

En principio el calificado no necesita intervención judicial, ahora sí se puede enervar la

acción dentro de las 24 hs, no hay otra forma de operar sino a través de la intervención
judicial.

El pacto comisorio calificado permite enervar la acción dentro de las 24 hs siguientes de la

notificación de la demanda o requerimiento, este requerimiento es notificado por el receptor,
este último está en el ámbito del tribunal, por lo tanto anteriormente se debió realizar una
resolución que le ordenara notificar, esto nos indica que estamos dentro del concepto de un
juicio, por lo tanto requiere declaración judicial.

Pilar demanda por que tiene el PCC, verónica incumplió la obligación, pilar tiene que probar
la existencia de la obligación, el incumplimiento se presume culpable, verónica tendrá que
probar que pago.

Pero en el PCC dan la posibilidad que verónica enerve la acción pagando, si no la ataja, el
juez resuelve el contrato con una resolución judicial, sentencia definitiva

El PCC necesita resolución? En principio desde el punto de vista doctrinal no requiere

resolución judicial, pero en el hecho sí.

Es ésta una distinción que ha hecho la doctrina; el primero se limita a reproducir el art.
1489, y estipular, en consecuencia, que el contrató se resolverá en el caso de que alguna de
las partes no cumpla lo pactado.

El pacto comisorio calificado o con cláusula de resolución ipso facto, se caracteriza por esto
último, es decir, porque las partes han buscado alterar los efectos normales de la resolución,
conviniendo que el contrato se resuelve de pleno derecho, de inmediato por el sólo
incumplimiento.

La diferencia, pues, estriba en que el pacto comisorio simple no altera las reglas ya
estudiadas de la condición resolutoria tácita, mientras que el calificado sí.

El Pacto Comisorio Simple.

El Pacto Comisorio Simple no difiere mayormente de la condición resolutoria tácita, y en

consecuencia, como ésta requiere de sentencia judicial que declare la resolución, y el deudor
puede pagar en el curso del juicio.

El deudor puede enervar la acción: En 1 instancia hasta ante de la citación de oír sentencia y
En 2 instancia hasta antes de la vista de causa

El pacto comisorio simple la ley lo reguló en la compraventa, para el evento de que el

comprador no pague el precio, pero esta regulación sólo se debe, como se dijo, a una razón
histórica y es de aplicación general. Sin embargo, la doctrina discute que normas se aplican
al pacto comisorio simple. En este caso hay que distinguir:

1.- Si el pacto comisorio simple fue regulado en la compraventa para el caso que el
comprador no pague el precio, se van a aplicar todas las normas del artículo 1877 y
siguientes porque la ley lo reguló para ese caso.

Es decir hay un PCS a propósito del contrato de compraventa para el no pago del precio

2.- Si el pacto comisorio simple fue consagrado en un contrato distinto al de compraventa o

dentro de ésta para el caso de un incumplimiento distinto al del no pago del precio; la
doctrina está dividida acerca de que normas son las aplicables. Algunos autores piensan que

70
en este caso, por analogía, deben aplicarse las normas de los art. 1877 y siguientes. Otros
autores, consideran que aquí deben aplicarse las normas que las partes hayan señalado, y si
ellas nada han dicho, deberán aplicarse las normas de la condición resolutoria tácita.

En conclusión, el pacto comisorio simple no es sino la condición resolutoria tácita estipulada

y produce los mismos efectos de ésta, sea en la compraventa o en cualquier otro contrato,
con la sola salvedad que en la primera, en caso de no pago del precio, está sujeta a
prescripción especial del artículo 1880.

Art 1880: El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de
cuatro años, contados desde la fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro años, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un
plazo más largo o ninguno.

Contados desde la celebración del acto o contrato.

Pilar celebro un contrato con verónica y establecieron el PC, plazo 3 años, se pasaron los 3
años, pilar quiere basarse ahora en 1489 CRT, que problema existe? Que el contrato es una
ley para las partes art 1545. Por lo tanto pilar estaría violando el contrato. Esto es una ley
realmente para las partes.

CRT prescribe en 5 años.

El Pacto Comisorio Calificado.

Esta regulado en el artículo 1879 y lo que lo caracteriza es que en él, las partes estipulan
una cláusula de resolución ipso facto, en virtud de la cual, por el no pago del precio en el
tiempo convenido, se produce de pleno derecho la resolución.

Art 1879: Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso
facto el contrato de venta, el comprador podrá, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el
precio, lo más tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificación judicial de la
demanda

Naturalmente, no es necesario utilizar esta frase o expresión, sino cualquiera equivalente:

sin necesidad de juicio; inmediatamente, sin ulterior recurso, de pleno derecho, sin más
trámite, etc.

Este pacto comisorio calificado, al igual que el simple, la ley lo reguló en la compraventa
para el caso del no pago del precio, y en esa situación, la ley, al igual que ocurría en el pacto
comisorio simple, se entromete en la voluntad de las partes, y pese a que ellas han
manifestado en forma expresa su ánimo de resolver el contrato, se permite que el deudor se
oponga o enerve la resolución, cumpliendo con su obligación, es decir, pagando el precio
dentro de las 24 horas siguientes a la notificación judicial de la demanda.

Cabe tener presente, que este plazo es el único de horas regulado en el CC. y se computa,
naturalmente, según la marcha del reloj. No es un plazo de un día.

Forma en que opera el Pacto Comisorio Calificado.

De acuerdo al pensamiento mayoritario de los autores, hay que distinguir:

1.- Si el pacto comisorio calificado se reguló en la compraventa para el evento del no pago
del precio, en estas circunstancias, no hay duda que necesita sentencia judicial, porque el
artículo 1879 permite al deudor enervar la resolución pagando el precio, dentro de las 24
horas siguientes a la notificación de la demanda.

En este caso se discute, cuando se produce la resolución; si al dictar la sentencia, o si al

transcurrir las 24 horas. Lo que queda claro es, que no opera de pleno derecho y los
argumentos para concluir esto son:

a) El art. 1878 permite al vendedor en el pacto comisorio optar, o por la resolución, o por el
pago del precio y esta disposición no distingue entre el pacto comisorio simple o calificado,

71
por lo tanto se concluye que se refiere a ambos. Y si el vendedor puede demandar el pago
del precio, es porque la resolución no ha operado de pleno derecho.

b) El artículo 1879 permite al comprador oponerse a la resolución pagando el precio dentro

de las 24 horas siguientes a la notificación de la demanda y si el comprador puede oponerse
a la resolución, es porque ella no ha operado de pleno derecho.

Porque si operara de pleno derecho no necesita resolución judicial.

La resolución lo que hace es matar al contrato por un problema en la ejecución del mismo
a diferencia de la nulidad que mata al contrato pero el vicio se produce cuando este nace.

c) La ley habla de la notificación judicial de la demanda, con lo que da a entender la

existencia de un juicio. Resulta obvio concluir que la resolución no opera de pleno derecho.

En conclusión, la condición resolutoria tácita; el pacto comisorio simple y el calificado en los

términos del artículo 1879, necesitan sentencia judicial, pero tienen ciertas diferencias. A
saber:

- La condición resolutoria tácita y el pacto comisorio simple, permiten al deudor

oponerse a la resolución pagando o cumpliendo su obligación; en la 1ª instancia,
hasta antes de la citación para oír sentencia; y en la 2ª, hasta antes de la vista de la
causa. En cambio, el pacto comisorio calificado, en las circunstancias del art. 1879,
permite al deudor cumplir dentro de las 24 horas desde la notificación judicial de la
demanda.

- La acción resolutoria que nace de la condición resolutoria tácita, tiene ciertas

diferencias con la que nace del pacto comisorio.

2.- Cuando el pacto comisorio calificado se estipula en un contrato distinto de la

compraventa, o dentro de esta pero para un incumplimiento diferente al no pago del precio;
en este caso, la mayoría de los autores considera que el pacto comisorio calificado opera de
pleno derecho y así, también lo han reconocido nuestros Tribunales.

Sin embargo, una parte minoritaria de la doctrina considera que en este caso, el pacto
comisorio igual necesita sentencia judicial; y, agregan, que se debería aplicar el art. 1879 de
manera que el deudor podría oponerse a la resolución cumpliendo su obligación dentro de
las 24 horas siguientes a la notificación de la demanda. De cualquier manera, esta posición
es minoritaria. La mayoría de la doctrina y de la jurisprudencia, consideran que si el pacto
comisorio calificado se estipula fuera de los términos del art. 1879, no necesita sentencia
judicial y la resolución en esos casos se produce de pleno derecho; y dan las siguientes
razones:

a) Si las partes inequívocamente han manifestado su intención de que se resuelva de

inmediato el contrato, no hay motivo alguno para desconocer la voluntad de las partes.

Argumento no muy bueno en virtud de lo que pasa en el pacto comisorio dentro de la

compraventa, porque la manifestación de la voluntad es la misma.
Están hablando fuera del caso del motivo de la cv, pero también sirve para esta

b) La ley subentiende en todo contrato bilateral, la condición resolutoria tácita, y en virtud

de la autonomía de la voluntad, las partes pueden modificar el momento y la forma en que
opera. Mal argumento

c) La ley reglamenta el pacto comisorio calificado en la compraventa para el caso del no

pago del precio, y señaló que en ese caso necesita sentencia judicial, pero en los demás
casos, estas normas no pueden aplicarse; por lo tanto, en ellos la resolución se produce de
pleno derecho.

Verónica compradora, pilar vendedora, no pactaron nada por lo tanto tiene plena vigencia el
1489, si verónica no paga el precio puede ejercer el 1489? No. pero si pilar no entrega la
cosa verónica puede ejercer el 1489.

PCC dentro de la cv para el no pago del precio: si verónica no paga el precio, se entabla una
demanda se la va a notificar y se le va a dar un plazo de 24 hs para que enerve la acción. El
PC es solo para el no pago del precio.

72
Ellas establecen un pacto comisorio para el no pago del precio y además para el no
cumplimiento de la obligación de pilar por no hacer la tradición de la cosa, entonces verónica
pago el precio pero pilar no le hizo la tradición. Que hace verónica? Como es por la no
entrega de la cosa Opera de plano derecho la resolución, verónica tendría que intentar una
acción restitutoria del precio con indemnización de perjuicio, porque si no habría por parte
de pilar enriquecimiento sin causa.

El contrato opero de pleno derecho

d) Si el pacto comisorio calificado, en los demás casos distintos al del art. 1879, no operara
de pleno derecho, no tendría ninguna diferencia con el pacto comisorio simple, y la única
distinción que habría, sería el plazo en que el deudor podría impugnar la resolución. No tiene
sentido que haya dos instituciones jurídicas prácticamente idénticas.

En conclusión, la condición resolutoria necesita sentencia judicial en los siguientes casos: en

la condición resolutoria tácita; en el pacto comisorio simple y en el pacto comisorio calificado
en los términos del art. 1879.

Para el no pago del precio, es solo para el vendedor

Por el contrario, la condición resolutoria opera de pleno derecho en: la condición resolutoria
ordinaria; en el pacto comisorio calificado fuera de los términos del art. 1879, ya sea en un
contrato distinto al de compraventa o dentro de éste, pero en relación a un incumplimiento
que no sea la falta de pago del precio.

La Acción Resolutoria.

Hemos visto que en el caso de incumplimiento de una obligación emanada de un contrato

bilateral el acreedor tiene una opción: o pedir el cumplimiento o la resolución, y en ambos
casos, la indemnización de perjuicios, la que se gobierna por las reglas generales.

Según el art. 1489, el derecho de opción lo ejercita el acreedor a su arbitrio, de manera que
no podría oponerse por el deudor el abuso del derecho.

Es un derecho absoluto del acreedor.

Pilar demanda a verónica y pide la resolución del contrato, esta no puede cuestionar por qué
no pide en cambio el cumplimiento forzado. Pilar no está obligada a dar respuesta.
Verónica sin embargo puede pagar en 1 instancia hasta antes de oír sentencia, y en segunda
hasta antes de la vista de la causa.

Art 1489: En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse

por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el
cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios.

El acreedor no puede solicitar el cumplimiento y la resolución, porque son acciones

totalmente incompatibles, pero podría hacerlo siempre que una sea subsidiaria de la otra
(art. 17 C.P.C.), y así, solicitar el cumplimiento, y para el caso de no ser éste posible, que se
declare resuelto el contrato.

Aunque ha habido mucha vacilación injustificada en la jurisprudencia, no habría

inconveniente alguno para que el acreedor demandara primero el cumplimiento, y luego
abandonara esta petición para exigir la resolución y viceversa; no hay cosa juzgada entre un
juicio y otro.

El cumplimiento se pedirá por vía ejecutiva, si el título es ejecutivo, o por la ordinaria, en

caso contrario; si la obligación no tiene un plazo especial, prescribirá en 3 años como
ejecutiva, y en 5 como ordinaria. Desde que se hizo exigible la obligación.

Plazo especial: es el que estipularon las partes y en ningún caso podrá pasar de 4 años
contados desde la celebración del acto o contrato

73
CRT: pilar le vendió teléfono a verónica, le tenía que pagar en un mes, lo celebraron el 28
de abril tiene que pagar el 28 de mayo, el plazo se cuenta desde que se hizo exigible la
obligación, esto es el 28 de mayo. Los tres 0 cinco años se cuentan desde el 28 de mayo.

PCS: celebraron el 28 de abril el contrato, plazo para demandarla a verónica es de 2 años

(para ejercer la acción), verónica tenía que el 28 de mayo. Los dos años se cuentan desde la
celebración del acto o contrato.

Concepto de la acción resolutoria.

De acuerdo a lo expuesto anteriormente, la acción resolutoria es la que emana de la

condición resolutoria en los casos que ella requiere sentencia judicial, y en cuya virtud el
contratante diligente solicita que se deje sin efecto el contrato por no haber cumplido la
contraparte alguna de las obligaciones emanadas de él.

La acción resolutoria no procede cuando la resolución se produce de pleno derecho. Nos

remitimos a lo visto.

Características.

1.- Es personal.

La acción en estudio emana del incumplimiento de obligaciones contractuales; tiene por

objeto hacer efectivos derechos de crédito, y en consecuencia, es una acción personal que
corresponde al contratante diligente en contra del otro contratante que no cumplió algunas
de las obligaciones que le impuso la convención.

Sin embargo de lo dicho, la acción resolutoria puede afectar a terceros, principalmente en

los casos de los arts. 1490 y 1491, que permiten dejar sin efecto las enajenaciones y
gravámenes efectuadas y constituidos por el deudor en las cosas afectas a la condición
resolutoria, tratándose de bienes muebles, si el adquirente estaba de mala fe, y de
inmuebles si aquella constaba en el título respectivo inscrito.

Art. 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habrá derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de
buena fe.

Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la
condición constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública.

Alejandra le vende un computador a verónica, verónica no le pago el precio y se lo vendió a

pilar, Alejandra pide la resolución del contrato.

En la práctica pide acción reivindicatoria en contra de pilar y en forma conjunta pide la

resolución del contrato.

En lo principal resolución del contrato respecto de verónica. Primer otrosi en contra de pilar.
Nelson abogado de Alejandra: pregunta si tiene prueba de la mala fe de pilar.

Si contesta si: entonces le recomienda seguir con la resolución, porque no hay duda que la
acción va a prosperar y consecuentemente va a conseguir la restitución del computador

Si contesta no: entonces recomendaría el cumplimiento forzado de la obligación a verónica,

porque sabe si interpone una acción reivindicatoria en contra de pilar, Alejandra va a
terminar siendo condenada en costa.

Lo anterior no significa que la acción resolutoria sea real o mixta, lo que ocurre es que los
terceros pueden verse afectados por el efecto retroactivo que la ley da a la condición
resolutoria cuando los terceros están de mala fe y como consecuencia de ese efecto, nace en
contra de estos terceros una acción reivindicatoria, y ella es la que en definitiva los afecta,
pero no propiamente la acción resolutoria.

74
2.- Es patrimonial.

La acción resolutoria es una acción netamente pecuniaria, susceptible de expresarse en

dinero, puesto que persigue dejar sin efecto un contrato patrimonial.

Y por ser de interés meramente privado, es renunciable, transmisible y se puede transigir.

Renunciable, art 12
Trasmisible, pasa a los herederos
Transigir, contrato de transacción

3.- Es prescriptible.

La prescriptibilidad es la regla general de las acciones, máxime si son patrimoniales, y la

resolución no escapa a ella.

Pero debe distinguirse; si emana de la condición resolutoria tácita, prescribe en 5 años

contados desde que la obligación se hizo exigible; mientras la del pacto comisorio lo hace en
el lapso que las partes señalen, que no puede exceder de los 4 años contados desde la fecha
del acto o contrato (art. 1880).

Art 1880: El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de
cuatro años, contados desde la fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro años, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un
plazo más largo o ninguno.

4.- Puede ser mueble o inmueble.

Aplicando la regla general del art. 580 la acción resolutoria será mueble o raíz, según lo sea
la cosa en que recaiga.

5.- Es Indivisible. Esta indivisibilidad se manifiesta en dos sentidos:

a) Objetivamente, porque el acreedor no podría pedir en parte el cumplimiento y en el resto

la resolución, y
b) Subjetivamente, porque siendo varios los acreedores, todos ellos deben ponerse de
acuerdo para pedir el cumplimiento o la resolución, y siendo más de uno el deudor no podría
el acreedor exigir a uno el cumplimiento y al otro la resolución.

Paralelo de la acción resolutoria con otras acciones.

Hay algunas acciones e instituciones que se asemejan a la resolución y que conviene

precisar, porque suelen confundirse en el léxico jurídico, incluso en el Código.

 Acción resolutoria y la terminación.

La terminación al igual que la resolución, deja sin efecto un contrato, pero se diferencia en
que la resolución, opera con efecto retroactivo; en cambio, la terminación sólo opera hacia
el futuro.

 Resolución, nulidad y rescisión.

Entre nosotros, con el término nulidad, se designa a la absoluta, y con el de rescisión a la

relativa, pero el legislador ha usado con mucha frecuencia, equivocadamente, todas estas
denominaciones, porque ellas se parecen, pues dejan sin efecto el acto o contrato, y lo
hacen retroactivamente.

Pero se diferencian fundamentalmente:

a) Porque la nulidad y rescisión suponen alguna infracción a los requisitos de validez del
acto o contrato, que ha nacido viciado, y por ello se le deja sin efecto. En cambio en la
resolución el acto es perfectamente válido , en sí mismo es inatacable y es un hecho

75
posterior, el incumplimiento de una obligación, el que permite al acreedor solicitar que se
deje sin efecto el contrato, pero también puede exigir el cumplimiento, precisamente,
porque el acto es válido y eficaz:

b) La nulidad y rescisión producen efectos radicales; borran totalmente el acto o contrato; la

resolución es de efectos más atenuados; así la nulidad de acuerdo al art. 1689 da acción
contra terceros sin efectuar las distinciones que realizan los arts. 1490 y 1491, para la
resolución.

La declaración de nulidad por regla generalísima pasa contra tercero, la excepción es la

lesión enorme, muerte presunta, prescripción, donaciones irrevocables, indigno de suceder.

Art 1689: La nulidad judicialmente pronunciada da acción reivindicatoria contra terceros

poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales.

Art. 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habrá derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de
buena fe.

Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la
condición constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública.

c) La nulidad procede en toda clase actos y contratos, mientras que la resolución

únicamente en estos últimos, si son bilaterales.

d) La acción de nulidad absoluta prescribe en 10 años; la rescisión en 4, y por regla general,

la resolutoria en 5 años, que pueden ser 4 en el pacto comisorio.

e) Las reglas de las prestaciones mutuas son diferentes, y así, en la nulidad y rescisión el
deudor de mala fe debe restituir los frutos, mientras que en la resolución ellos no se
devuelven, y no se pagan las mejoras necesarias, mientras debe hacerse en la nulidad y
rescisión, etc.

En resumen, las reglas dadas en la nulidad resultan más equitativas, y por esto la
jurisprudencia ha señalado que no se puede pedir la resolución de un contrato nulo, porque
en tal caso debe solicitarse la nulidad.

Edith le vende un inmueble a Alejandra, compran un contrato en la librería y lo llenan se

estipula que se paga una parte al contado y el resto en cuotas iguales. Alejandra no le paga
el precio a Edith, esta ejerce acción resolutoria del 1489 y van ante el juez, el juez ve este
contrato y da traslado a la demandada, esta dice que algunas cuotas se las pago y lleva los
comprobantes, el juez en este momento declara la nulidad absoluta de manifiesto. No lo
podía declarar al momento en que Edith llevo el contrato por que tiene que dar lugar al
principio de bilateralidad de la audiencia y por lo tanto tiene que escuchar a las dos partes.
Con la resolución no pasa nada porque el contrato es nulo

 Resciliación y resolución.

La resciliación o anulación convencional, es un modo de extinguir regulado en el art. 1567,

inciso 1° y consiste en que las partes de común acuerdo dejan sin efecto una obligación que
en sí es valida. En la resolución, cuando hay acción resolutoria se necesita sentencia judicial,
en cambio en la resciliación, basta el acuerdo de las partes.

La resciliacion obedece al principio de que “las cosas se deshacen de la misma forma en que
se hacen”, pero eso tanto en cuanto el contrato no haya producido efecto porque si los
produjo lo que nace es una nueva obligación y en ese caso no opera con efecto retroactivo

Art 1567: Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen además en todo o parte:
1º Por la solución o pago efectivo;

76
La resciliación no puede afectar a los terceros ajenos al acto, y en principio, carece de efecto
retroactivo, a menos que las partes se lo confieran.

 Revocación unilateral y resolución

La revocación consiste en la declaración unilateral de voluntad en virtud de la cual una de

las partes manifiesta a la otra su voluntad o ánimo de no perseverar en el contrato y es un
modo de extinguir que la ley lo permite excepcionalmente.

La revocación unilateral opera siempre hacia el futuro, y los actos ya efectuados quedan a
firme.

 Imposibilidad en el cumplimiento y resolución.

Hay casos en que la obligación se extingue por la imposibilidad en el cumplimiento que

nuestro Código la llama “perdida de la cosa debida”. Este concepto se ha criticado porque da
a entender que la imposibilidad en el cumplimiento sólo se produce cuando existe pérdida de
la cosa que se debe y esto no es así, porque puede ser que la imposibilidad se debe a otro
factor distinto, y por esto el C.P.C. es más acertado y habla de imposibilidad en el
cumplimiento.

Esta figura se parece a la resolución, porque en ambas hay un incumplimiento, pero se

diferencia, en cuanto a que en la resolución, el incumplimiento es imputable al deudor en
grado de dolo o culpa, en cambio, en la imposibilidad del cumplimiento opera un caso
fortuito o fuerza mayor y por esto en este caso se extingue la obligación sin responsabilidad
para el deudor.

Art 45: Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir,
como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad
ejercidos por un funcionario público, etc.

• Fuerza mayor: acto imprevisto e irresistible. Relación con fuerza de autoridad.

Ejemplo: una persona X tiene que abastecer a un negocio de cierta cantidad de cigarrillos
pero la autoridad prohibió la venta de cigarrillos y no podrá abastecer. Esta persona X va a
estar en mora del cumplimiento de la obligación pero tiene la justificación que hubo fuerza
mayor por eso no cumplió.
• Caso fortuito: hecho de la naturaleza imprevisto e irresistible.
Un terremoto ya no es un caso fortuito porque en chile se prevé que en un futuro van a
haber terremotos.
Ejemplos de caso fortuito: le cayó un rayo, un meteorito al auto que me prestaron
Ambos son impredecibles e irresistibles.
Regla general: la gente no responde de caso fortuito.
Excepción: a menos que esté constituida en mora

Efectos de la Resolución.

Si bien existen varias clases de condición resolutoria, los efectos de ella, sean ordinarias,
tácitas, pacto comisorio simple o calificado, son los mismos. Y hay que distinguir: entre las
partes y respecto de los terceros.

 Entre las partes.

De acuerdo al art. 1487 “cumplida la condición resolutoria, deberá restituirse lo que se

hubiere recibido bajo tal condición...”.

La restitución de la cosa se hará en los términos ya estudiados, y comunes para todas las
condiciones:

77
a) Los aumentos y mejoras pertenecen al acreedor, sin aumento de precio.
b) Las disminuciones y deterioros los sufre el acreedor, sin tener derecho a rebaja alguna,
salvo culpa del deudor.
c) Si la cosa se ha perdido fortuitamente, no hay obligación, pero si es culpable, el deudor
debe el precio y la indemnización de perjuicios.
d) Los frutos producidos por la cosa pendiente la condición, son del deudor.
e) Los actos de administración del deudor condicional quedan a firme. Quedan intocables,
inamovibles.

 Efectos de la resolución respecto de terceros.

Nuestro Código cuenta entre sus grandes méritos que, salvo algunos ripios de menor
cuantía, se caracteriza por la excelente redacción de sus disposiciones, pero tal cualidad la
perdió en los arts. 1490 y 1491, que pasamos a estudiar. A través de los distintos proyectos
del Código se nota las vacilaciones de Bello, entre la aplicación lisa y llana de la
retroactividad, solución que dio en un comienzo de su tarea, y la protección de los intereses
de los terceros.

Aplicando íntegramente el principio retroactivo todos los actos de disposición del que tenía o
poseía una cosa bajo condición resolutoria, efectuados mientras la condición estuvo
pendiente, deberían quedar sin efecto, porque emanaban de quien se considera que no ha
sido dueño jamás.

Pero, por otro lado, la retroactividad no es más que una ficción, y la verdad es que el
contrato ha existido y el deudor ha sido poseedor o dueño, comportándose como tal, y de él
proviene el derecho que invoca el tercero. De ahí que, finalmente, el legislador haya
adoptado por un criterio transaccional en los arts. 1490 y 1491; no todas las enajenaciones
o gravámenes quedan sin efecto, sino únicamente cuando el adquirente sabía o no podía
menos que saber que el derecho de su causante estaba amenazado de extinción.

El legislador distingue la situación de los bienes muebles, a que se refiere el art. 1490, de la
de los inmuebles, reglamentados en el art. 1491, diferente tratamiento para uno y otro que
se da en todo el Código, y que es un resabio del Derecho Romano.

Ahora pasaremos a un análisis pormenorizado de tales normas. Con todo, previamente

debemos aclarar que existe una profunda división en la doctrina respecto a la interpretación
de estos preceptos.

Artículo 1490.

Art. 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habrá derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de
buena fe.

Este artículo se refiere a tres situaciones distintas, ya que alude al caso de la persona que
tiene un bien mueble a plazo; también se estaría refiriendo al caso de quien tiene un bien
mueble bajo condición suspensiva y al que tiene un bien bajo condición resolutoria.

Todos los autores consideran que este art. fue mal redactado por dos razones:

1° Porque el art. 1490, sólo se aplica al caso de la condición resolutoria, no tiene aplicación
ni en el caso del plazo, ni en el caso de la condición suspensiva; y, se dan las siguientes
razones:

a) En relación con la condición suspensiva, se dice que el art. 1490 no tiene aplicación,
porque cuando existe esta condición, el derecho no ha nacido, el acreedor sólo tiene la mera
expectativa de llegar a ser dueño, y como en nuestro ordenamiento jurídico, de los contratos
no nacen derechos reales, el acreedor condicional, no tiene derecho real alguno, aunque se
haya celebrado el contrato, su derecho va a nacer cuando se cumpla la condición y se le
haga la tradición de la cosa, por lo tanto, este acreedor nada puede hacer respecto de las
enajenaciones y gravámenes que el deudor condicional hubiese constituido.

78
b) Respecto al plazo, si este es suspensivo, mientras no haya tradición, el acreedor no será
dueño y aun cuando haya adquirido el dominio, nada puede hacer contra las enajenaciones
y gravámenes, porque ellos se constituyeron cuando el acreedor no podía exigir su derecho.

Si el plazo es extintivo, tampoco se aplica el 1490, porque en estos casos, la cosa se

encuentra en poder de un mero tenedor, que no puede enajenarla, ni gravarla. Por ej. un
arrendatario, un comodatario, etc.

En conclusión, la doctrina considera que el artículo 1490, sólo se aplica a la condición

resolutoria; sólo se refiere al caso de quien tiene una cosa en calidad de dueño, pero
expuesto a perderla por el cumplimiento de la condición. Al resolverse el derecho del deudor
condicional, los terceros se verán afectados, si estaban de mala fe.

En los inmueble por eso se hacen los estudios de títulos, la mala fe se objetivisa, cuando el
titulo constaba en el titulo inscrito u otorgado la condición y si no había pagado totalmente
el precio constaba la condición en el margen, por lo tanto es una especie de mala fe
objetivizada respecto del tercero.

La buena fe consiste en este caso, en determinar si los terceros sabían o no que la cosa
objeto de la enajenación estaba afecta a una condición resolutoria. El acreedor deberá
probar la mala fe del tercero.

2° Otra crítica es en el encabezado del artículo, porque empieza diciendo “si el que debe una
cosa mueble” y ya se ha señalado que este artículo sólo se aplica a la condición resolutoria,
y en ella el deudor nada debe, él es dueño, lo que sucede es que está expuesto a perder su
dominio si se cumple la condición.

Artículo 1491.

Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la
condición constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública.

Como se dijo, esta disposición alude a los inmuebles. Los autores hacen las mismas críticas
que en el caso del artículo anterior. También se comienza diciendo “si el que debe un
inmueble” y reiteremos que el deudor condicional de condición resolutoria nada debe, es
dueño. Y, además, este artículo habla de condición, sin distinguir entre la suspensiva y la
resolutoria, concluyéndose, al igual que en la norma anterior, que sólo se aplica a la
condición resolutoria.

Por lo tanto, este artículo se está refiriendo al caso de que una persona tenga un bien raíz
bajo condición resolutoria y lo grave o enajene antes de cumplirse la condición. Dichos
actos, van a quedar protegidos cuando los terceros estén de buena fe, y por el contrario,
habrá acción reivindicatoria en contra de ellos, si se encuentran de mala fe.

La disposición in comento, en su parte final, establece un caso, que para la mayoría de la

doctrina, es una presunción de derecho, en la cual se entiende que los terceros están de
mala fe. Y esta consiste, en que se presume la mala fe de los terceros, si la condición
constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública.

La mala fe consiste en que aun ella saabiendo que constaba la condicion en el titulo
respectivo inscrito u otorgado igual inscribió, la ley la castiga teniendo que restituir al
acreedor.

Esta norma se estableció, porque se entiende que si el acreedor es diligente, antes de

aceptar la enajenación o gravamen, va a revisar los títulos y si la condición aparece en ellos,
y pese a eso se enajena o grava, es porque el tercero estaba de mala fe.

79
Obligaciones Modales.

El Código no reglamentó las obligaciones modales, limitándose en el art. 1493 a hacerles

aplicables las disposiciones sobre asignaciones modales, esto es, los arts. 1089 a 1096
(párrafo 4 del Título 4 del Libro III). Y es muy lógico que así lo haya hecho, porque esta
modalidad es más propia de las asignaciones por causa de muerte y de las donaciones entre
vivos, esto es, de los actos a título gratuito.

art 1493: Las disposiciones del Título IV del Libro III sobre las asignaciones testamentarias
condicionales o modales, se aplican a las convenciones en lo que no pugne con lo dispuesto
en los artículos precedentes.

art 1089: Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligación de
aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta
aplicación es un modo y no una condición suspensiva. El modo, por consiguiente, no
suspende la adquisición de la cosa asignada.

art 1090: En las asignaciones modales se llama cláusula resolutoria la que impone la
obligación de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo.
No se entenderá que envuelven cláusula resolutoria cuando el testador no la expresa.

art 1091: Para que la cosa asignada modalmente se adquiera, no es necesario prestar
fianza o caución de restitución para el caso de no cumplirse el modo.

art 1092: Si el modo es en beneficio del asignatario exclusivamente, no impone obligación

alguna, salvo que lleve cláusula resolutoria.

art 1093: Si el modo es por su naturaleza imposible, o inductivo a hecho ilegal o inmoral, o
concebido en términos ininteligibles, no valdrá la disposición.
Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, es solamente imposible en la forma especial
prescrita por el testador, podrá cumplirse en otra análoga que no altere la substancia de la
disposición, y que en este concepto sea aprobada por el juez con citación de los interesados.
Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, se hace enteramente imposible, subsistirá la
asignación sin el gravamen.

art 1094: Si el testador no determinare suficientemente el tiempo o la forma especial en

que ha de cumplirse el modo, podrá el juez determinarlos, consultando en lo posible la
voluntad de aquél, y dejando al asignatario modal un beneficio que ascienda por lo menos a
la quinta parte del valor de la cosa asignada.
art 1095: Si el modo consiste en un hecho tal, que para el fin que el testador se haya
propuesto sea indiferente la persona que lo ejecute, es transmisible a los herederos del
asignatario.

art 1096: Siempre que haya de llevarse a efecto la cláusula resolutoria, se entregará a la
persona en cuyo favor se ha constituido el modo una suma proporcionada al objeto, y el
resto del valor de la cosa asignada acrecerá a la herencia, si el testador no hubiere ordenado
otra cosa.
El asignatario a quien se ha impuesto el modo no gozará del beneficio que pudiera resultarle
de la disposición precedente.

El Modo se puede definir como el gravamen o carga que se impone a quien se le hace una
liberalidad, como si por ej. A dona a B un inmueble con la obligación de que costee los
estudios universitarios de C. La aplicación especial puede ser en beneficio del mismo que
recibe la prestación o de un tercero.

Clausula testamentaria: dejo a pilar un inmueble para que costee los estudios de yazna

Ella es dueña pero con el gravamen de costear los estudios de yazna

dejo mi automóvil apilar para que traslade a yazna todos los días a la universidad

Pilar no es deudora condicional, no hay condición hay gravamen, una carga.

80
Ella es libre de aceptar, porque así como nadie transfiere más derechos de los que tiene,
nadie está obligado a aceptar más derechos de los que quiere.

A diferencia de la condición el modo eventualmente se puede cumplir por equivalencia.

El modo puede confundirse con la condición suspensiva, pero el art. 1089 se apresura en
desvirtuarlo, en razón de ello, no suspende la adquisición del derecho. Agrega el art. 1091
que para esta adquisición no es necesario prestar fianza o caución de restitución para el
caso de no cumplirse el modo. El deudor del modo adquiere su derecho, la cosa dada, como
si fuera puro y simple, sujeto únicamente a la carga modal.

Tiene importancia, pues, resolver si estamos ante un modo o una condición suspensiva, lo
que únicamente puede establecerse a través de la estipulación de ellas. Si la cosa se
adquiere una vez que se haga algo, es condición, y si es para que se haga algo, modo.

Julio tiene dos herederas pero en su testamento dice: Dejo un inmueble a pilar para que con
las rentas de arrendamiento pague los estudios de yazna, y agrego una clausula resolutoria
que si no cumple con esta carga se resuelve. A quien le interesara la resolución? A las
herederas, porque aumenta la masa hereditaria.

El modo no lleva consigo resolución para el caso de no cumplirse, a menos que se le

agregue por medio de una cláusula resolutoria; en consecuencia, el derecho del deudor
modal no está sujeto a extinguirse por un evento futuro e incierto, como en la condición
resolutoria.

Forma de cumplirse el modo.

El modo se cumplirá de la manera que las partes lo hayan estipulado; a falta de convención
en cuanto al tiempo o la forma especial en que ha de cumplirse el modo, podrá el Juez
determinarlos, consultando en lo posible la voluntad de las partes, y dejando al deudor
modal un beneficio que ascienda por lo menos a la quinta parte del valor de la cosa.

Puede ocurrir que el modo sea imposible en la forma especial convenida por las partes, y en
tal caso, podrá cumplirse en otra análoga que no altere la sustancia de la disposición y que
en ese concepto sea aprobada por el Juez, con citación de los interesados (art. 1093, inc.
2°). Esta es otra diferencia con la condición, que no puede cumplirse por analogía.

Si en la propiedad fiduciaria dijeron que debe titularse de abogado no sirve que se titule de
medico

Incumplimiento y extinción del modo.

El Código se coloca en el caso de imposibilidad o ilicitud del modo, y distingue tres

situaciones:

1.- El modo es totalmente imposible, inductivo ha hecho ilegal o inmoral o íntegramente

ininteligible.

En tal caso no vale la disposición, dice el inc. 1° del art. 1093; en consecuencia, sin
necesidad de efectuar las distinciones de la condición, la imposibilidad total, física o moral,
vicia toda la obligación.

Dejo a pilar mi automóvil para que con el arriendo financie los costos de la cocaína para juan

2.- En caso de imposibilidad relativa, se cumplirá el modo por equivalencia, en la forma ya

mencionada y que dispone el inc. 2° del precepto.

3.- Si la imposibilidad es sobreviniente, hay que distinguir según si ha habido hecho o culpa
del deudor o no. En este segundo caso, deja de cumplirse el modo, pero subsiste el beneficio
recibido; lo que ha pasado es que la obligación modal se ha extinguido por imposibilidad en
el cumplimiento.

Dejo a pilar una casa para que con los arriendo financie la carrera de atletismo de juan, juan
choco y le cortaron la pierna no puede seguir con su carrera

81
Pero si hay dolo o culpa, se aplican las reglas del incumplimiento, y al respecto es preciso
efectuar algunos distingos. En primer lugar, según si se ha convenido cláusula resolutoria o
no.

a) No hay cláusula resolutoria. Es necesario efectuar un sub distingo, según si la carga

modal es en beneficio exclusivo del propio deudor modal, en cuyo caso no impone obligación
alguna (art. 1092) o de un tercero, quien podrá pedir el cumplimiento forzado, o la
indemnización de perjuicios según las reglas generales.

Sin clausula:

Dejo a pilar un inmueble para que con el se financie sus estudios

Dejo a pilar un inmueble para que financie los estudios de yazna, yazna es tercero.

Con cláusula:

Dejo a pilar un inmueble para que con sus rentas financie sus estudios de derecho y si no lo
hace clausula resolutoria, pilar entro a estudiar psicología.
Alejandra abogada de los herederos: resolución
Edith abogada de pilar: equivalencia
Determina el juez

b) Con cláusula resolutoria. De acuerdo al artículo 1090, se llama cláusula resolutoria la que
impone la obligación de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo.

Como decíamos, difiere de la condición resolutoria tácita en que debe ser siempre expresa.
Otra diferencia, es que se restituyen las cosas y sus frutos, mientras el deudor condicional
no está obligado a estos últimos.

La ley no ha señalado el término de prescripción de la obligación modal, por lo que

corresponde aplicar la regla general del art. 2515, y será de 5 años desde que la obligación
se hizo exigible; para la resolución en el caso de la cláusula resolutoria se contará desde el
incumplimiento.

Finalmente, si fallece el deudor modal, el modo se transmite a los herederos siempre que
para el fin que se haya propuesto las partes sea indiferente la persona que lo ejecute. (art.
1095).

Juanita es pintora, dejo a juanita pintura, telas, marcos, todos los elementos para que ella
desarrolle su actividad con cargo de que producto de esos materiales financie la carrera de
yazna, se murió, y resulta que los hijos no hacen nada con respecto al arte, el modo no pasa
para los hijos, porque ese modo tenía una aptitud personal, pasa pera y simplemente a los
herederos. Quedan con la herencia pero no con el modo.

82
Obligaciones atendiendo al Objeto.

a) Obligaciones Específicas y Genéricas

Especie: individuo determinado de una clase o genero determinado. El automóvil, marca

tanto, modelo tanto, patente tanto …..
Género: individuo indeterminado de una clase o genero determinado. Una vaca

Enunciación.-

En toda obligación, el objeto debe ser determinado o determinable, pero la determinación

puede ser la máxima. En que se precisa un individuo específico dentro de un género también
delimitado, como el bien raíz de calle ahumada N° tanto, o meramente genérica, como una
vaca, cien acciones de tal Sociedad Anónima, etc.

Obligación de especie o cuerpo cierto es la primera, en que el objeto debido está

determinado en género como en especie; las de género, aquéllas en que se debe
indeterminadamente un individuo o una cantidad de cosas de una clase o género
determinados.

La importancia de esta clasificación estriba en la distinta forma de cumplirlas, en la

obligación que como consecuencia de ello, se impone al deudor específico de conservación, y
en la posible extinción de las primeras por pérdida de la cosa debida.

Las Obligaciones de género se cumplen entregando al individuo una calidad a lo menos

mediana
En cambio en la de especie hay que pagar con ese individuo no con otro, es decir
entregando la especie debida.

Si me debe un automóvil marca Toyota, modelo yaris, año 2015, placa patente xxx, etc. ud
no me puede pagar con un Audi, porque no es el objeto debido, el objeto debido es el auto
Toyota.

Esto tiene importancia en los modos de extinguir las obligaciones, porque el género no
perece y la especie y cuerpo cierto sí.

Si al automóvil marca Toyota, modelo yaris, año 2015, placa patente xxx, etc., le cae un
rayo podríamos decir que se extingue la obligación por perdida de la cosa debida (art 1567).
En cambio sí pilar le debe 50 vacas a verónica y resulta que cayó un rayo y mato a 50, pilar
no puede decir que su obligación esta extinguida, porque le puede pagar con otras 50, el
género no perece.

Obligaciones de especie o cuerpo cierto.

Generalidades.-

El legislador no ha reglamentado en forma especial las obligaciones que recaen en una

especie o cuerpo cierto, como lo hizo, según veremos, con las de género, pero se refirió a
ellas en varias disposiciones, en especial en relación con su cumplimiento.

Por eso es importante tener presente como se cumplen las obligaciones de género y de
especie y cuerpo cierto.
Las Obligaciones de género se cumplen entregando una de calidad a lo menos mediana.
En cambio en la de especie entregando la especie debida.

Las particularidades de estas obligaciones derivan de la circunstancia de que la cosa debida

es única, no tiene reemplazo, y por ello:

1°.- Lleva envuelta para el deudor la obligación de conservar la especie o cuerpo cierto
hasta la época del cumplimiento. Obligación de Conservación y custodia

2°.- debe pagarse la cosa debida y no otra. Así lo veremos al tratar del pago (Art. 1569,
inc. 2°), y esta característica, impone en el cumplimiento de la obligación una indivisibilidad

83
de pago, pues la entrega debe efectuarla, en caso de haber varios deudores, quien posea la
especie o cuerpo cierto (Art. 1526, N° 2°).

Si le debe un Toyota yaris y quiere pagar con un Audi 2018, no sirve. El acreedor podría
aceptarlo pero no está obligado por que lo que se debe es el Toyota

Art 1569: El pago se hará bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligación;
sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes.
El acreedor no podrá ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto
de ser de igual o mayor valor la ofrecida.

art 1526 n°2: Si la obligación no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores
puede sólo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de
la suya; y la cuota del deudor insolvente no gravará a sus codeudores. Exceptúanse los
casos siguientes:
2º Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es
obligado a entregarlo.

3°.- Pérdida total o parcial de la cosa debida. En la obligación de especie o cuerpo

cierto, existe la posibilidad de que la cosa se destruya antes de su entrega.

La pérdida puede ser culpable o fortuita. En el primer caso, el deudor responde de los
perjuicios, y si se trata de un contrato bilateral, puede pedirse, además de éstos, la
resolución del mismo.

Sí es fortuita, la obligación se extingue por pérdida de la cosa debida, lo cual también en los
contratos bilaterales da origen a una situación especial, el problema del riesgo.

La Obligación de Conservación.-

De acuerdo al Art. 1548, la obligación de dar contiene la de entregar la cosa debida; agrega
el mismo precepto: “y si ésta es una especie o cuerpo cierto contiene, además, la de
conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha
constituido en mora de recibir”.

Art 1548: La obligación de dar contiene la de entregar la cosa; y si ésta es una especie o
cuerpo cierto, contiene además la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los
perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.

Cuando se tiene una obligación de especie y cuerpo cierto junto con la obligación de hacer la
entrega o tradición además se tiene la obligación de conservar la cosa.

María va a la automotora a comprar un vehículo, y elige X vehículo, resulta que se destruyó,

entonces le quieren pagar con uno que es todo igual pero el tono es diferente, ella no está
obligada a recibir eso, ella tiene que recibir lo que pacto.

De manera que tratándose de un cuerpo cierto hay tres obligaciones distintas contenidas en
la de dar: la de dar propiamente tal, la de entregar la especie debida, y para que ello sea
posible, la de conservarla hasta la entrega.

Por ejemplo, si se vende un inmueble, el vendedor está obligado a dar el bien raíz,
efectuando la inscripción correspondiente en el Conservador que es su tradición; debe
entregar materialmente el predio y, finalmente, conservarlo hasta ese momento.

Es lógico que le imponga esta obligación la ley al deudor, porque por el carácter
irremplazable de la especie o cuerpo cierto, si ella se destruye, no podrá cumplirse la
obligación, teniendo entonces lugar la distinción señalada anteriormente, según si la pérdida
es culpable o fortuita, total o parcial.

84
Agrega el Art. 1549: “la obligación de conservar la cosa exige que se emplee en su custodia
el debido cuidado”; este debido cuidado es el que corresponda, de acuerdo a la naturaleza
del contrato (Art. 1547, inc. 1°).

art 1549: La obligación de conservar la cosa exige que se emplee en su custodia el debido
cuidado.

art 1547 inc. 1: El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por
su naturaleza sólo son útiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se
hacen para beneficio recíproco de las partes; y de la levísima, en los contratos en que el
deudor es el único que reporta beneficio.

Ejemplo: nos habla de que culpa responde el deudor en el ejemplo dado, suple el silencio de
las partes.
El art 44 nos da la definición de culpa:
La grave es la exige menos cuidado, la leve exige un cuidado mediano y la levísima mayor
cuidado. Se equipara al dolo porque son cuidados mínimos
Este art 1547 nos dice que en los contratos en que solo se beneficia el acreedor el deudor
responde de culpa grave y porque es el menos cuidado. Por ejemplo: cuando en la disco y
dejan la chaqueta en la custodia, este contrato se llama depósito y beneficia solo al
acreedor (depositante) por que el deudor (depositario) tiene que restituirle la chaqueta
porque es el único obligado, la ley dice que tiene que responder de culpa grave porque tiene
que tener. El deposito tiene la obligación de restituir y por lo tanto de conservación
Un contrato que beneficie a ambas partes se habla de culpa leve, compraventa
Los contratos que solo benefician al deudor responden de culpa levísima es decir deben
tener el mayor cuidado posible
Ejemplo: Verónica (comodante) le presta su teléfono a Grace (comodataria), préstamo de
uso (comodato), la beneficiaria de este contrato es Grace, que además es la deudora,
deberá tener los máximos cuidados con este teléfono.
Por ejemplo: profe le dice a verónica si le puede cuidar su teléfono, esta acepta y le cobra
2000 mil pesos, verónica responde de culpa leve , el beneficio de ambas partes.
El depósito puede ser gratuito u oneroso, es de la esencia del contrato de comodato la
gratuidad. Te presto mi teléfono, págame 3000 pesos, no es comodato. Te presto mi
teléfono pero me tienes que pagar 3000 pesos mensuales, es arriendo

En nuestra legislación se presume la infracción a esta obligación de custodia en el caso de

que la especie o cuerpo cierto se destruya o deteriore; al deudor corresponderá probar la
ausencia de culpa suya en el cumplimiento de la obligación de conservación.

Le dejo a verónica mi teléfono para que lo guarde, responde de culpa grave, yo tengo que
probar la existencia de la obligación y esto lo prueba con el contrato y una vez que probé
esto, verónica tiene que probar caso fortuito o fuerza mayor, en este caso que empleo el
debido cuidado y lo que paso es que el teléfono se destruyó pero medio un caso fortuito o
fuerza mayor.

La carga de la prueba es muy importante. Tener cuidado.

Atentan contra el cumplimiento de esta obligación actos jurídicos o materiales del deudor, o
ajenos a él. jurídicos, como si, por ejemplo, el deudor que no ha entregado la cosa, la
enajena a otra persona. Actos materiales del deudor serían negligencia o dolo de éste que
destruye o deteriora la cosa, y ajenos a él, el caso fortuito. Ellos le impondrán
responsabilidad si le son imputables, pero según lo dicho, a él le corresponde probar su
ausencia de culpa o el caso fortuito.

85
Las obligaciones de género.

Concepto.

A ellas el legislador destinó el titulo 8° del libro 4°, Arts. 1508 a 1510. Según el primero
“obligaciones de género son aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de
una clase o género determinado “. Como se advierte, no es que en las obligaciones de
género exista absoluta indeterminación, porque ello se traduciría en la ausencia de objeto, y
nulidad absoluta de la obligación. Y así, no podría deberse un animal, un árbol, etc. El
género debe estar determinado, y además, la cantidad del mismo que se debe, y así si se
dijera que se debe trigo sin señalar la cuantía, podría pretenderse cumplir la obligación
entregando un grano del mismo. Por ello no es enteramente correcto el precepto al hablar
de “un individuo”, pues pueden ser varios, con tal que se determine o sea determinable la
cantidad.

Siempre tiene que haber una especie de determinación, no puedo deber un animal porque
podría pagar con una hormiga o un elefante

Art 1508: Obligaciones de género son aquellas en que se debe indeterminadamente un

individuo de una clase o género determinado.

Art 1509: En la obligación de género, el acreedor no puede pedir determinadamente ningún

individuo, y el deudor queda libre de ella, entregando cualquier individuo del género, con tal
que sea de una calidad a lo menos mediana.

Art 1510: La pérdida de algunas cosas del género no extingue la obligación, y el acreedor
no puede oponerse a que el deudor las enajene o destruya, mientras subsistan otras para el
cumplimiento de lo que debe. El género no perece

Efectos de la obligación de género.

La obligación de género es normalmente fungible (una cosa se puede cambiar por otra
porque tiene igual valor liberatorio); puede darse una u otra especie, mientras quede
comprendida en el género debido. De ahí que los efectos de la obligación genérica – que el
legislador reglamentó en el título 8° y no a propósito del pago, como lo hizo con las de
especies - sean radicalmente inversos a los de esta, y así:

1°- no hay obligación de conservación. Así lo señala la parte final del Art. 1510: “el
acreedor no puede oponerse a que el deudor las enajene o destruya (las cosas del género
debido), mientras subsistan otras para el cumplimiento de lo que debe”. El deudor puede
realizar, en consecuencia, toda clase de actos jurídicos y materiales respecto de las cosas
del mismo género que posea.

Pilar le debía 50 vacas a verónica y tenía 55, podía venderlas? Sí, porque hay más vacas

Regla general: El género no perece.

Fuerza mayor: es un hecho de la autoridad imposible de resistir

2°- Cumplimiento. En la obligación de especie, sólo puede cumplirse entregando el cuerpo

cierto debido. En la de género, no hay cosas determinadamente debidas. Por ello, para
cumplirla debe procederse a la especificación, o sea, a la elección entre los
individuos del género de aquellos que deben entregarse al acreedor. (Se pregunta)

La elección no es de éste, a menos que así se haya expresamente estipulado: “En la

obligación de género, el acreedor no puede pedir determinadamente ningún individuo (Art.
1509, primera parte). De manera que al momento del pago el deudor elige las cosas con
que va a cumplir, y así, si debe 100 sacos de trigo, retira de sus bodegas los 100 sacos y los
entrega a su acreedor.

Art 1509: En la obligación de género, el acreedor no puede pedir determinadamente ningún

individuo, y el deudor queda libre de ella, entregando cualquier individuo del género, con tal
que sea de una calidad a lo menos mediana.

86
Pilar le debe 50 vacas a verónica, es pilar la que elige las vacas con que le va a pagar, sin
perjuicio de que se puede pactar que las elija verónica, por la autonomía de la voluntad,
libertad contractual

Puede entregar cualquier individuo del género, pero con una limitación que le coloca la ley:
debe ser de una calidad a lo menos mediana, si no se ha precisado otra (Art. 1509 parte
final).

3°- No existe pérdida de la cosa debida. Se dice que el género nunca perece (genus
nunquam perit), y por ello el Art. 1510, en su primera parte dispone que “la pérdida de
algunas cosas del género no extingue la obligación”. Y si no existe este modo de extinguir
las obligaciones en las de género, tampoco tiene en principio aplicación la teoría del riesgo.

Art 1510: La pérdida de algunas cosas del género no extingue la obligación, y el acreedor
no puede oponerse a que el deudor las enajene o destruya, mientras subsistan otras para el
cumplimiento de lo que debe. “El género no perece”

4°- En las obligaciones de género se produce un efecto que se denomina especificación de

la obligación y consiste en la conversión de la obligación genérica, en obligación de especie
o cuerpo cierto, esta especificación se presenta cuando se deben uno o varios individuos
indeterminados de cierto género y el deudor elige aquellos con los cuales va a cumplir su
obligación. En ese momento, cuando el deudor realiza la elección, la obligación se convierte
en una obligación de especie; por lo tanto, la obligación genérica nace siendo de género,
pero al momento de su cumplimiento se transforma en una obligación de especie.

Marta es dueña de 8 sillas, debe 3 a pilar, como llego el plazo debe cumplir la obligación,
entonces marta realiza el proceso de especificación.

Escoge 3 sillas, cumple la obligación con esas 3, realizo el proceso de especificación y la

obligación se convirtió en obligación de especie y cuerpo cierto

RG: la elección es del deudor.

Puede ser del acreedor, pero no es la regla general por lo tanto debe interpretarse
restrictivamente

Extinción de estas obligaciones.

Teoría de los riesgos

Quien debe soportar la perdida de la cosa de la cosa debida, esta se aplica solo a las
obligaciones de especie y cuerpo cierto y no a las de genero porque el género no perece.

Se extinguen por los modos generales de extinguir, y por un modo especial que es la
pérdida de la cosa que se debe. En estas obligaciones tiene plena aplicación la teoría del
riesgo que se ha estructurado sobre la base de los Art. 1550 y 1820.

Art 1550: El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del
acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya
comprometido a entregar una misma cosa a dos o más personas por obligaciones distintas;
en cualquiera de estos casos, será a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega.

Art 1820: La pérdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende,
pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se
haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo condición suspensiva, y que se cumpla la
condición, pues entonces, pereciendo totalmente la especie mientras pende la condición la
pérdida será del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecerá al comprador.

Mismo error de art. 1486

Hay un aforismo que dice “las cosas producen y perecen para su dueño”.

Si pilar le debía a marta un teléfono marca Samsung, modelo j5, número de serie XX,
celebro un contrato de compraventa, este se perfecciono cuando llegan a acuerdo de cosa y
precio, pero pilar dijo que se lo iba a entregar al momento que se lo pagara y marta se lo

87
iba a pagar con dos días de anticipación a la fecha de entrega. Al teléfono le cayó un rayo y
se destruyó.

¿Quién soporta la perdida? Según el art., marta.

Andrés Bello copio el CC francés donde la compraventa transfiere el dominio de las cosas,
esto en Chile no sucede porque aquí se necesita título y modo para trasferir, la compraventa
es un título que sirve como antecedente para que opere un modo de adquirir que es la
tradición.

Esto es ley y se aplica como acá se dice.

El 1°, señala que el riesgo del cuerpo cierto, cuya entrega se debe, es siempre de cargo del
acreedor.

El art. 1820, refuerza la idea anterior diciendo que la especie que se vende pertenece al
comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado
la cosa. El 1820 no es sino una especificación, a propósito de la compraventa, de lo que nos
dice el 1550 que es muy parecido.

Estos dos arts. han sido sumamente criticados, porque lo lógico es que las cosas perezcan
para su dueño, pero estas normas colocan el riesgo en el acreedor, incluso el art. 1820, dice
que el riesgo es del comprador, aunque no se haya hecho la entrega, es decir, aunque no
haya tradición

Los autores han explicado estas normas diciendo que constituyen un error del legislador,
porque fueron copiadas íntegramente del Código Civil francés, y en él, de los contratos
nacen derechos reales, perfeccionado el contrato, el acreedor ya es dueño, y es justo que el
riesgo sea de su cargo.

Pero en Chile, Andrés Bello alteró esta regla y de los contratos, sólo nacen derechos
personales.

Sin embargo son tantas las excepciones a los art. 1550 y 1820, que estas normas pasan a
constituir la excepción.

Contrato de compraventa colocar clausula: el riesgo de la cosa que se debe, especificado

precedentemente, será de cargo del vendedor mientras no se haya efectuado la tradición.

Paralelo entre las Obligaciones de Género y las de Especie o Cuerpo

Cierto.

1° En la obligación de especie el acreedor tiene derecho a exigir una cosa determinada que
es la cosa debida; En la de género, este derecho no existe.

2° En la obligación de especie, el deudor sólo puede cumplir entregando la cosa debida;

En la de género, el deudor cumple entregando cualquier cosa de género determinado.

3° En la obligación de especie, el deudor debe cuidar y conservar la cosa; En la de género,

no existe la obligación de cuidar y conservar la cosa.

4° En la obligación de especie, el riesgo de la cosa debida es del acreedor y por lo tanto, si

se destruye la cosa por caso fortuito, se extingue la obligación; En la de género, el riesgo es
del deudor, y la obligación no se extingue por la destrucción de las cosas del género. Porque
el género no perece.

La teoría de los riegos es muy importante solo se aplica a la de especie o cuerpo cierto

b) Obligaciones con Pluralidad de objetos

Obligaciones de objeto simple y complejo.

Lo normal es que la obligación tenga un objeto y dos sujetos, acreedor y deudor.

88
Pero puede presentarse el caso de pluralidad de unos y otros, y entonces se habla de
obligaciones complejas en cuanto al objeto o los sujetos.

En la obligación simple o de objeto único, hay uno sólo debido, y el deudor cumple con él la
obligación. Es decir debe ese objeto y ese objeto entrega

En la obligación compleja existen varios objetos adeudados, pero puede cumplirse de dos
maneras:
 pagando todos ellos, en cuyo caso nos encontramos con las obligaciones acumulativas,
 o sólo algunos, lo que se presenta en las obligaciones alternativas y facultativas.

Lo que tiene importancia entre la obligación acumulativa, entre la alternativa y facultativa es

Cuantos son los objetos debidos.

 Acumulativas:

Debo un auto, una casa y una moto. Cumplo cuando pago con las tres cosas.

 Alternativas:

Debo o un auto o una casa o una moto. Puedo vender la casa y no se pueden oponer a que
lo haga. Yo elijo con que pagar a menos que se haya estipulado.

 Facultativas:

Debo un auto pero estoy facultado para pagar con una casa o una moto. La elección es mía.
El objeto debido aquí es uno, el auto. Le cayó un rayo al auto, le puedo exigir que me pague
con la casa o la moto? No, porque son facultades, el objeto debido es el auto
El deudor está facultado para pagar con otra cosa pero yo no le puedo exigir que me pague
con la otra cosa.
Como le cayó un rayo al auto, me amparo bajo el CF o FM y digo que incumplí la obligación
pero está justificado.
Si hay culpa debe pagar la indemnización del vehículo, pero si quiere paga con lo otro.

En consecuencia, hay tres categorías de obligaciones con pluralidad de objetos: la

acumulativa, la alternativa y la facultativa.

Obligaciones Acumulativas.

Existe una cierta vaguedad en las denominaciones de esta categoría de obligaciones,

hablándose de obligaciones de simple objeto múltiple, conjuntas o conjuntivas y
acumulativas.

Estas obligaciones se presentan cuando se deben varias objetos, y ello puede ocurrir de dos
maneras:

1.- Simplemente se adeudan objetos distintos sin relación entre ellos. En consecuencia, hay
tantas obligaciones distintas como objeto debidos, y cada una de ellas es exigible
separadamente, y

2.- La obligación es una sola, pero para cumplirla el deudor debe efectuar varias
prestaciones, de manera que la obligación no estará cumplida mientras no se satisfaga todos
los objetos debidos. Ej. una agencia de viajes organiza un tour, que incluye traslado,
alojamiento, visitas, etc. Hay varias prestaciones y todas ellas deben efectuarse para que la
obligación quede cumplida; el acreedor puede exigir el pago simultáneo de todas ellas.

Obligaciones Alternativas o disyuntivas.

Estas están reglamentadas en el Título 6°, del Libro IV, arts. 1499 a 1504.

art 1499: Obligación alternativa es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera
que la ejecución de una de ellas, exonera de la ejecución de las otras.

89
art 1500: Para que el deudor quede libre, debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las
cosas que alternativamente deba; y no puede obligar al acreedor a que acepte parte de una
y parte de otra.
La elección es del deudor, a menos que se haya pactado lo contrario.

art 1501: Siendo la elección del deudor, no puede el acreedor demandar

determinadamente una de las cosas debidas, sino bajo la alternativa en que se le deben.

art 1502: Si la elección es del deudor, está a su arbitrio enajenar o destruir cualquiera de
las cosas que alternativamente debe mientras subsista una de ellas.
Pero si la elección es del acreedor, y alguna de las cosas que alternativamente se le deben
perece por culpa del deudor, podrá el acreedor, a su arbitrio, pedir el precio de esta cosa y
la indemnización de perjuicios, o cualquiera de las cosas restantes.

art 1503: Si una de las cosas alternativamente prometidas no podía ser objeto de la
obligación o llega a destruirse, subsiste la obligación alternativa de las otras; y si una sola
resta, el deudor es obligado a ella.

art 1504: Si perecen todas las cosas comprendidas en la obligación alternativa, sin culpa
del deudor, se extingue la obligación.
Si con culpa del deudor, estará obligado al precio de cualquiera de las cosas que elija,
cuando la elección es suya; o al precio de cualquiera de las cosas que el acreedor elija,
cuando es del acreedor la elección.

El primero de ellos las define como aquellas por las cuales se deben varias cosas de tal
manera que la ejecución de una de ellas exonera de la ejecución de las otras. De ahí su
nombre, pues hay una elección del objeto de la obligación, o una cosa o la otra. Hay varias
prestaciones debidas, pero al deudor le basta el cumplimiento de una de ellas para extinguir
la obligación, como si me obligo con una persona a entregarle o un auto; o un departamento
o 40 millones. Las tres cosas se deben, pero se paga una sola de ellas.

Lo que caracteriza estas obligaciones es el uso de la conjunción disyuntiva “o”; si se usara

la acumulativa “y”, todas las cosas se deberían, y serían varias las obligaciones o una de
objeto múltiple o acumulativas.

Características de las obligaciones alternativas.

1.- La elección es por regla general del deudor, pero puede corresponder al acreedor (art.
1500, inciso 2°). Asimismo, la Corte Suprema ha señalado que es lícito el pacto por el que
se conviene, elija un tercero.

Art 1500: Para que el deudor quede libre, debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las
cosas que alternativamente deba; y no puede obligar al acreedor a que acepte parte de una
y parte de otra. Indivisibilidad de objeto
La elección es del deudor (RG), a menos que se haya pactado lo contrario.

Le debo una moto un auto o 40 millones. La obligación es alternativa.

No puedo pagar dando las ruedas del auto y tres millones, porque la obligación es
indivisible.

2.- Los objetos se deben bajo la condición de que sean elegidos para el pago.
La obligación alternativa misma no es condicional, pues no hay ningún hecho futuro e
incierto que suspenda su nacimiento o extinción, pero si las cosas debidas, se deben bajo la
condición de ser elegidas por el deudor, acreedor o un tercero según lo que se haya
convenido.

3.- La obligación será mueble o inmueble, según lo sea el objeto que se determine para el
pago.

No se puede decir si la acción es mueble o inmueble sino hasta cuando el deudor elija con
que va a pagar. Si paga con el auto, es una acción mueble, en cambio si paga con la casa es
una acción inmueble.

90
4.- El deudor debe pagar enteramente con una de las cosas debidas. Así lo señala el art.
1500 en su inciso 1°. Indivisibilidad del pago

5.- No es indispensable que las cosas debidas sean equivalentes, pues la ley no lo exige.

Efecto de la obligación alternativa.

Para determinarlos, debemos distinguir tres situaciones; a saber:

 si la elección es del deudor;

 si la elección es del acreedor o de un tercero; y,
 si se produce la pérdida de todas o de algunas de las cosas debidas.

Efectos de la obligación alternativa cuando la elección es del deudor.

1.- Obligación de custodia. Al deudor le basta conservar una sola de las especies debidas
(art. 1502, inc. 1°).

Art 1502: Si la elección es del deudor, está a su arbitrio enajenar o destruir cualquiera de
las cosas que alternativamente debe mientras subsista una de ellas.
Pero si la elección es del acreedor, y alguna de las cosas que alternativamente se le deben
perece por culpa del deudor, podrá el acreedor, a su arbitrio, pedir el precio de esta cosa y
la indemnización de perjuicios, o cualquiera de las cosas restantes.

Inc. 1: debía o un auto, o una casa, o una moto, puede vender 2 cosas pero al menos debe
conservar una. Además conservación y custodia.

En la obligación de especie el deudor tiene la obligación de conservarla hasta su entrega,

pero como en la alternativa si la elección es suya, el deudor puede pagar con cualquiera de
las debidas, le basta con conservar una, y así cumplirá con ella.

2.- El acreedor no puede exigir determinadamente una de las cosas debidas. (art. 1501).

Art 1501: Siendo la elección del deudor, no puede el acreedor demandar

determinadamente una de las cosas debidas, sino bajo la alternativa en que se le deben.

No hay con ello excepción al principio del art. 1569, inc. 2°, según el cual el acreedor no
puede ser obligado a recibir otra cosa distinta de la debida, porque no se le ofrece un objeto
diverso, sino uno de los que se deben, estando el acreedor obligado a recibir el elegido por
el deudor.

1569 se paga con lo debido no con otra cosa, y en este caso el acreedor me puede decir yo
quería la casa y me pago con la moto, no está pagándole con algo distinto, porque la moto
es un objeto debido. Tener claro que es lo debido.
En la acumulativa son todos objetos debidos
En la alternativa son todos objetos debidos pero uno de ellos me exonera del resto

Art 1569: El pago se hará bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligación;
sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes.
El acreedor no podrá ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto
de ser de igual o mayor valor la ofrecida.

3.- Si son varios los deudores, y la elección es de ellos, deben hacerla de consuno (art. 1526
N° 6), este es otro caso de indivisibilidad de pago.

art 1526: Si la obligación no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede
sólo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya;
y la cuota del deudor insolvente no gravará a sus codeudores. Exceptúanse los casos
siguientes:
6º Cuando la obligación es alternativa, si la elección es de los acreedores, deben hacerla
todos de consuno; y si de los deudores, deben hacerla de consuno todos éstos.

91
Efectos de la obligación alternativa cuando la elección es del
acreedor o de un tercero.

1.- Obligación de conservación. Debe el deudor conservar todas las especies debidas si la
obligación se refiere a cuerpos ciertos, pues el acreedor o el tercero pueden exigirle
cualquiera y será responsable en caso de haber destruido la que elijan estos.

Le debía o la casa o el auto o la moto, resulta que yo vendo la casa y ella elige la casa,
entonces debo darle la indemnización compensatoria del valor del vehículo.

2.- El acreedor o el tercero pueden exigir cualquiera de las cosas debidas, incluso la que se
haya destruido o enajenado.

3.- Si son varios los acreedores, deben ponerse de acuerdo en la cosa que van a elegir; por
lo tanto, también se da la indivisibilidad del pago. (Art. 1526 N° 6).

Yo debo o el auto o la casa o la mor, mis acreedores son pilar verónica, edith, Alejandra, se
tiene que poner de acuerdo, porque no puede ser que pilar pida el auto, verónica la moto,
edith la casa, tiene que obrar de consuno, es otro caso de indivisibilidad del pago.

En caso de que sea un tercero quien elige, esto se deja pactado, si este no puede o no
quiere, esto vuelve a la RG que quien elige es el deudor

Efectos de la obligación alternativa si se produce la pérdida de todas

o de algunas de las cosas debidas.

Esto se encuentra reglamentado en el inciso 2° del art. 1502, y en los arts. 1503 y 1504,
que no hacen, sino aplicar las reglas generales.

Art 1502: Si la elección es del deudor, está a su arbitrio enajenar o destruir cualquiera de
las cosas que alternativamente debe mientras subsista una de ellas.
Pero si la elección es del acreedor, y alguna de las cosas que alternativamente se le deben
perece por culpa del deudor, podrá el acreedor, a su arbitrio, pedir el precio de esta cosa y
la indemnización de perjuicios, o cualquiera de las cosas restantes.

Art 1503: Si una de las cosas alternativamente prometidas no podía ser objeto de la
obligación o llega a destruirse, subsiste la obligación alternativa de las otras; y si una sola
resta, el deudor es obligado a ella.

Art 1504: Si perecen todas las cosas comprendidas en la obligación alternativa, sin culpa
del deudor, se extingue la obligación. Caso fortuito o fuerza mayor
Si con culpa del deudor, estará obligado al precio de cualquiera de las cosas que elija,
cuando la elección es suya; o al precio de cualquiera de las cosas que el acreedor elija,
cuando es del acreedor la elección. Hay que distinguir de quien es la elección, si la elección
es del deudor el elige que precio paga, si la elección es del acreedor tiene que pagar la
indemnización compensatoria con la elija verónica. Precio más indemnización

1503: le debo una botella de wiski, un cartón de cigarros, 2 gramos de cocaína.

La botella de wiski se destruyó en el terremoto, la cocina es objeto ilícito, por lo tanto tengo
que obligatoriamente pagar con los cigarros.

En este sentido, es menester efectuar algunos distingos, en primer lugar, si la perdida es

total o parcial, fortuita o culpable, y finalmente, según de quien sea la elección.

1.- Si la pérdida es total, se impone un nuevo distingo si es fortuita o culpable. Si es

fortuito, y todas las cosas disyuntivamente debidas perecen, no habiendo culpa del deudor,
se extingue la obligación (inc. 1° art. 1504).

Si hay culpa del deudor, en semejante evento, este siempre está obligado al precio de una
de las cosas y a la indemnización de perjuicios, y lo único que varía es el precio de qué cosa
debe, según de quien era la elección. (art. 1504, inc. 2°).

2.- Si la perdida es parcial, debe hacerse el mismo distingo anterior, según si es fortuita o
culpable. Si es fortuita se extingue la obligación respecto de las cosas destruidas y subsiste

92
respecto de las otras. (art. 1503). Si la destrucción es culpable, nuevamente es preciso
subdistinguir, según a quien corresponda la elección. Si ella es del deudor, sin duda
escogerá alguna de las cosas que subsista para liberarse de la indemnización de perjuicios,
pero si pertenece al acreedor, éste puede a su arbitrio, según el inc. 2° del art. 1502 (de
manera que no cabría oponerle el abuso del derecho), pedir cualquiera de estas dos
alternativas, a saber: alguna de las cosas que subsisten, estando obligado el deudor a
dársela, o el precio de la cosa destruida, más la correspondiente indemnización de
perjuicios.

Obligaciones Facultativas.

Palabra clave: se designa

También las reglamenta el Código, en el Título 7°, del Libro IV, arts. 1505 al 1507. El
primero las define diciendo que “obligación facultativa es la que tiene por objeto una cosa
determinada, pero concediéndose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra
que se designa”. Por ej. el testador, en su testamento, impone a un heredero la obligación
de entregar una casa al legatario, pero dándole la facultad de que si así lo prefiere, cumpla
su obligación pagándole la suma de $xxx.

Le debo un celular marca XX pero el deudor queda facultado para pagar con un notebook.

Lo importante es que el objeto debido es el celular, por lo tanto si se destruye, el acreedor

no me puede demandar el notebook porque este no es objeto debido,
Si esto se destruye por CF o FM me puede demandar el notebook? No
Puedo vender el notebook? Si
Tengo el celular, puedo pagar con el notebook? Si

La elección jamás es del acreedor. Importante!!

Art 1505: Obligación facultativa es la que tiene por objeto una cosa determinada, pero
concediéndose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa.

art 1506: En la obligación facultativa el acreedor no tiene derecho para pedir otra cosa que
aquella a que el deudor es directamente obligado, y si dicha cosa perece sin culpa del
deudor y antes de haberse éste constituido en mora, no tiene derecho para pedir cosa
alguna.

Art 1507: En caso de duda sobre si la obligación es alternativa o facultativa, se tendrá por
alternativa. Favorece al acreedor

Objeto debido notebook, facultado para pagar con celular.

Deudora: marta, acreedora: pilar

Abogados de marta, solo saben que el objeto está destruido, ellos deben saber cómo se
destruyó la cosa.
Si se destruyó por culpa le recomendamos que pague con lo que se designa.
Pero si la cosa se destruyó por CF no le vamos a recomendar que pague con el celular.

Una vez más se altera la ya citada regla del art. 1569, inc. 2°, pues se obliga al acreedor a
recibir otra cosa distinta de la debida, pero desde el nacimiento de la obligación el deudor
tenía esta facultad.

art 1569: El pago se hará bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligación; sin
perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes.
El acreedor no podrá ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto
de ser de igual o mayor valor la ofrecida.

Lo que distingue a la obligación facultativa es que hay un solo objeto debido, en el ejemplo,
la casa; no se debe la casa y el dinero, o una u otro, pero el deudor, al momento del
cumplimiento, puede librarse de la obligación con el objeto debido o con otro previamente
determinado; en tal sentido, la obligación es de objeto múltiple, pero sólo para el deudor.

93
Efectos de las obligaciones facultativas.

Los efectos de esta clase de obligaciones derivan de la característica ya señalada de que hay
un solo objeto debido, y en consecuencia:

1.- El acreedor sólo puede demandar el objeto debido. Así lo dispone la parte primera
del art. 1506.

2.- Pérdida del cuerpo cierto debido. Por la misma razón anterior, si la cosa se debe
específicamente y se destruye sin culpa del deudor y antes de haberse éste constituido en
mora, el acreedor no tiene derecho a pedir cosa alguna (parte final del art. 1506) o
sea, se extingue la obligación, aun cuando subsista la cosa con que el deudor tenía
facultad de pagar.

Nada dijo la ley para el caso de pérdida culpable o durante la mora del deudor, pero resulta
evidente que éste pagará con la otra cosa a fin de evitarse el pago de los perjuicios. Pero el
acreedor no está facultado ni aún en este caso para exigirla, y sólo puede demandar la
indemnización de perjuicios, si el deudor no se allana a entregarla.

Paralelo entre las obligaciones complejas según su objeto.

Entre las obligaciones acumulativas por un lado, y las alternativas y facultativas por el
otro, no hay más semejanza que la pluralidad de objetos, pero mientras en las primeras
todos ellos deben cumplirse, en las segundas, uno sólo se encuentra en tal situación.

Es posible, en cambio, la confusión entre la disyunción (alternativas) y la facultad,

especialmente si en la primera la elección corresponde al deudor, lo que es la regla general.

En ambos casos, éste determina con qué objeto cumple, y para distinguirlas no queda sino
atender a la estipulación de las partes, teniendo presente la disposición del art. 1507, que,
en caso de duda, dispone que la obligación se tendrá por alternativa. Ello es más favorable
para el acreedor, según se verá.

Art 1507: En caso de duda sobre si la obligación es alternativa o facultativa, se tendrá por
alternativa.

Con todo, las principales diferencias que pueden anotarse, derivan de:

1.- En la obligación alternativa se deben varias cosas distintas, pero se cumple con una sola
de ellas, mientras que en las facultativas, una sola cosa es la debida, quedando al arbitrio
del deudor cumplir con la otra. Nunca nombra al acreedor

2.- En estas últimas (facultativas), siempre elige el deudor, y en la disyuntiva, puede

corresponder escoger al acreedor o un tercero, si así se estipula;

3.- De ahí que en la alternativa, si la elección corresponde a estos últimos, pueden exigir
determinadamente cualquiera de las cosas debidas, lo que jamás ocurre en las facultativas:
el acreedor sólo puede reclamar lo debido;

4.- Por la misma razón, resultan diferentes los efectos de la pérdida de algunos de los
objetos a que se refiere la obligación; en la alternativa, esta subsiste mientras exista uno de
ellos, a menos que siendo la elección del acreedor, exija este el precio de la cosa destruida y
la indemnización de perjuicios. En la facultativa, si el objeto debido se destruye por caso
fortuito, el acreedor no puede reclamar lo que el deudor tenía facultad de darle en
sustitución, y

5.- En la disyunción, la obligación será mueble o inmueble según lo sea la cosa con que se
pague; en la facultativa para la calificación se atenderá siempre al objeto debido, aunque
posteriormente se pague con otro.

94
b) Obligaciones de Dar, Hacer y no Hacer.

Obligaciones de dar: son aquellas que implican la transferencia del dominio en una
propiedad
Obligaciones de hacer: implican la suscripción de un instrumento, la confección de una obra
material y también la de entregar en termino de no transferir el dominio (obligaciones de
restitución)

Obligación de Dar.

Es esta una materia en que nuestro Código evidentemente se confundió en el uso de los
términos, apartándose de los conceptos universales, especialmente porque refundió en ella,
la de entregar.

Si en el lenguaje vulgar dar equivale a donar, en derecho su significado propio es muy

diverso. Obligación de dar es la que tiene por objeto transferir el dominio o constituir un
derecho real.

Dicho de otra manera, es la que nace de los títulos traslaticios del dominio y demás
derechos reales, como por ejemplo, en la compraventa en que el vendedor se obliga a dar
una cosa al comprador, esto es, a transferirle el dominio de ella.

Título traslaticio de dominio.

3.- Existencia de un título traslaticio de dominio.

Este requisito lo exige el art. 675. Si no hay título traslaticio de dominio, no hay
tradición.

Art. 675. Para que valga la tradición se requiere un título translaticio de dominio, como el
de venta, permuta, donación, etc.
Se requiere además que el título sea válido respecto de la persona a quien se confiere. Así el
título de donación irrevocable no transfiere el dominio entre cónyuges.

El art. 703, inc. 3° define el título traslaticio de dominio señalando que: son los que por su
naturaleza sirven para transferir el dominio.

Art. 703. Inc. 3º Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para
transferirlo, como la venta, la permuta, la donación entre vivos.
Lo está diciendo a propósito de la posesión

El título traslaticio de dominio, por sí mismo, no transfiere el dominio; porque en

Chile de los contratos, jamás van a nacer derechos reales (el título es un contrato, y
el dominio es un derecho real). El título, es apto para transferir el dominio, solo cuando se
complemente con la tradición.

Algunos casos de títulos traslaticios de dominio. Una enumeración más o menos completa
sería la siguiente:

a) La compraventa, que es el título traslaticio más común;

b) La permuta;

c) La donación;

d) El aporte en propiedad a una sociedad; ejemplo edith y Alejandra forman una

sociedad Alejandra aporta el computador y edith un vehículo, ese aporte es un título
traslaticio de dominio

e) El mutuo;

f) El cuasiusufructo;

95
 g) La transacción cuando recae sobre un objeto no disputado. Expliquemos esto
sirviéndonos de un ej. Tengo un juicio con Pedro, por la propiedad de un auto, y
durante el pleito llegamos a la siguiente transacción: le reconozco a Pedro la
propiedad del auto, pero él me regala una radio. En este caso, la transacción sobre la
radio es un título sobre un objeto no disputado. Así también lo considera el art. 703,
inc. Final

La transacción además es un contrato establecido en C.C, es un contrato que tiene

por objeto resolver un litigio pendiente o precaver uno eventual y además se agrega
doctrinariamente haciéndose concesiones reciprocas.
Pedro demando a yazna, ejerció la acción reivindicatoria, dice que el teléfono que
tiene yazna es de su propiedad, le notifica la demanda, yazna contesta la demanda y
le dice ue es de ella, se traba la Litis, pero luego llegan a un acuerdo donde pedro le
dice que se quede con el celular pero que le dé el código.
Respecto del celular es título declarativo, respecto del código es título traslaticio de
dominio. Porque tiene una doble naturaleza, el código no era el objeto imputado.

No confundir avenimiento con transacción, en el avenimiento no hay concesiones

reciprocas.

h) La dación en pago. Esta consiste en una modalidad del pago y se presenta cuando el
deudor cumple su obligación entregando una cosa distinta a la debida, con el
consentimiento del acreedor.

Aceptar una cosa distinta de la debida, el acreedor de la cosa no está obligado a

recibir lo no debido ni aun a pretexto que sea de mayor valor.

Art. 703. Inc. Final. Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos
preexistentes, no forman nuevo título; pero en cuanto transfieren la propiedad de un objeto
no disputado, constituyen un título nuevo.

Alessandri sostiene que la dación en pago no es título traslaticio de dominio, sino que
es una tradición porque es un pago, es un acto de atribución patrimonial en el que el
título o acto fundamental, es el contrato que establece la obligación, que se ve
extinguida por la dación en pago.

El título debe ser válido. Esto está establecido en el art. 675. En otros términos, no debe
tratarse de un título nulo; pues si lo es, como ya se dijo, la tradición no transfiere el
derecho.

Art. 675. Para que valga la tradición se requiere un título translaticio de dominio, como el de
venta, permuta, donación, etc. Se requiere además que el título sea válido respecto de la
persona a quien se confiere. Así el título de donación irrevocable no transfiere el dominio
entre cónyuges.

Esta exigencia de que el título sea válido, también se ve confirmada por el art. 679, según el
cual:

Art. 679. Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenación, no se transfiere el

dominio sin ellas.

“Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenación, no se transfiere el

dominio sin ellas”.

Por eso la Corte de Apelaciones de Santiago declaró que cuando se trata de bienes que se
deben enajenar en pública subasta, la tradición no transfiere el dominio sin ese requisito.

En doctrina también, la obligación de entregar es la que tiene por objeto el simple traspaso
material de una cosa, de su tenencia.

96
En el arrendamiento queda en claro su diferencia con la de dar; en este concepto el
arrendador tiene la obligación de entregar, pero no de dar, porque el arrendamiento es un
título de mera tenencia: el arrendatario no adquiere derecho real alguno.

Siempre en doctrina, la obligación de entregar es de hacer, puesto que se trata de traspasar

materialmente la tenencia de una cosa, lo cual es un hecho.

Finalmente, cábenos advertir, que algunos autores y fallos han pretendido aplicar entre
nosotros, sin variaciones, los conceptos doctrinarios antes reseñados; pero para la mayoría
de ellos, es evidente que nuestro Código confundió los conceptos y en consecuencia, la
obligación de entregar queda incluida en la de dar, y no constituye una obligación de hacer.

Dicho de otra manera, en nuestra legislación la obligación de dar no tiene únicamente por
objeto transferir el dominio o constituir otro derecho real, sino también traspasar la mera
tenencia, y en consecuencia, hay que definirla como aquella que tiene por objeto transferir
el dominio de una cosa, constituir un derecho real en ella, o traspasar su mera tenencia
(Obli. de hacer). Esta mal, esta última parte.

Tal conclusión fluye de los siguientes razonamientos:

1.- El art. 1548 dispone expresamente que “la obligación de dar contiene la de entregar la
cosa”.

Art 1548: La obligación de dar contiene la de entregar la cosa; y si ésta es una especie o
cuerpo cierto, contiene además la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los
perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.

2.- En la compraventa el legislador, para referirse a la misma obligación, la del vendedor de

dar la cosa, la denomina indistintamente como de dar y de entregar. En efecto, el art. 1793
define la compraventa como “un contrato en que una de las partes se obliga a dar una
cosa”.

art 1793: La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa
y la otra a pagarla en dinero. Aquélla se dice vender y ésta comprar. El dinero que el
comprador da por la cosa vendida, se llama precio.

3.- El art. 1924 señala que el arrendador está obligado a “entregar” la cosa arrendada, o
sea, tiene la misma obligación que el vendedor; etc.

Art 1924: El arrendador es obligado:

1. º A entregar al arrendatario la cosa arrendada;
2. º A mantenerla en el estado de servir para el fin a que ha sido arrendada;
3. º A librar al arrendatario de toda turbación o embarazo en el goce de la cosa arrendada.

Con los argumentos señalados, no cabe dudas que el Código confundió y refundió en una
sola las obligaciones de dar y de entregar, y ésta, en consecuencia, no es obligación de
hacer. De ahí que existan dos categorías de obligaciones de dar: la de dar propiamente tal,
en cuanto tiene por objeto transferir el dominio o constituir un derecho real, y la de dar, que
es de entregar, y mediante la cual se traspasa la mera tenencia. Basura

Obligaciones de Hacer.

Doctrinariamente, obligación de hacer es la que tiene por objeto la ejecución de un

hecho material, suscripción de un instrumento y hacer la entrega de la mera
tenencia de una cosa, pero de acuerdo a lo anteriormente expresado este hecho en
nuestra legislación no será nunca la entrega de una cosa, porque en tal caso la obligación no
es de hacer, sino de dar.

La obligación de hacer puede recaer sobre dos hechos distintos; a saber: En la ejecución de
hechos materiales, como por ej. Construir una casa. O en la ejecución de hechos o Actos
Jurídicos, como por ej. Suscribir una escritura pública. Contrato de promesa de celebrar
contrato (obligación de suscribir el contrato prometido)

97
El profe tiene un celular de su propiedad, se lo arrienda a verónica; profe arrendador,
verónica arrendataria; el profe tiene la obligación de hacer la entrega de la cosa, es decir
que solo le está traspasando la mera tenencia.
Verónica tiene una obligación de dar, de pagar la renta de arrendamiento, el profe se hace
dueño del dinero, y además tiene la obligación de restituir, obligación de hacer, porque el
profe no se está haciendo dueño ya era dueño.

La tradición es pago, por eso el pago es una convención, porque extingue obligaciones.

Estas obligaciones de hacer tienen una particularidad en cuanto a su pago, porque la regla
general es que sea indiferente quien cumpla la obligación, sin embargo, este principio tiene
una excepción, porque si la obligación es de hacer y se ha tomado en cuanta la aptitud o
talento del deudor, no puede cumplirse la obligación por una persona distinta a él, sin el
consentimiento del acreedor.

Obligaciones de no Hacer.

Obligaciones de no hacer: es la abstención de un hecho, que de no mediar dicha prohibición

seria licito ejecutar

Le puedo imponer a marta que no golpee a su cónyuge por contrato? No, porque no tiene
derecho a pegarle.
Le puedo imponer a Nelson no hablar con la prensa? Claro, porque para el era licito hablar
con la prensa.
Le puedo imponer a Alejandra no citarme el apunte? si, porque para ella le era licito citar el
apunte.
Le puedo imponer a verónica no matar a su cónyuge? No porque el hecho es ilícito,
prohibitivo.

El objeto de las obligaciones de no hacer es una omisión: abstenerse de ejecutar un hecho

que de no existir la obligación podría hacerse: es como una limitación a la libertad de actuar
de una persona, que debe privarse de hacer ciertas cosas que normalmente y a no mediar la
obligación podría llevar a cabo.

Cuando se incumple una obligación de no hacer, se producen varias consecuencias

importantes; a saber: Se hace exigible la indemnización de perjuicios y en el
momento mismo del incumplimiento el deudor cae en mora.

Importancia de esta clasificación entre obligaciones de dar, hacer y

no hacer.

Las obligaciones de no hacer no necesitan ser constituidas en mora, por el solo hecho de la
contra versión son constituidos en mora.

1.- Es importante para los efectos de clasificar las acciones y derechos en muebles e
inmuebles. Así de acuerdo al art. 580, la obligación de dar puede ser, mueble o inmueble; y,
de acuerdo al 581, la obligación de hacer siempre es mueble. Y la Jurisprudencia y la
doctrina por analogía han dicho que la obligación de no hacer se considera como mueble.

Art 580: Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, según lo sea la
cosa en que han de ejercerse, o que se debe. Así el derecho de usufructo sobre un
inmueble, es inmueble. Así la acción del comprador para que se le entregue la finca
comprada, es inmueble; y la acción del que ha prestado dinero, para que se le pague, es
mueble.

Art 581: Los hechos que se deben se reputan muebles. La acción para que un artífice
ejecute la obra convenida, o resarza los perjuicios causados por la inejecución del convenio,
entra por consiguiente en la clase de los bienes muebles. Importante

El derecho que emana del usufructo es mueble o inmueble dependiendo de la cosa en que
recaiga.
El derecho de hipoteca es un derecho inmueble porque siempre recaen sobre inmueble.
El derecho de prenda es mueble porque siempre recaen sobre muebles.

98
Las obligaciones de no hacer son siempre muebles (jurisprudencialmente se ha interpretado
así)

2.- Es importante porque hay ciertos modos de extinguir que sólo operan respecto de ciertas
obligaciones; por ejemplo, la perdida de la cosa debida, sólo opera en las obligaciones de
dar; la muerte del deudor, sólo opera en las obligaciones de hacer.

Particularmente si son obligaciones intuito persone

Las obligaciones atendiendo a los sujetos. Importante!!!

Rg las obligaciones son simplemente conjunta o mancomunadas.

Es decir si dos o más personas contraen una obligación cada una paga su cuota en esa
obligación, y si no se ha determinado la cuota en partes iguales

Ejemplo: yazna, Nelson y marta, le solicitaron un crédito a pilar de 9 millones, si no se ha

pactado solidaridad, cuanto y como cobrara pilar? Como es una obligación simplemente
conjunta o mancomunada pilar le puede cobrar solo 3 millones a cada uno a todos por
separado, independiente que los demande a todos junto en una misma demanda. Esta es la
regla general.

Podría darse el caso también de que ellos tres le pidan un crédito a verónica y pilar. Tres
deudores y dos acreedores. Por lo tanto pilar va a poder cobrar solo su cuota en el crédito y
verónica la suya. Cada una cobra su cuota en partes iguales a cada uno de ellos si no habían
pactado forma distinta

Esta es la regla general cuando hay pluralidad de sujetos sean activos o pasivos

En el trafico jurídico la RG ha pasado a constituir la excepción por que la RG es que

las obligaciones sean solidarias, es decir que habiendo unidad de prestación de un
objeto divisible el acreedor puede cobrar a cualquiera de ellos la totalidad del crédito.

Existe otra categoría parecida a las solidarias que son las indivisibles, eso viene determinado
por la naturaleza misma de la cosa o de la prestación o por que las partes la han hecho
indivisible cuando naturalmente no lo era. Ej: obligación de restituir. Le presto a yazna,
Nelson y marta mi código civil. Tienen la obligación de restituirlo en forma completa no por
parte.
Si contrato con Nelson, marta y yazna la construcción de una casa, los tres son responsable
porque la obligación es de construir una casa
También hay indivisibilidades de pago que también tienen que ver con la hipoteca.
Ej. Marta contrata un crédito hipotecario y como se sabe la hipoteca viene a garantizar una
obligación principal que es la del mutuo, en este caso, a marta le queda una cuota para
terminar de pagar. Podrá pedir que se alce la hipoteca respecto del 99 % del inmueble? No

Recordar: importancia de saber cual es la RG es la de forma de interpretación.

Clasificación.

Sosteníamos que la regla general en derecho es que la obligación tenga un solo sujeto activo
o acreedor y un sujeto pasivo o deudor, pero tampoco hay inconveniente para que no sea
así. El mismo art. 1438, al definir el contrato señaló que “cada parte puede ser una o
muchas personas”, y lo que la ley dijo del contrato vale para toda clase de obligaciones.

Art 1438: Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a
dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.

Estas obligaciones complejas en cuanto al sujeto por la existencia de más de uno de ellos
activa o pasivamente se pueden, a su vez, clasificar desde dos ángulos:

1.- En cuanto a las personas en que incide la pluralidad, existen la activa, si concurren
varios acreedores; pasiva, si hay más de un deudor; y, la mixta, si ella se presenta tanto
respecto de los acreedores como de los deudores.

99
2.- Según la naturaleza de la obligación, se distingue entre: simplemente conjuntas o
mancomunadas; solidarias e indivisibles.

Obligaciones Simplemente Conjuntas o Mancomunadas.

Don Fernando Fueyo señala que estas obligaciones son aquellas en que habiendo varios
deudores o acreedores y un solo objeto debido, cada deudos está obligado al pago de su
cuota y cada acreedor no puede exigir, sino la suya.

También se la puede definir como aquella que tiene un objeto divisible y en las que hay
pluralidad de deudores y/o acreedores, pero donde cada deudor está obligado al pago de su
parte en la deuda, y cada acreedor, puede demandar únicamente su cuota.

Por ej. doy en Mutuo $300.000.- a A, B y C, si no se pacta solidaridad, y como el objeto es

divisible, cada uno de ellos pasa a deberme $100.000.-

Se podría haber pactado de formas diferente.

Ej. Le piden mil Nelson, yazna marta y Nelson y pactar que yazna se hará cargo del 50% de
la deuda Nelson del 30% y marta del 20%

Si nada dice es por partes iguales

En el fondo sucede lo mismo que en las obligaciones con varios objetos: existen tantas
obligaciones autónomas como acreedores o deudores concurran, y por eso hay quienes
sostienen que existe más bien disyunción, o sea, separación, que conjunción, unión.

Es decir son más bien separadas que conjuntas

El Código no reglamentó especialmente esta clase de obligaciones, pero se refirió a ellas

principalmente en los arts. 1511 y 1526, inc. 1°. En estas obligaciones existen tantos
vínculos jurídicos, como personas intervienen, pero estos vínculos son independientes entre
sí.

Art 1511: En general, cuando se ha contraído por muchas personas o para con muchas la
obligación de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado
solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, sólo
tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crédito. Simplemente conjuntas.
Pero en virtud de la convención, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los
deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la obligación es
solidaria o insólidum. Solidarias
La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la
ley. Requiere declaración expresa nunca hay solidaridad tacita.

Art 1526: Si la obligación no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede
sólo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya;
y la cuota del deudor insolvente no gravará a sus codeudores. Solo refuerza el art 1511

Características.

1.- Pluralidad de partes y unidad de prestación. Pueden intervenir varios acreedores y/o
varios deudores y una sola cosa debida, que es divisible

2.- Jurídicamente, constituyen la regla general, cuando hay pluralidad de sujetos.

3.- Puede ser originaria y derivativa. Será originaria, cuando desde su nacimiento
intervienen en ella pluralidad de sujetos. La derivativa, tiene lugar cuando la obligación
nació como de sujeto único y por el fallecimiento del acreedor o del deudor, se convirtió en
mancomunada.

Arturo contrajo una obligación con pilar, ella le presto un millón. Arturo murió, pero este
tenía 3 hijos, yazna, Nelson y marta

100
La obligación nació originariamente sin pluralidad de sujetos, pero se transformó en
simplemente conjunta o mancomunada porque marta Nelson y yazna le tendrán que pagar
1/3 de la deuda cada uno.

4.- Por regla general las obligaciones mancomunadas se dividen entre acreedores y
deudores por partes iguales. Así lo comprueba el art. 2307, ubicado en la comunidad.
Semejante forma de división puede ser alterada por la convención o la ley.

Por ej. en el caso de las deudas hereditarias, que corresponden a los herederos a prorrata
de sus cuotas y éstas no tienen por qué ser siempre iguales. Así, puede haber un heredero
de la mitad y otros dos por un cuarto de la herencia cada uno, y en tal proporción se dividirá
entre ellos las deudas hereditarias.

Art 2307: A las deudas contraídas en pro de la comunidad durante ella, no es obligado sino
el comunero que las contrajo; el cual tendrá acción contra la comunidad para el reembolso
de lo que hubiere pagado por ella.
Si la deuda ha sido contraída por los comuneros colectivamente, sin expresión de cuotas,
todos ellos, no habiendo estipulado solidaridad, son obligados al acreedor por partes iguales,
salvo el derecho de cada uno contra los otros para que se le abone lo que haya pagado de
más sobre la cuota que le corresponda.

Efectos.

1.- Pago de la deuda.

El deudor no está obligado sino al pago de su cuota de la deuda; si paga demás habrá un
pago de lo no debido. A su vez, cada acreedor no puede exigir sino el pago de su cuota en la
deuda, y si en el hecho percibe más de ella, el deudor no queda liberado frente a los demás
acreedores, y tiene derecho a repetir contra el acreedor por el exceso, pues hay un pago de
lo no debido.

2.- Otros modos de extinción.

Lo que se dice del pago rige para todos los modos de extinguir las obligaciones y, así, si
entre el acreedor y uno de los deudores se produce confusión, ello no afecta a los demás
obligados. El Código se preocupó expresamente de la nulidad en el art. 1690.

Confusión: acreedor y deudor se reúnen en la misma persona.

Art 1690: Cuando dos o más personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada
a favor de una de ellas no aprovechará a las otras.

3.- Interrupción de la prescripción. Importante

La prescripción que obra en beneficio de alguno de los coacreedores no aprovecha a los

otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los otros (art.
2519). Dicho de otra manera ella afecta únicamente al acreedor y deudor que intervienen.

Ejemplo. Un pagare prescribe en un año desde que se hizo exigible la obligación, Nelson
marta y yazna firmaron un pagare por la obligación contraída con pilar, que les presto 900.
Resulta que dentro del año solo pilar notifica a marta. ¿La interrupción de la prescripción que
opero respecto de marta afecta a Nelson y yazna? No.

Esto es importante porque en la solidaridad se notifica a uno y se interrumpe respecto de

todos.

Nelson podrá oponer excepción de prescripción si pilar lo notifica después del año

101
Art 1511: En general, cuando se ha contraído por muchas personas o para con muchas la
obligación de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado
solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, sólo
tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crédito. Simplemente conjuntas.
Pero en virtud de la convención, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los
deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la obligación es
solidaria o insólidum. Solidarias
La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la
ley. Requiere declaración expresa nunca hay solidaridad tacita.

Art 2519: La interrupción que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovecha a
los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los otros, a
menos que haya solidaridad, y no se haya ésta renunciado en los términos del artículo 1516.

4.- La mora.

La constitución en mora de uno de los deudores por el requerimiento del acreedor, no coloca
en igual situación a los demás. Tiene que constituir a todos en mora.
A los acreedores le conviene la solidaria, entre otras cosas por los costos.

5.- Insolvencia de un deudor.

La cuota del deudor insolvente no grava a los demás codeudores. Así lo dejó expresamente
señalado el artículo 1526, lo que constituye una notoria diferencia con la solidaridad, en que
la solución es la inversa. La cuota del insolvente no grava a los demás

6.- Cláusula Penal.

El artículo 1540 en su inciso 1º, establece que si la obligación principal es de cosa divisible,
la pena del mismo modo que la obligación principal es divisible. Se divide igual (RG)

Art 1540: Cuando la obligación contraída con cláusula penal es de cosa divisible, la pena,
del mismo modo que la obligación principal, se divide entre los herederos del deudor a
prorrata de sus cuotas hereditarias. El heredero que contraviene a la obligación, incurre
pues en aquella parte de la pena que corresponde a su cuota hereditaria; y el acreedor no
tendrá acción alguna contra los coherederos que no han contravenido a la obligación.

Excepciones a la conjunción.

Las reglas anteriores sufren excepción en dos casos:

1º en la solidaridad, en la cual cada acreedor puede demandar el total de la deuda, estando

cada deudor obligado al pago total de ella, y

2º en la indivisibilidad, en que la prestación por su naturaleza o la convención, no puede

cumplirse por parcialidades.

Importante: obligacion y contribución a la deuda.

Existe la obligación y la contribución a la deuda, el código habla de quien tiene interés en la

deuda.

Yazna, Nelson y marta fueron a pedir un crédito a pilar, pero la plata era para que se la lleve
yazna, como en la mayoría de los casos yazna lleva a 2 codeudores.
Yazna tenía interés en la deuda, Nelson y marta no.
Por lo tanto se debe entender que yazna tiene obligación y contribución a la deuda, en
cambio marta y Nelson solo tiene obligación

102
Esto tiene importancia, porque supongamos que yazna vive debajo de un puente, por lo
tanto pilar le cobra a marta que tiene el mayor patrimonio, marta paga, entonces se
generan efectos posteriores.
Pero si pilar le hubiera cobrado a yazna y esta paga, no se genera ningún efecto posterior.
Porque marta y Nelson tenían solo obligación a la deuda más no tenían contribución.

En relación a la solidaridad se sabe:

- que el acreedor le puede cobrar la totalidad del crédito a un deudor.
- La solidaridad se presenta con dos o más deudores, o dos o más acreedores. La RG
es que, la que importa finalmente es la solidaridad pasiva y no la activa. La activa es
cuando hay dos o más acreedores. Pasiva cuando hay dos o más deudores. El sujeto
pasivo de la obligación es el deudor

La Solidaridad en general.

A diferencia de las obligaciones conjuntas en que se aplican las reglas generales del
derecho, la solidaridad como excepción que les hace, fue reglamentada expresamente en el
titulo 9° del libro IV, arts. 1511 a 1523.

La solidaridad requiere declaración expresa. No se presumen las obligaciones

solidarias, además la solidaridad tiene como fuente la convención el testamento o la ley.
(1511)

- Testamento: supongamos que dejo la cuarta parte de libre disposición a pilar y

verónica, pero les impongo la obligación solidaria de pagar una deuda que tengo con
Alejandra, esto vale, porque se lo impuse por testamento, y ellas podrían rechazarla.

- Convención es la RG

- La ley: responsabilidad civil extracontractual. A los partícipes de un delito, todos

pueden ser condenados al pago de la indemnización. Delito o cuasidelito civil.
Ej. Verónica le presto el auto apilar, esta choca a yazna. Yazna dirige la querella
infraccionar en contra de pilar y dirige demanda civil en contra de las dos para que
respondan solidariamente, porque la ley dice que tienen responsabilidad solidaria

Art. 1511. En general, cuando se ha contraído por muchas personas o para con muchas la
obligación de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado
solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, sólo
tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crédito.
Pero en virtud de la convención, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los
deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la obligación es
solidaria o insólidum.
La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la
ley.

Art. 1512. La cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una
misma, aunque se deba de diversos modos; por ejemplo, pura y simplemente respecto de
unos, bajo condición o a plazo respecto de otros.

Art. 1513. El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores solidarios que
elija, a menos que haya sido demandado por uno de ellos, pues entonces deberá hacer el
pago al demandante.
La condonación de la deuda, la compensación, la novación que intervenga entre el deudor y
uno cualquiera de los acreedores solidarios, extingue la deuda con respecto a los otros, de la
misma manera que el pago lo haría; con tal que uno de éstos no haya demandado ya al
deudor.

Art. 1514. El acreedor podrá dirigirse contra todos los deudores solidarios conjuntamente, o
contra cualquiera de ellos a su arbitrio, sin que por éste pueda oponérsele el beneficio de
división.

103
Art. 1515. La demanda intentada por el acreedor contra alguno de los deudores solidarios,
no extingue la obligación solidaria de ninguno de ellos, sino en la parte en que hubiere sido
satisfecha por el demandado.

Art. 1516. El acreedor puede renunciar expresa o tácitamente la solidaridad respecto de

uno de los deudores solidarios o respecto de todos.
La renuncia tácitamente en favor de uno de ellos, cuando le ha exigido o reconocido el pago
de su parte o cuota de la deuda, expresándolo así en la demanda o en la carta de pago, sin
la reserva especial de la solidaridad, o sin la reserva general de sus derechos.
Pero esta renuncia expresa o tácita no extingue la acción solidaria del acreedor contra los
otros deudores, por toda la parte del crédito que no haya sido cubierta por el deudor a cuyo
beneficio se renunció la solidaridad.
Se renuncia la solidaridad respecto de todos los deudores solidarios, cuando el acreedor
consiente en la división de la deuda.

Art. 1517. La renuncia expresa o tácita de la solidaridad de una pensión periódica se limita
a los pagos devengados, y sólo se extiende a los futuros cuando el acreedor lo expresa.

Art. 1518. Si el acreedor condona la deuda a cualquiera de los deudores solidarios no podrá
después ejercer la acción que se le concede por el artículo 1514, sino con rebaja de la cuota
que correspondía al primero en la deuda.

Art. 1519. La novación entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios, liberta
a los otros, a menos que éstos accedan a la obligación nuevamente constituida.

Art. 1520. El deudor solidario demandado puede oponer a la demanda todas las
excepciones que resulten de la naturaleza de la obligación, y además todas las personales
suyas.
Pero no puede oponer por vía de compensación el crédito de un codeudor solidario contra el
demandante, si el codeudor solidario no le ha cedido su derecho.

Art. 1521. Si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios,
todos ellos quedan obligados solidariamente al precio, salva la acción de los codeudores
contra el culpable o moroso.
Pero la acción de perjuicios a que diere lugar la culpa o mora, no podrá intentarla el
acreedor sino contra el deudor culpable o moroso.

Art. 1522. El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno de los
medios equivalentes al pago, queda subrogado en la acción de acreedor con todos sus
privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los codeudores a la parte o
cuota que tenga este codeudor en la deuda.
Si el negocio para el cual ha sido contraída la obligación solidaria, concernía solamente a
alguno o algunos de los deudores solidarios, serán éstos responsables entre sí, según las
partes o cuotas que les correspondan en la deuda, y los otros codeudores serán
considerados como fiadores.
La parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de las
suyas, comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de la solidaridad.

Art. 1523. Los herederos de cada uno de los deudores solidarios son, entre todos, obligados
al total de la deuda; pero cada heredero será solamente responsable de aquella cuota de la
deuda que corresponda a su porción hereditaria.

El inc. 1° del Art. 1511 ya lo citamos, por que consagra como regla general la conjunción si
la obligación es de cosa divisible, y agrega en el 2°: “pero en virtud de la convención, del
testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los deudores o por cada uno de los
acreedores el total de la deuda, y entonces la obligación es solidaria o insólidum”.

Según esto, Don Arturo Alessandri las definía como “aquélla en que hay varios deudores o
varios acreedores, y que tiene por objeto una prestación que, a pesar de ser divisible, puede
exigirse totalmente por cada uno de los acreedores o a cada uno de los deudores, por
disponerlo así la ley o la voluntad de las partes, en términos que el pago efectuado a alguno
de aquellos o por uno de estos extingue toda la obligación respecto de los demás”

104
Puede sintetizarse la definición diciendo que obligación solidaria es aquella en que
debiéndose una cosa divisible y existiendo pluralidad de sujetos activos o pasivos,
cada acreedor está facultado para exigir el total de la obligación, y cada deudor
puede ser obligado a cumplirla íntegramente.

En todo caso, lo que caracteriza a la obligación solidaria es que su objeto es divisible

(a diferencia de las obligaciones indivisibles que el objeto es indivisible por naturaleza o por
la convención) y produce el efecto señalado, del cual derivan todos los restantes: cada
acreedor puede exigir el total de la deuda a cada uno de los deudores.

En el ejemplo que venimos utilizando si he prestado a A, B y C $300.000., y hemos

estipulado solidaridad, puedo cobrar a cualquiera de ellos los $300.000., y no únicamente
$100.000, como ocurre en las obligaciones conjuntas.

Clasificación

La solidaridad según si se presenta entre acreedores, deudores o ambos a la vez, admite

una triple clasificación; a saber:

1° solidaridad activa, cuando existe pluralidad de acreedores, y cada uno de ellos puede
exigir el total de obligación al deudor;

2° Solidaridad pasiva, si hay varios deudores y un solo acreedor facultado para demandar a
cualquiera de ellos el total de la deuda, y de mucho mayor importancia que la anterior, y

3° Solidaridad mixta, cuando a la vez concurren varios acreedores y pluralidad de deudores,

de manera que cualquiera de los primeros puede exigir a cualquiera de los segundos el total
de la obligación.

También en cuanto a su fuente, la solidaridad puede ser convencional, testamentaria, legal y

judicial en un caso de excepción.

Requisitos

La solidaridad supone desde luego un presupuesto que por obvio no requiere mayor
comentario, la pluralidad de sujetos, pues si hay un solo acreedor, el cobrará todo el crédito,
que únicamente a él le pertenece, ya que de acuerdo al Art. 1.591 el acreedor puede
rechazar un pago parcial.

Art 1591: El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le deba,
salvo el caso de convención contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos
especiales.
El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban.

Pero no basta la existencia de varias partes, pues es necesario, además:

1° Un objeto divisible:
2° Unidad en la prestación, lo cual no obsta a que exista pluralidad de vínculos, ej. Nelson,
yazna y marta son los obligados, yazna tenía obligación y contribución, Nelson tenía solo
obligación igual que marta. Pero podría ser que Nelson se hubiera obligado a plazo, en
cambio la de marta y yazna eran puras y simple, por tanto todos se pueden obligar de
manera distinta. Puede ser también que Nelson se hubiera obligado hasta cierto monto y no
en el total, pero esto no opta que no haya solidaridad.
3° Que se encuentre establecida en la ley, el testamento, la convención, y en un caso de
excepción, la sentencia judicial.

 En la solidaridad el objeto debe ser divisible

La RG todo es divisible, intelectualmente se puede dividir en cuotas o alícuotas.

Así lo dejó señalado expresamente el Art. 1551, pues si el objeto no tiene este carácter, o
sea, si es indivisible, salimos de los márgenes de solidaridad, para entrar a los de la
indivisibilidad, en que también cualquiera de los acreedores pude exigir el pago total al
deudor que escoja, pero por otras razones y sujeto a otras reglas.

105
Art 1551: El deudor está en mora,
1º Cuando no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado, salvo que la ley en
casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora;
2º Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de
tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
3º En los demás casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.

 Unidad de prestación y pluralidad de vínculos. Importante, se pregunta

Estos dos caracteres son fundamentales en la solidaridad.

El requisito de la unidad de prestación está establecido en el Art. 1512: “la cosa que se deba
solidariamente por muchos a muchos, ha de ser una misma” (hay unidad de prestación). Es
lógico que así sea, porque si el objeto debido no es el mismo, van a existir tantas
obligaciones cuantos sean los objetos.

Pero si la prestación es una sola, existe pluralidad de vínculos, tantos cuantos sean las
partes que intervienen. Esto es como las marionetas, todas son distintas, pero el objeto es
uno. Y así, si son tres los codeudores solidarios y uno el acreedor, hay tres vínculos jurídicos
que son como hilos que parten de la mano del acreedor hacia cada uno de los deudores,
según una imagen muy usada. Por ello es que el Art. 1512, después de sentar el principio de
que la cosa debida de ser la misma, agrega “aunque se deba de diversos modos”.

Este principio es riquísimo en consecuencias jurídicas, de las cuales por el momento

enunciaremos las principales:

1° Algunos de los vínculos puede estar afecto a modalidades.

El mismo Art. 1512 señala como ejemplo de que la cosa única se deba de distintas maneras
que lo sea, “pura y simplemente respecto de unos, bajo condición o plazo respecto de
otros”. Y así, en el caso que estamos usando es posible que A deba pura y simplemente, en
cuya situación puedo exigirle el cumplimiento de inmediato; B debe cumplir a tres meses
fecha y como su deuda es a plazo, no puede pedirse antes de su vencimiento, y finalmente,
la de C es condicional, sujeta a la condición suspensiva de que reciba un crédito que se le
debe; mientras esto no ocurra no se le puede demandar el pago. Todo es perfectamente
posible por el principio que comentamos.

Pilar le exigió dos codeudores solidarios a yazna, yazna ofrece a Nelson y marta, pero le
dice: Nelson está postulando a un trabajo y recién en seis meses va a estar bien
económicamente, y marta esta por egresar y se va a titular de abogado. Por lo tanto se
compromete con la obligación solidaria a partir de 6 meses, en cambio marta se
compromete con la obligación bajo condición de que se titule de abogado. La prestación es
una, que son los 900 mil pesos. Pero los vínculos son tres y distintos, yazna es pura y
simple, Nelson plazo y marta condicional.
Puede pasar que: yazna desde el mes 1 no cumplió con la obligación, por lo tanto pilar le
puso una cláusula de aceleración que acelera la deuda y la hace exigible del todo.
Entonces la pregunta es: hoy, puede demandar a Nelson o marta? No. A quien demanda? A
yazna, pero después que pasan los 6 meses lo demanda a Nelson

En la práctica jurídica son todos puros y simples.

2° Puede ser diversa la causa de las obligaciones.

Y así, en el mismo ejemplo, los $ 300.000 del mutuo le han sido facilitado a A, B y C se han
obligado solidariamente con él para su pago; tratándose de un contrato unilateral, la causa
para A es la entrega que se le ha hecho del dinero, pero para B y C puede ser la mera
liberalidad, a fin de ayudar a “A” a obtener su crédito lo que sin solidaridad no habría
conseguido, o la recompensa que este les ofrece, etc.

Volvemos con el ej.

En la primera hipótesis se plantea que yazna va al banco y le pide un crédito y pilar le dice
codeudores solidarios, esta recurre a familia o amigos

106
Pero podría ser que yazna no encuentre amigos y necesita el crédito, por lo tanto le paga a
Nelson y marta para que sean codeudores.

Mera liberalidad: acto altruista.

3° Pueden ser diversos los plazos de prescripción, según la naturaleza del vínculo jurídico.

4° Puede ser nula la obligación respecto de alguno de los obligados y válida para los demás.

Porque hay pluralidad de vínculos independientes, uno de ellos puede resultar afectado por
un vicio de nulidad que no ocurre en los demás, como si en el ejemplo que venimos
utilizando, A es menor de edad y actúo sin su representante legal. Su obligación adolece de
nulidad relativa, pero las de B y C son perfectamente válidas.

5° Una de las obligaciones puede estar afecta a interés y las otras liberadas de dicha carga
o gravamen. Puede ser que marta responda del capital pero no de los intereses.

 Las fuentes de la solidaridad, enunciación.

El Art. 1511 señala que la solidaridad puede provenir de la convención, el testamento o la

ley, únicas fuentes de solidaridad activa o pasiva

Si la solidaridad no es establecida directamente por la Ley “debe ser expresamente

declarada” (inc. final del Art. 1511).En consecuencia, la ley no la presume, ni subentiende
y debe establecerse claramente por su condición de excepción a las reglas generales del
derecho, que como hemos dicho varias veces, en nuestra legislación son las de
mancomunidad.

La regla es justamente la contraria en algunos de los Códigos modernos, en que se presume

la solidaridad si existen varios deudores, a menos que diga lo contrario. Por ejemplo Art.
427 del Código Alemán, 1924 del Italiano etc.

Que la solidaridad sea establecida expresamente significa en nuestro Código que debe
quedar claramente consagrada: en presencia de una cláusula dudosa debe ser descartada
(indubio pro deudor) y no puede aplicarse por analogía. Pero tampoco es preciso utilizar
términos sacramentales, pues ellos están hoy desterrados del Derecho: lo más normal será
que se diga que las partes se obligan solidariamente, insólidum, cada uno por el total, etc.

La Corte Suprema ha declarado que establecer si existe o no solidaridad es cuestión de

derecho, por lo que queda bajo su control por la vía del recurso de casación en el fondo.

El acreedor no quiere que haya duda de que si la obligación es solidaria o mancomunada.

Por eso se dice: que se constituye codeudor solidario en los términos del artículo 1511 inc.
Final.

 La Ley.

La Ley en realidad es fuente de la solidaridad pasiva, pero no se conocen casos en nuestra

legislación, ni en la extranjera de solidaridad activa legal, debido a la menor importancia que
ella tiene.

En cambio, los casos de solidaridad pasiva establecidas en el Código Civil, en otros Códigos
y leyes son numerosos, aunque ello no les quita el tantas veces destacado carácter de
excepcionales, que impide su aplicación analógica, como ha sólido hacerlo con textos
parecidos a los nuestros, la jurisprudencia francesa.

Algunos casos del Código Civil los hemos ya señalado: el Art. 2317 para los coautores de un
mismo hecho ilícito civil. Otros serían, por vía de ejemplo, el Art. 546 para los miembros de
una corporación carente de personalidad que les cabe en el ejercicio de sus funciones a los
guardadores y albaceas, respectivamente, si ellos son varios, etc. En el C. de Comercio son
numerosos los preceptos que la establecen: el Art. 370 para los socios de la sociedad
colectiva mercantil.

107
Art 2317: Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o más personas, cada una de
ellas será solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o
cuasidelito, salvas las excepciones de los artículos 2323 y 2328.
Todo fraude o dolo cometido por dos o más personas produce la acción solidaria del
precedente inciso.

Art 546: No son personas jurídicas las fundaciones o corporaciones que no se hayan
establecido en virtud de una ley, o que no se hayan constituido conforme a las reglas de
este Título.

Art 370: A falta de otra tutela o curaduría, tiene lugar la dativa.

Art 2317:

Delito penal: supongamos que pilar tiene la idea de matar al profesor de constitucional,
Nelson Venegas, para lograr su propósito va donde su hermana verónica le dice que le
preste el arma para matarlo, pilar va lo mata y siente que puede ser encontrada y se oculta
en la casa de marta y le cuenta a marta que viene de matar a Nelson, marta le da refugio.

Art 15 y ss del código penal, pilar autora, verónica cómplice y marta encubridor. Las
descubren se ejerce demanda civil y las demandan solidariamente a las tres. Como pagan la
indemnización? En forma solidaria, no hay que hacer ninguna distinción todas están
obligadas, no importa el grado de participación en el hecho.

Donde no distingue el legislador no es lícito distinguir al intérprete.

 El testamento

Es la voluntad del causante la que establece la solidaridad entre sus sucesores, como si por
ejemplo, deja un legado a una persona y establece la obligación solidaria de todos sus
herederos para su pago. El legatario podrá demandarlo a cualquiera de ellos.

Dejo a marta la suma de 100 mil pesos obligando a mis herederos que sean solidariamente
responsable en el pago de este legado a marta.

 La Convención

La estipulación de las partes es también una fuente voluntaria de la solidaridad; son ellas
quienes la convienen. No es requisito que se pacte coetáneamente con el nacimiento de la
obligación; puede acordarse posteriormente siempre que sea claramente establecida en
relación a ésta.

La obligación puede nacer simplemente conjunta o mancomunada y posteriormente por un

acto separado transformarse en una obligación solidaria

Yazna fue a pedir un crédito y pilar se lo otorga, pero al tiempo después se dio cuenta de
que yazna podría no pagarle y le dice que traiga dos codeudores solidarios, esta puede o no
acceder

Naturaleza Jurídica de la Solidaridad.

Para fundamentar la solidaridad existen principalmente dos doctrinas, la clásica romanista y

la francesa.

En la tesis romanista cada acreedor es dueño del crédito total. Y desde el punto de vista
pasivo, la solidaridad se fundaba en la noción de que cada deudor está obligado por el total,
lo es de toda la deuda.

En la concepción Francesa va envuelta la idea de representación, esto es, se actúa por

cuenta de los coacreedores o codeudores.

En la activa, cada acreedor no es dueño del crédito total, sino únicamente de su parte o
cuota y, en consecuencia, no puede efectuar actos de disposición del crédito íntegro, sino en
virtud de un mandato tácito y recíproco que esta doctrina supone que existe entre los

108
coacreedores. Tácito, porque no se expresa, no se escritura, y recíproco, porque cada uno
de ellos lo tiene respecto de los demás, involucra a todos. Es entonces como mandatario que
cada acreedor puede cobrar el total de la deuda y tomar providencias conservativas a favor
de los demás, esto es, ejecutar actos en beneficio común, pero no propio. De ahí su principal
diferencia con la tesis romana, en que el acreedor como supuesto dueño del crédito total,
puede, como todo dueño, disponer de él en su favor.

En la pasiva, amén del principio ya señalado de unidad de prestación acompañado de la

pluralidad de vínculos, muchos efectos secundarios se explican también con la misma
doctrina del mandato tácito y recíproco que existiría entre todos los codeudores solidarios en
sus relaciones con él o los acreedores y establecido en beneficio de éstos.

Finalmente, en Italia, principalmente, tiende a abrirse paso a una nueva doctrina basada en
la comunidad de los intereses entre coacreedores y codeudores, los unos interesados en
obtener el pago y los otros, la liberación.

Tacito por que no se escritura y reciproco porque involucra a todos, y que en el fondo están
todos obligados igualmente al pago entre ellos, en virtud de un mandato que tiene la
característica de tacito y reciproco.

Un mandato es una forma de representación convencional, es un contrato en que una

persona encarga a otra la ejecución o negocio de la representación de un acto jurídico cuyos
efectos radican en el representado.

Doctrina que inspira nuestra legislación

Al respecto existe una discrepancia entre los autores y la jurisprudencia.

Claro Solar y Alessandri creen que nuestro Código adoptó la doctrina de Roma tanto para la
solidaridad activa como para la pasiva, basándose fundamentalmente en dos argumentos,
de texto legal e histórico:

1ª El primero es el Art. 1513, que permite a cada acreedor remitir, novar y compensar el
crédito solidario. Ello prueba que es dueño del crédito total como lo supone la doctrina
romana, pues dispone en su propio beneficio de él, lo que no se acepta en la de la
representación, como lo demuestra la solución inversa que da al punto el Art. 1198 del
Código Francés, y

2ª Porque Bello así lo dijo en nota al margen del Art. 1690 del Proyecto Inédito, equivalente
al citado 1513 actual: “El proyecto se separa aquí del Código Francés y sigue el Derecho
romano”.

Sin embargo, otras opciones sostienen que debe separarse la solidaridad activa y la pasiva.
En cuanto a la primera no hay dudas de que el Código siguió la doctrina romana, no así en la
segunda, porque todas las soluciones del legislador se fundan en la teoría francesa, y porque
así lo prueba la cita de Bello. En efecto, ella fue colocada al Art. 1513 que reglamenta la
solidaridad activa y dijo: “el proyecto se separa aquí”, en esta parte, lo que quiere significar
que la sigue en lo restante.

La jurisprudencia de los tribunales, sin hacer distinción entre activa y pasiva, pero en fallos
referidos exclusivamente a esta última, ha declarado uniformemente que nuestra legislación
acepta la doctrina del mandato tácito y reciproco.

Hay dos doctrinas la romana y la francesa, pareciera ser que separan, para la activa siguen
la romana y la pasiva la francesa.

Hay muchos efectos de la teoría francesa que se ven en la solidaridad pasiva.

Lo importante es que existen dos teorías y los fundamentos de cada una.

Activa: romana
Pasiva: francesa, mandato tácito y reciproco.

109
Solidaridad Activa.

Consiste en que habiendo pluralidad de acreedores de una cosa divisible, cada uno de ellos
puede exigir el total de la obligación y cumplida esta por el deudor respecto de uno de los
acreedores, se extingue la obligación para los demás; por lo tanto, en esta solidaridad hay
varios acreedores y cualquiera de ellos puede exigir el pago de toda la obligación.

Son acreedores pilar y verónica respecto de marta.

Solidaridad activa, hay dos acreedores y un deudor

Esto quiere decir que pilar o verónica, cualquiera de las dos puede hacer exigible la totalidad
del crédito a marta. Marta paga lo que pasa entre ellas no es problema de marta.

Esta forma de solidaridad tiene muy poca importancia práctica, es muy poco usada por que
presenta muchos problemas prácticos y resulta muy riesgosa.

Supongamos que verónica cobra, pilar va a depender de lo que quiera verónica

La fuente principal de esta solidaridad es la convención y jamás puede tener su origen en la

ley.

Efectos de la solidaridad activa

Hay que distinguir entre los acreedores y el deudor y entre los coacreedores.

 Entre los acreedores y el deudor

Entre pilar y verónica, y marta

1) Cada acreedor puede exigir el pago de toda la deuda.

2) Una vez que el deudor le paga a un acreedor, extingue su obligación respecto de los
demás, a menos que uno de los acreedores haya demandado al deudor, porque en ese caso,
sólo se le puede pagar a él Art. 1513 inc. 1°

Marta tiene dos acreedores, si pilar la demanda primero, su primera obligación es para con
pilar

Si le paga a verónica, no se extingue la obligación, marta va a tener que pagar de nuevo y

repetir contra verónica

Marta va a pagar mal desde la notificación de la demanda, porque ahí tomo conocimiento.
Tiene derecho a repetir en contra de verónica por el principio de enriquecimiento sin causa.

Art. 1513. El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores solidarios que
elija, a menos que haya sido demandado por uno de ellos, pues entonces deberá hacer el
pago al demandante.
La condonación de la deuda, la compensación, la novación que intervenga entre el deudor y
uno cualquiera de los acreedores solidarios, extingue la deuda con respecto a los otros, de la
misma manera que el pago lo haría; con tal que uno de éstos no haya demandado ya al
deudor.

Pilar y verónica son acreedoras de marta, marta es amiga de verónica y esta le condono la
deuda, este perdón le afecta a pilar

Marta a su vez era acreedora de verónica, puede operar la compensación

Novación. Le debía 900 mil y novaron la obligación a otra

110
La remisión es posible en virtud del art 12, interés particular, la teoría romanista dice que
verónica es dueña del total del crédito, por lo tanto estaría viendo su interés particular.

3) Lo que se le dice del pago es aplicable a todas los modos de extinguir y así el Art. 1513
inc. 2°, lo dice expresamente respecto de la compensación, remisión y novación.

4) La interrupción de la prescripción que favorece a uno de los acreedores aprovecha a

todos. Art. 2519.

Verónica interrumpe prescripción a marta favorece a pilar

Art. 2519. La interrupción que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovecha
a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los otros, a
menos que haya solidaridad, y no se haya ésta renunciado en los términos del artículo 1516.

5) Si uno de los acreedores constituye en mora al deudor, se entiende constituido en mora

respecto de todos.

6) La obligación solidaria se transmite a los herederos de los acreedores, de manera que

cada heredero tiene los mismos derechos que el acreedor fallecido.

7) Extinguida la obligación por el pago, o por cualquier otro modo equivalente se entiende
extinguida la obligación respecto de todos los acreedores.

 Efectos entre los coacreedores

Pilar y veronica

Una vez que uno de los acreedores ha recibido el pago de toda la obligación la ley nada dijo
respecto de los derechos de los demás acreedores, sin embargo es evidente que ellos tienen
derecho a sus respectivas cuotas y toda la doctrina considera que en este caso los demás
acreedores tienen una acción que se llama in rem verso para exigir al acreedor que recibió el
pago sus respectivas cuotas. Esto se desprende expresamente del Art. 1668 inc. 2.

Art 1668: Si hay confusión entre uno de varios deudores solidarios y el acreedor, podrá el
primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que respectivamente
les corresponda en la deuda.
Si por el contrario, hay confusión entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, será
obligado el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que
respectivamente les corresponda en el crédito.

La acción de in rem verso, es una acción que la ley la concede a aquella parte que ha sufrido
un perjuicio patrimonial sin que exista una causa legítima, y en virtud de la cual, puede
exigir a la parte que ilegítimamente se ha beneficiado, el restablecimiento del equilibrio
pecuniario. La ley la concede cuando entre el empobrecimiento y el enriquecimiento no ha
mediado una causa legítima, y es una acción subsidiaria, porque existe cuando su titular no
dispone de ninguna otra acción.

Pilar y verónica coacreedoras, marta además de ser deudora tiene una garantía hipotecaria,
dejo un inmueble en garantía, verónica recibió el pago de la obligación y cuando se extingue
la obligación principal se extingue la accesoria. Pero resulta que verónica no le entrega nada
de dinero a pilar, esta tiene una acción ordinaria para probar que verónica tiene un
enriquecimiento incausado, la posición de pilar desmejoro, es como que su derecho se
transformó en mera expectativa.

111
Solidaridad Pasiva

Hay solidaridad pasiva cuando hay Un acreedor y varios deudores, unidad de prestación,
objeto divisible, que se encuentre establecida en la ley, testamento o convención, exc.
sentencia judicial.

Si escasa es la aplicación de la solidaridad activa, enorme es, en cambio, la importancia de

la pasiva por el carácter de caución que tiene.

Esta consiste, en que existiendo pluralidad de sujetos pasivos de una cosa divisible, el
acreedor puede exigir el total de la deuda a cualquiera de ellos, de manera que el
cumplimiento hecho por uno de los deudores extingue la obligación respecto de los demás.

Somarriva dice, que la solidaridad pasiva se presenta cuando existiendo varios deudores de
un mismo objeto divisible, el acreedor puede exigir, por el ministerio de la ley, o por la
convención, el total a cada uno de ellos, de manera que el pago hecho por cualquiera de los
deudores extingue la obligación respecto de los otros.

Particularidades

La solidaridad pasiva es una garantía o caución personal. Las cauciones pueden ser reales o
personales, son reales cuando para garantizar el cumplimiento de una obligación, se afectan
bienes determinados, como la hipoteca y la prenda.

Otra garantía personal es la fianza

En cambio, las cauciones son personales, cuando para garantizar el cumplimiento de una
obligación, se afecta la totalidad de un patrimonio, que puede ser del propio deudor o de un
tercero, como la cláusula penal, la fianza y la solidaridad pasiva.

La solidaridad pasiva tiene grandes ventajas por sobre la cláusula pena y la fianza; por lo
tanto, es una de las garantías personales más eficaces que existen.

La cláusula penal tiene una doble naturaleza jurídica, por un lado es una avaluación
anticipada de los perjuicios que hacen las partes en el contrato y por otro es una caución
personal

Paralelo entre la solidaridad pasiva y la cláusula penal

Ambas son garantías personales, pero se diferencian en que la cláusula penal la puede
constituir el deudor o un tercero y supone la existencia de dos obligaciones, la obligación
principal y la obligación que garantiza la principal. En la solidaridad, en cambio, solo existe
una obligación y siempre la constituyen los deudores.

En la cláusula penal hay 2 obligaciones, en cambio en la solidaridad solo una

La solidaridad es más eficaz que la cláusula penal; y los autores dicen, que en la cláusula
penal cuando la constituye el deudor, su efectividad es sicológica y cuando la constituye un
tercero, es necesario, para dirigirse contra él, que el deudor principal no haya cumplido con
su obligación.

En cambio, la solidaridad pasiva no exige ningún requisito previo, porque el acreedor es libre
para dirigirse contra cualquiera de los deudores.

La solidaridad pasiva y la fianza

Lo fundamental es que No hay beneficio de excusión ni de división. También hay solo una
obligación.

En la fianza existen, al igual que en la cláusula penal, dos obligaciones: La principal y la

subsidiaria; en cambio, en la solidaridad hay sólo una obligación que la deben los deudores
solidarios.

112
Se diferencia con la fianza la solidaridad:

1.- En que el fiador tiene un derecho que el deudor solidario no tiene, que se llama beneficio
de excusión: este consiste, en que el fiador le puede exigir al acreedor que primero se dirija
contra el deudor principal y sólo si este no cumple, se dirija en su contra. En la solidaridad
esto no existe.

2.- En la fianza existe otro beneficio que no se da en la solidaridad, y que es el beneficio de

división, y este consiste, en que si son varios los fiadores, pueden exigirle al acreedor que se
divida la deuda entre todos ellos, a prorrata de sus respectivas cuotas.

3.- En la fianza, el fiador puede limitar el monto que garantiza y fijar un plazo hasta el cual
durara su garantía; en la solidaridad, esto no se puede hacer.

Efectos de la solidaridad pasiva. Importante!!!

Parte más importante

Hay que distinguir: Entre los deudores y el acreedor; Entre los codeudores entre si.

Efectos entre los deudores y el acreedor:

La mayoría de los autores distingue entre efectos secundarios y efectos principales.

 Efectos Secundarios:

1) Si el acreedor interrumpe la prescripción respecto de uno de los deudores, se entiende

interrumpida respecto de todos art. 2519.

art 2519: La interrupción que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovecha a
los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los otros, a
menos que haya solidaridad, y no se haya ésta renunciado en los términos del artículo 1516.

2) Si el acreedor interpela a uno de los deudores constituyéndolo en mora, se entienden

constituidos en mora todos. art. 1521.

art 1521: Prescriben en tres años las acciones a favor o en contra del Fisco y de las
Municipalidades provenientes de toda clase de impuestos.
Prescriben en dos años los honorarios de jueces, abogados, procuradores; los de médicos y
cirujanos; los de directores o profesores de colegios y escuelas; los de ingenieros y
agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquiera profesión liberal.

3) El incumplimiento culpable de uno de los codeudores afecta a todos.

4) Según la Jurisprudencia, la sentencia judicial dictada contra uno de los codeudores no

afecta a todos los otros.

 Efectos Principales entre los Codeudores y el Acreedor:

Profe acreedor; yazna, Nelson, Edith y Alejandra deudores

1) El acreedor está facultado para escoger a su arbitrio si demanda a todos los deudores
conjuntamente o a uno o más de ellos.

Profe a su arbitrio, porque es un derecho absoluto, ve si demanda solo a yazna, solo a

Nelson, solo a edith o solo a Alejandra, o solo a Alejandra y edith, etc, él elige.

Este es un derecho absoluto, no cabe hablar de abuso del derecho.

En este caso los codeudores solidarios no tienen el beneficio de excusión, ni el de división,

que si lo tienen los fiadores.

Además Tiene que señalar los bienes, no basta con que se diga que se dirija con el deudor
principal.

113
Supongamos que la deudora principal es yazna y Nelson el fiador, él tiene el beneficio de
excusión, profe demanda derechamente a Nelson, Nelson tiene que decir que se dirija
primero ante yazna que es la deudora principal y además para que sepa yazna tiene una
casa en tal lado que está inscrita a fojas tanto, etc no basta pura y simplemente que Nelson
le diga que se dirija contra yazna.

Beneficio de división si son varios los fiadores se divide la deuda

De acuerdo al art. 1515, si el acreedor demanda a uno de los deudores, esto no significa que
se haya extinguido la solidaridad de los otros deudores, y por lo tanto, con posterioridad el
acreedor podrá demandar a estos últimos por la parte que no se haya pagado, porque la
solidaridad sólo se extingue por el pago u otro modo equivalente o por la renuncia del
acreedor.

Supongamos que los cuatro le pedimos 10 millones de pesos al profe, demanda a yazna y
esta no tenía dinero, por lo tanto puede ir y demandar a Nelson.
Puede ser también que demande a Nelson y este le pague 9 millones de los 10, por lo tanto
puede demandar a edith o Alejandra por el millón restante

La solidaridad no se extingue si no se extingue la obligación y para que se extinga la

obligación el pago tiene que ser integro

Art 1515: La demanda intentada por el acreedor contra alguno de los deudores solidarios,
no extingue la obligación solidaria de ninguno de ellos, sino en la parte en que hubiere sido
satisfecha por el demandado.

En el caso que el acreedor demande a uno de los deudores se discute que efectos produce la
sentencia recaída en ese juicio, respecto de los demás deudores. La mayoría de los autores
y la jurisprudencia han señalado que como nuestro Código adhiere a la teoría francesa, en
virtud de la cual, hay un mandato tácito y reciproco, la sentencia judicial que afecta a uno
de los deudores producirá cosa juzgada respecto de los otros, porque debe entenderse que
estos últimos han estado representado en el juicio por el deudor demandado y esto, sin
perjuicio de las excepciones personales que pudieran existir. Sin embargo, otros Arts. y la
Corte Suprema en otros fallos han señalado lo contrario, diciendo que no existe acción de
cosa juzgada para hacer cumplir la sentencia contra uno de los deudores que no era el
demandado. La Corte Suprema ha señalado que no es posible demandar a un deudor
y embargar bienes de otro. Agregando que el embargo debe trabarse sobre los
bienes del deudor demandado.

Voy demando a yazna, esta no se defiende no hace nada, profe tiene un título ejecutivo, le
gana a yazna. Nunca Nelson Alejandra y Edith han sido parte en el juicio, parte en términos
procesales, el profe no puede ir a embargarle el auto a Nelson por la sentencia que obtuvo
respecto de yazna

Esto ya esta zanjado jurisprudencialmente

2) Extinguida la obligación por uno de los deudores se entiende extinguida respecto de

todos los otros.

Yazna pago, la obligación se entiende extinguida respecto de todos.

Una vez que uno de los codeudores cumple con la obligación se producen tres consecuencias
jurídicas, a saber:

a) Se extingue la solidaridad

b).Se extingue la obligación del deudor

c) Se produce una subrogación personal (Deudor pasa a ocupar lugar jurídico del acreedor),
en virtud de la cual, el deudor que pagó se subroga en los derechos del acreedor para
dirigirse contra los demás deudores.

114
Sin embargo, como la solidaridad se extinguió, esta obligación para ser simplemente
conjunta, y por lo tanto, el deudor que pagó sólo podrá exigirles a los otros sus respectivas
cuotas.

Este fenómeno de la subrogación sólo se produce cuando la obligación se extingue por el

pago u otro modo equivalente; es decir, cuando ha habido un desembolso económico por
parte de los deudores, de tal suerte que, si la obligación se extinguió por un modo que no
implica desembolso económico, por ejemplo la remisión, la pérdida de la cosa que se debe;
en esos casos, sólo se producen los dos primeros efectos. (se extingue la solidaridad y el
crédito, pero no se da el fenómeno de la subrogación porque no pueden generarse
obligaciones posteriores.).

Equivalente al pago, dación en pago, la compensación, pero no podríamos decir que la

prescripción es equivalente al pago por que este significa un sacrificio económico en cambio
la prescripción no.

Remisión. El profe remite la deuda a yazna de los 10 millones, se entiende remitida a todos,
no se produce el fenómeno de la subrogación

Extinción de la deuda.

Extinguida la obligación por uno de los deudores, ella perece igualmente para todos los
demás en sus relaciones con el acreedor; es la contrapartida de lo anterior: si el acreedor
puede exigir el cumplimiento íntegro a cualquier deudor, el pago hecho por este libera a los
demás, y lo que se dice del pago es válido para todos los demás modos de extinguir las
obligaciones.

Algunos de ellos requieren un comentario especial:

1° Novación y dación en pago:

Dación en pago: título traslaticio de dominio que se paga con otra cosa que no es la debida y
que la acepta el acreedor.

El Art. 1519 se preocupó especialmente de la novación; si ella se efectúa entre el acreedor y

uno cualquiera de los deudores solidarios, la novación “liberta a los otros, a menos que estos
accedan a la obligación nuevamente constituida “. La novación supone la extinción de la
obligación primitiva y de ahí la liberación de los demás deudores, que no tienen por qué
quedar afectos a la nueva obligación si no se han consentido en ella.

Lo que el Código dijo de la novación hay que entenderlo igual para la dación de pago. Si uno
de los deudores, por un acuerdo con el acreedor le entrega una cosa diversa a la debida, la
obligación se extingue.

Art 1519: La novación entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios, liberta
a los otros, a menos que éstos accedan a la obligación nuevamente constituida. En calidad
de codeudores solidarios

Si profe hace una novación con Alejandra, es decir cambia la obligación por el lápiz, se
entiende que se extinguió la deuda para el resto, a menos que ellos voluntariamente
accedieran a la nueva obligación

La RG es que sean simplemente conjuntas, la solidaridad debe estar expresa.

2° Confusión.

Es otro modo de extinguir, que se presenta cuando en una misma persona se reúnen las
calidades de deudor y acreedor; por ej. Cuando el hijo es deudor del padre y éste fallece.

En este caso, si se confunde en uno de los codeudores la calidad de deudor y acreedor, de

acuerdo al art. 1668, se extingue la solidaridad de los otros deudores, pero la obligación

115
subsiste como simplemente conjunta, y por lo tanto, se le podrá exigir a los deudores sus
respectivas cuotas.

Art 1668: Si hay confusión entre uno de varios deudores solidarios y el acreedor, podrá el
primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que respectivamente
les corresponda en la deuda.
Si por el contrario, hay confusión entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, será
obligado el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que
respectivamente les corresponda en el crédito. Solidaridad activa

Profe padre de yazna, se muere, la acreencia pasa a yazna, (hay confusión respecto de
yazna) le puede cobrar al resto pero solo las cuotas, es decir la obligación se convierte en
simplemente conjunta

3° Imposibilidad en el cumplimiento.

Esta es la forma más especial de tratar el cpc a propósito de la cosa que se debe.
La pérdida de la cosa que se debe solo opera en especie o cuerpo cierto y no en las de
género.

Si la cosa debida solidariamente perece, es necesario hacer un distingo. Si hay caso fortuito,
la obligación se extingue respecto de todos los codeudores solidarios, efecto que se explica
habitualmente por el principio de la unidad de prestación.

Pero “si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios, todos
ellos quedan obligados solidariamente al precio, salva la acción de los codeudores contra el
culpable o moroso. Pero la acción de perjuicios a que diere lugar la culpa o mora, no podrá
intentarla el acreedor sino contra el deudor culpable o moroso” (art. 1521)

Art 1521: Si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios,
todos ellos quedan obligados solidariamente al precio, salva la acción de los codeudores
contra el culpable o moroso. Pero la acción de perjuicios a que diere lugar la culpa o mora,
no podrá intentarla el acreedor sino contra el deudor culpable o moroso.

Es decir supongamos que de debíamos al profe el auto marca xxx, modelo xxx, pueden
pasar 2 cosas:
- Le cayó un rayo
- Nelson lo choco porque iba a exceso de velocidad.
Si hay CF o FM en ese caso se extingue la obligación para los 4
Si hay culpa, los cuatro deben responder respecto del precio de la cosa en forma solidaria,
pero la indemnización de perjuicio, de la culpa o de la mora es de cargo de Nelson

O sea, se separa el precio de la cosa, y la indemnización de perjuicios. El primero lo deben

solidariamente todos los deudores, culpables o inocentes, sin perjuicio del derecho de éstos
a repetir contra aquéllos. Pero en la indemnización termina la solidaridad: sólo es obligado a
ella el o los deudores culpables o morosos. Esta interpretación que también establece el
Código Francés y parece provenir de una errónea interpretación de los textos romanos,
doctrinariamente puede ser criticable, porque se aparta de la teoría del mandato, pero se ha
impuesto, pues no parece equitativo hacer cargar al deudor inocente con la indemnización
de perjuicios.

4° Transacción.

Habitualmente se la define como un contrato que tiene por objeto precaver un litigio
eventual o poner fin a uno ya existente, haciéndose las partes concesiones recíprocas. El
Código la considera un acto intuito personae, como lo dice expresamente el Art. 2456, y por
ello el Art. 2461 dispone que la transacción no surte efecto sino entre los contratantes y en
consecuencia si hay muchos interesados, la consentida por uno de ellos no perjudica ni
beneficia a los demás, “salvos, empero, los efectos de la novación en la solidaridad”.

116
Art 2456: La transacción se presume haberse aceptado por consideración a la persona con
quien se transige.
Si se cree pues transigir con una persona y se transige con otra, podrá rescindirse la
transacción.
De la misma manera, si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no puede
alegarse esta transacción contra la persona a quien verdaderamente compete el derecho.

Art 2461: La transacción no surte efecto sino entre los contratantes.

Si son muchos los principales interesados en el negocio sobre el cual se transige, la
transacción consentida por el uno de ellos no perjudica ni aprovecha a los otros; salvos,
empero, los efectos de la novación en el caso de solidaridad.

Si no accedemos en la novación no hay solidaridad, por lo tanto, la transacción afecta solo a

quien transigió.

Lo que pasa es que la transacción es un acto complejo
actos jurídicos, entre ellos precisamente una novación,
1519 libera a los demás codeudores solidarios que no han
Por tanto, la transacción por regla general no afecta a los
en caso de novación.
que puede llevar envueltos otros
que de acuerdo al ya citado Art.
consentido expresamente en ella.
demás codeudores, pero los libera

Art 1519: La novación entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios, liberta
a los otros, a menos que éstos accedan a la obligación nuevamente constituida.

5° Remisión o condonación.

Es un modo de extinguir que consiste en el perdón de la deuda que hace el acreedor al

deudor, la cual puede ser total o parcial. Ahora, si el acreedor condona la deuda a todos los
codeudores solidarios se extingue la obligación. Pero si se la remite a uno o más de ellos,
pero no a todos, de acuerdo al Art. 1518 no puede dirigirse contra los demás que aún
permanecen obligados, sino con rebaja de la cuota que correspondía al o los remitidos en la
deuda.

En el ejemplo que utilizamos, condono la deuda a A, no puedo cobrar a B y C los $ 300.000

primitivos, sino únicamente el saldo $200.000. Ello se explica perfectamente, porque según
veremos, el deudor que paga la deuda tiene el derecho de repetir contra los demás deudores
por su parte o cuota en ella.

Art 1518: Si el acreedor condona la deuda a cualquiera de los deudores solidarios no podrá
después ejercer la acción que se le concede por el artículo 1514, sino con rebaja de la cuota
que correspondía al primero en la deuda.

El acreedor no puede por sí solo eliminar uno de los deudores de esta obligación de
contribución, y por ello si se le remite la deuda, pierde la cuota de éste.
Por eso, según veremos, se considera la remisión como excepción mixta.

6° Compensación.

Es un modo de extinguir las obligaciones, por el cual dos personas que son acreedoras y
deudoras recíprocamente, ven extinguidas sus obligaciones hasta la concurrencia de las de
menor valor. Puede ocurrir que alguno de los codeudores solidarios sea a su vez acreedor
del acreedor común. Si opone la compensación al ser demandado por éste, la obligación se
extingue, y tendrá derecho a cobrar a los demás codeudores su parte en la deuda. La
compensación implica un sacrificio económico. Pero los demás codeudores solidarios no
pueden oponer La compensación, sino cuando el que es acreedor a su vez del acreedor de
todos ellos, les ha cedido su derecho.

Por ello también la compensación se considera como excepción mixta.

La doctrina discute, si los efectos de la solidaridad pueden limitarse o modificase por las
partes, y la Jurisprudencia ha señalado que los efectos secundarios podrían alterarse, pero
no los principales, porque en estos últimos habría normas de orden público.

117
En Francia se distinguía entre la solidaridad perfecta, que era aquella que producía todos sus
efectos, y la solidaridad imperfecta, que era aquella que sólo producía un efecto, cual era
que el acreedor podía exigir el pago a cualquier deudor.
En nuestro país, esta distinción no tuvo aceptación.

Las excepciones del deudor demandado.

Una vez que el acreedor a demandado a cualquiera de los deudores, este podrá defenderse
oponiendo excepciones dilatorias o perentorias; el Código se preocupa de estas últimas y de
los Art. 1520 y 2354 se desprende una clasificación de ellas en reales, personales y mixtas.

Art 1520: El deudor solidario demandado puede oponer a la demanda todas las excepciones
que resulten de la naturaleza de la obligación, y además todas las personales suyas.
Pero no puede oponer por vía de compensación el crédito de un codeudor solidario contra el
demandante, si el codeudor solidario no le ha cedido su derecho.

art 2354: El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales, como las de
dolo, violencia o cosa juzgada; pero no las personales del deudor, como su incapacidad de
obligarse, cesión de bienes, o el derecho que tenga de no ser privado de lo necesario para
subsistir.
Son excepciones reales las inherentes a la obligación principal.

a) Excepciones Reales

Se las llama también comunes, de la naturaleza o inherentes a la obligación y miran a ésta

objetivamente considerada. De acuerdo al Art. 1520, inc. 1°, las puede oponer cualquiera de
los deudores solidarios, por la misma razón de que afectan a toda la deuda.

Podemos citar como principales las siguientes:

1°- La nulidad absoluta, dado que la puede oponer quien tenga interés en ello;

2°- Los modos de extinguir las obligaciones que afecten a éstas en sí mismas, como pago,
novación, prescripción, dación en pago, pérdida fortuita de la cosa debida, etc.

3°- La cosa juzgada, de acuerdo al Art. 2354.

4°- Las modalidades que afecten a todos los vínculos jurídicos, como si la deuda es plazo no
vencido para todos los deudores; la obligación es una, pero puede estar bajo distintos
vínculos, yazna deudora pura y simple, Nelson a plazo y otros bajo condición

5°- La excepción del contrato no cumplido, o sea, si tratándose de un contrato bilateral el

acreedor no ha cumplido su obligación, cualquiera de los codeudores demandados puede
negarse al cumplimiento. La mora purga la mora

b) Excepciones Personales

Las excepciones personales son las que atañen a la situación particular del deudor que la
invoca, y lógicamente sólo puede oponerlas aquel en que inciden. Así lo señala el Art. 1520,
inc. 1°: el deudor solidario, además de las reales, puede invocar “todas las personales
suyas”.

En ello reside la diferencia entre las reales y las personales: las primeras las puede oponer
cualquiera de los codeudores solidarios, pero no puede invocar las personales de otro
codeudor. Ellas, en consecuencia, perjudican a los demás codeudores que siempre quedan
obligados al total.

Tales son:

1° Las causales de nulidad relativa, pues ellas sólo pueden ser invocadas por aquel en cuyo
beneficio se han establecido. Por ejemplo, incapacidad relativa, vicios del consentimiento.

118
Ej. El profe cometió fuerza en la celebración del contrato, pero solo respecto de yazna, solo
ella podrá opner la excepción de NR

2° Las modalidades en cuanto afecten al vínculo del deudor que la opone como excepción;
Nelson a plazo, yazna no se puede aprovechar que es deudora pura y simple

3° El beneficio de competencia, y la cesión de bienes.

El beneficio de competencia tiene un carácter alimenticio y que se puede oponer solo a

ciertas y determinadas personas. Y por eso si yazna se la puede oponer a ciertas personas
no significa que Nelson se las pueda oponer a esas ciertas personas

La cesión de bienes es cuando se abandonan todos los bienes y dejan lo necesario para una
modesta subsistencia.

4° La Transacción, salvo en cuanto envuelva una novación. Solo afectan a quienes transigen

c) Excepciones Mixtas

Remisión y Compensación

A la remisión y compensación se les otorga el carácter de excepciones mixtas, porque

producen efectos especiales, según vimos.

El profe remitio de los 10 millones 3 a yazna, y después demanda a Nelson, opone la

excepción de remisión y pide que se le cobre los 7

Si la remisión es total, es real lisa y llanamente, (Quiere decir que es real, no mixta y ahí la
puede oponer cualquiera) y si ha beneficiado a alguno de los deudores es personal, porque
sólo el favorecido la puede oponer, pero también real en cuanto los demás deudores exijan
la rebaja que les concede el Art. 1518 por la parte del deudor condonado.

Le remito a yazna los 10 millones, excepción real la pueden oponer todos.

Si le remite a yazna 3 millones, yazna como excepción personal se la puede alegar para solo
pagarle 7.
Pero como le remitió a yazna y demando a Alejandra en ese caso es mixta

La compensación es igualmente personal del deudor que es acreedor del acreedor común,
pero si él ya la opuso o cedió sus derechos a los demás codeudores, todos ellos pueden
oponerla.

Profe y yazna se compensaron 2,5 millones, para cobrar la deuda debe restar estos 2,5
millones y en ese caso la excepción es mixta. Si yazna no le opone la compensación el resto
solo podrá oponerla cuando ella ceda los derechos

Otro caso: el profe le debe 5 millones a yazna, no quiere demandar a yazna por los 10
millones porque esta le va a querer compensar los 5, entonces demanda a Alejandra,
Alejandra en un primer momento no podrá oponer excepción de compensación, tendrá que
pedirle a yazna que le seda los derechos para poder oponer excepción, pero en ese caso
quien perderá va a ser yazna entonces podría no querer cederle.

Es mixta en dos casos: cuando yazna se lo cede o cuando ya la opuso

Efectos entre los codeudores solidarios extinguida la deuda.

Muy Importante!!!!

Contribución a la deuda.

Pagada la deuda por alguno de los codeudores, la solidaridad ya ha cumplido su función en

beneficio del acreedor: resta únicamente determinar qué relaciones se producen con los
restantes deudores que no han contribuido a la extinción.

119
Esto de que una persona deba pagar una deuda más allá de lo que realmente debe
(obligación a la deuda). Se presenta en varios casos en el Derecho, como por ejemplo, en la
liquidación de la sociedad conyugal, en el pago de las deudas hereditarias, y también aquí
en la solidaridad pasiva.

Efectuado el pago, ella debe ser solventada por el que realmente debe y hasta el
monto de lo adeudado. Es la llamada contribución a la deuda.

Para determinarla en la solidaridad pasiva, se hace preciso efectuar una serie de distingos
de los que resultará quién soporta en definitiva la extinción:

1° Según, si el modo de extinguir la obligación ante el acreedor significó algún sacrificio

económico para alguno de los deudores; porque si no significo, si fue por prescripción no
hay relación posterior entre los distintos codeudores

2° Si lo importó (si hubo sacrifico económico), nueva distinción, según si la solidaridad

beneficiaba a todos los deudores o a algunos de ellos, y

3° Si ella reportaba provecho a algunos deudores solidarios, una última diferenciación, de

acuerdo a quién fue el que extinguió la obligación. Hay que distinguir que si quien extinguió
aprovecho de la deuda o no aprovecho.

Nelson y yazna le fueron a pedir el crédito de 10 millones al profe y el le pidió dos

codeudores solidarios mas, Alejandra y Edith.

La cuestión que hay que distinguir:

Primero vamos a suponer que demando a Nelson y el pago, opero modo de extinguir pago,
importo un sacrificio económico, en este caso hay que hacer una segunda distinción si
Nelson tenía obligación y contribución a la deuda o solo obligación, en este caso Nelson tenia
las dos, aprovechó, tenía interés o contribución, por lo tanto, una tercera distinción es que
de todos los codeudores solidarios hay que distinguir quienes tenían obligación y
contribución y quienes solo obligación.

Esto tiene importancia: quien pago

 Caso en que se haya operado un modo no satisfactivo de la

obligación.

No hubo sacrificio económico

Como veremos en su oportunidad, existen modos de extinguir las obligaciones que importan
la satisfacción del crédito de la manera normal (pago), o por otra vía que le equivale (dación
en pago, compensación, novación, confusión), que es el término que precisamente utiliza el
Art. 1522.

art 1522: El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno de los
medios equivalentes al pago, queda subrogado en la acción de acreedor con todos sus
privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los codeudores a la parte o
cuota que tenga este codeudor en la deuda.
Si el negocio para el cual ha sido contraída la obligación solidaria, concernía solamente a
alguno o algunos de los deudores solidarios, serán éstos responsables entre sí, según las
partes o cuotas que les correspondan en la deuda, y los otros codeudores serán
considerados como fiadores.
La parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de las
suyas, comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de la solidaridad.

Pero hay otros que no satisfacen el crédito y, en consecuencia, no imponen ningún sacrificio
económico al deudor, como la remisión total, prescripción extintiva, imposibilidad en el
cumplimiento (CF), plazo extintivo, etc.

120
Según decíamos, la primera distinción para determinar los efectos de la solidaridad entre los
codeudores una vez extinguida la obligación atiende a esta clasificación de los modos de
terminarlas.

Si nadie ha desembolsado nada para extinguir la deuda no hay relación alguna posterior
entre los codeudores. Cesan todos los efectos de la solidaridad con la extinción.

Pero si ella ha significado algún sacrificio económico para el deudor que le puso término ante
el acreedor, entonces deberán, en principio, contribuir con su parte o cuota aquellos que no
han invertido en la cancelación de acuerdo a los nuevos distingos que previamente deben
hacerse.

 Caso en que la solidaridad interesaba a todos los deudores.

Todos tenían obligación y contribución

La primera nueva diferenciación que se debe efectuar, es si la solidaridad estaba establecida

en beneficio de todos los deudores o interesaba sólo algunos de ellos. Esta separación la
efectúa el Art. 1522.

art 1522: El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno de los
medios equivalentes al pago, queda subrogado en la acción de acreedor con todos sus
privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los codeudores a la parte o
cuota que tenga este codeudor en la deuda.
Si el negocio para el cual ha sido contraída la obligación solidaria, concernía solamente a
alguno o algunos de los deudores solidarios, serán éstos responsables entre sí, según las
partes o cuotas que les correspondan en la deuda, y los otros codeudores serán
considerados como fiadores.
La parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de las
suyas, comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de la solidaridad.

Dice el precepto: “El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno
de los medios equivalentes al pago queda subrogado en la acción del acreedor con todos
sus privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los codeudores a la
parte o cuota que tenga este codeudor en la deuda”.

Yazna paga los 10 millones, puede repetir contra los demás deudores por su cuota en la
deuda. Entonces demanda a Nelson, Edith y Alejandra pro 2,5 millones cada uno

Cuando dice en todos sus privilegios y sus seguridades se refiere a: Nelson además de
ser codeudor solidario había ofrecido una garantía hipotecaria por lo tanto yazna pasa a ser
acreedora hipotecaria de los 2,5 millones de Nelson y por lo mismo tiene privilegio (prelación
de crédito).

Los acreedores hipotecarios son acreedores privilegiados es decir se pagan antes que otros
créditos.

La prelación de crédito es un orden que establece la ley como se debe pagar los distintos
acreedores de un deudor, cuando hay dos o más, quien se paga primero y quien después,
hay de la 1°, 2°, 3°, 4° y 5° clase. Los hipotecarios se pagan primero salvo que existan
acreedores de primera clase.

Los acreedores balistas están al final de la fila y estos generalmente no se alcanzan a pagar.

La disposición esta repetida en el N° 3° del Art. 1610, que se refiere precisamente a los
casos de subrogación legal, y aplicada a una situación particular por el Art. 1668 en la
confusión.

Art. 1610. Se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del
acreedor, en todos los casos señalados por las leyes, y especialmente a beneficio,
3. Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente;

121
Art 1668: Si hay confusión entre uno de varios deudores solidarios y el acreedor, podrá el
primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que respectivamente
les corresponda en la deuda.
Si por el contrario, hay confusión entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, será
obligado el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que
respectivamente les corresponda en el crédito.

Pero esta subrogación legal presenta algunas particularidades con respecto a los demás
casos de ella.

En primer lugar, porque normalmente la subrogación opera a favor de un tercero ajeno a la

deuda que le ha pagado, y aquí en beneficio de uno de los propios deudores.

Vamos a suponer que Nelson le debe a yazna 10 millones y va julio y paga la deuda de 10
millones, que pasa? El se subroga en el lugar de yazna para exigirle el crédito a Nelson

En seguida, porque la subrogación es una institución propia del pago, en la solidaridad se

extiende a otros modos de extinguir equivalentes a él, como confusión, novación,
compensación, dación en pago y Finalmente, en la subrogación el crédito pasa al nuevo
acreedor exactamente igual como era antes. Involucra todos los accesorios de la deuda,
entre los cuales iría incluida normalmente la solidaridad.

Y así, si en vez de alguno de los codeudores solidarios pagare un tercero extraño, éste
podría siempre cobrar solidariamente a aquéllos.

Profe acreedor, yazna Nelson Edith y Alejandra codeudores solidarios, pero además Nelson
tenía una hipoteca, si paga verónica, no es deudora y extingue la obligación, se subroga los
derechos del profe, por lo tanto los cuatro seguimos siendo codeudores solidarios y la
hipoteca se mantiene.

Pero si la extinción la efectúa uno de ellos, el Art. 1522 no lo permite; la obligación

pasa a ser conjunta entre los codeudores solidarios, y en ejemplo que utilizamos, si
paga A, éste puede cobrar solo $100.000 a B, y otro tanto a C. La razón de la disposición es
de fácil comprensión: la solución contraría transformaría la solidaridad en un cuento de
nunca acabar: A cobra el total a B, éste a su vez se subrogaría para cobrar el total a A o a C,
y así sucesivamente, formándose un circuito cerrado insoluble.

Y para todos estos efectos, según hemos dicho, se presume que todas las cuotas de los
deudores son iguales. A menos que se exprese lo contrario

 Caso en que la solidaridad interesaba a algunos de los

deudores.

Solo algunos tenían obligación y contribución.

Supongamos que yazna va a pedir el crédito al profe y le pide 3 codeudores solidarios,

Nelson, Edith y Alejandra. Paga yazna no se genera ninguna relación posterior.

Pero qué pasa si yazna y Nelson tenían obligación y contribución a la deuda y Alejandra y
edith solo obligación?, esto es lo que se verá a continuación

En virtud del principio de la pluralidad de vínculos, es posible que alguien se obligue

solidariamente con el único objeto de caucionar las obligaciones de los restantes codeudores
solidarios. En consecuencia, tiene obligación a la deuda, pero ninguna contribución a la
misma.

Respecto de este codeudor solidario para determinar los efectos de la extinción de la

obligación por un modo satisfactivo de ella, hay que distinguir según si la cancelación la
efectuó él mismo o los demás codeudores solidarios.

Así lo establece el inc. 2° del Art. 1522: “ si el negocio para el cual ha sido contraída la
obligación solidaria, concernía solamente a alguno o algunos de los deudores solidarios,
serán éstos responsable entre sí, según las partes o cuotas que les correspondan en la
deuda, y los otros codeudores serán considerados como fiadores”

122
Yazna paga los 10 millones, solo Nelson y ella tenían obligación y contribución, y Alejandra y
edith solo obligación, yazna solo le puede exigir a Nelson la cuota que corresponde, 5
millones, Alejandra y edith son fiadores de Nelson.

En consecuencia, si la deuda fue extinguida por alguno de los deudores interesados en ella,
nada pueden cobrarle al que no tenía tal interés, porque la ley lo asimila al fiador, y el
deudor subsidiario nada debe si la obligación la paga el deudor principal, y por ello se ha
resuelto que si la obligación concernía a uno sólo de los deudores solidarios y éste la paga,
no tiene derecho a repetir contra nadie.

Supongamos que yazna demanda a edith por los 5 millones, esta opone excepción de
Beneficio de excusión, porque es fiadora, entonces tiene que decirle a yazna que se dirija a
Nelson y junto con esto señalar los bienes de este

Y a la inversa, si la cancelación la efectúo quién no tenía interés en la deuda, tendrá derecho

a repetir por el total contra los restantes codeudores o contra cada uno de ellos, porque el
precepto lo considera como fiador, y éste cuando paga, se subroga al acreedor y si la deuda
es solidaria, se beneficia de ella.

Acá pago Alejandra, entonces toma el legar del acreedor y la deuda continua solidaria

 Insolvencia de Alguno de los Deudores Solidarios.

A esta situación se refiere el último inc. del Art. 1522 en los siguientes términos: “la parte o
cuota del deudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de las suyas,
comprendidos aún aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de la solidaridad”.

Edith esta insolvente respecto de sus 2,5 millones, este dinero se debe dividir entre los tres
deudores

En el ejemplo que nos hemos propuesto, si A ha pagado los $ 300.000 de la deuda, puede
cobrar $100.000 a B y otro tanto C, pero si este último es insolvente, A y B deben cargar
con su cuota, y, en consecuencia, el primero podrá cobrar a B, $ 150.000, $100.000 que es
su propia cuota, y $50.000 que le corresponden por la parte del insolvente.

La cuota del insolvente grava a los demás, efecto solidario.

La solución es inversa a la de las obligaciones conjuntas en que la cuota del insolvente no

grava a los demás deudores, y como la obligación solidaria se vuelva conjunta en las
relaciones entre los deudores, efectuado que sea el pago, aquí se hace una excepción a
dicha regla, muy comprensible, pues en caso contrario, quien extinguió la obligación, habría
tenido que cargar con toda la cuota del insolvente, lo que evidentemente es injusto.

De acuerdo al precepto transcrito, está obligado a contribuir a la cuota del insolvente aún el
deudor a quien el acreedor ha eximido de la solidaridad, lo que es igualmente lógico, porque
semejante convención entre ellos no puede perjudicar a los demás codeudores que no han
intervenido en su celebración.

Naturalmente que el deudor que no tenía interés en la deuda, según vimos, tampoco
contribuye a la cuota del insolvente.

Vamos a suponer que pedimos 9 millones, pero en este caso yazna Nelson y Edith, tiene
obligación y contribución y Alejandra solo obligación, va y le cobra los 9 millones a yazna,
tiene O y C, por lo tanto, ella le cobra las cuotas a edith y Nelson, pero Nelson está viviendo
debajo del puente, tiene cero posibilidades de pagar, por lo tanto la cuota del insolvente
grava a los demás, en este caso solo a edith y yazna, de modo que a edith le va a poder
cobrar 4,5 millones. Alejandra en este caso es fiadora

123
Extinción de la solidaridad

Formas de Extinción.

La solidaridad puede extinguirse por vía principal o accesoria; en este último caso, ella
termina por haber expirado la obligación solidaria. En cambio, cuando la solidaridad se
extingue por vía principal, la obligación subsiste y es aquélla la que ha dejado de operar, ella
y sus efectos, total o parcialmente.

Esto último ocurre en dos casos; la renuncia del acreedor a la solidaridad, y la muerte del
deudor solidario.

Nelson se muere, entonces sus herederos responden de manera simplemente conjunta o

mancomunada, de acuerdo a las cuotas hereditarias, dependiendo si se hizo o no
testamento.

Si muere Nelson, que puedo hacer como acreedor? Perdí la solidaridad? No, le puede cobrar
a yazna o edith o Alejandra y ahí se generan las relaciones posteriores que anteriormente se
mencionaron

Pero si pago yazna y los únicos interesados eran Nelson, yazna y edith, la deuda era de 9,
cuanto le cobra a edith? 3.

La solidaridad no pasa a los herederos, nelson tenia 3 hijos, los tres millones de Nelson se
los cobra a los hijos, uno a cada uno.

Profe puede renunciar a la solidaridad, en forma expresa o tácita:

Expresa: en términos formales y explícitos, renuncio a la solidaridad….
Tacita: cuando demando solo las cuotas a cada uno

Se puede renunciar en virtud del art 12

 Renuncia del Acreedor.

La solidaridad se ha establecido en exclusivo beneficio del acreedor, por lo cual, de acuerdo

a la regla general del Art. 12, no hay inconveniente alguno para que la renuncie, máxime si
está facultado para condonar la deuda misma.

El Art. 1516 reglamenta la renuncia que puede ser parcial y total; tácita o expresa.

Art. 1516. El acreedor puede renunciar expresa o tácitamente la solidaridad respecto de

uno de los deudores solidarios o respecto de todos.
La renuncia tácitamente en favor de uno de ellos, cuando le ha exigido o reconocido el pago
de su parte o cuota de la deuda, expresándolo así en la demanda o en la carta de pago sin la
reserva especial de la solidaridad, o sin la reserva general de sus derechos.
Pero esta renuncia expresa o tácita no extingue la acción solidaria del acreedor contra los
otros deudores, por toda la parte del crédito que no haya sido cubierta por el deudor a cuyo
beneficio se renunció la solidaridad.
Se renuncia la solidaridad respecto de todos los deudores solidarios, cuando el acreedor
consiente en la división de la deuda.

Es total en la situación prevista en el inc. final del precepto: “ Se renuncia la solidaridad

respecto de todos los deudores solidarios, cuando el acreedor consiente en la división de la
deuda”. La obligación pasa a ser conjunta.

Es parcial, cuando se refiere a uno o algunos de los codeudores solidarios, y en tal caso no
podrá cobrarles a los favorecidos el total de la deuda, sino únicamente su cuota, sin
perjuicio de su derecho a cobrar el total a cualquiera de los otros codeudores no beneficiado
con la renuncia, o el saldo de ella, si el favorecido con está pagó su parte (inc. 3°).

Es expresa la renuncia que se hace en términos formales explícitos, y tácita cuando se

reúnen las tres circunstancias del inc. 2° del precepto:

124
1°.- Que el acreedor haya demandado la cuota de uno de los deudores o le haya recibido el
pago de ella; estas dos circunstancias no son copulativas, sino disyuntivas;

2°. Que de ello haya quedado constancia en la demanda o en la carta de pago (recibo), y

3°. Finalmente, que el acreedor no haya hecho reserva especial de la solidaridad o general
de sus derechos.

El Art. 1517 se refiere a la renuncia de la solidaridad en las obligaciones de pensiones

periódicas: elle se limita a las devengadas, pero no a las pensiones futuras, a menos que el
acreedor así lo exprese.

Art. 1517. La renuncia expresa o tácita de la solidaridad de una pensión periódica se limita
a los pagos devengados, y sólo se extiende a los futuros cuando el acreedor lo expresa.

 Muerte de un deudor solidario.

Se refiere a ella el Art. 1523, último del titulo 9°: “los herederos de cada uno de los
deudores solidarios son, entre todos, obligados al total de la deuda; pero cada heredero será
solamente responsable de aquella cuota de la deuda que corresponda a su porción
hereditaria”.

Art. 1523. Los herederos de cada uno de los deudores solidarios son, entre todos, obligados
al total de la deuda; pero cada heredero será solamente responsable de aquella cuota de la
deuda que corresponda a su porción hereditaria.

Es ésta la más importante diferencia entre la solidaridad y la indivisibilidad; ésta se

transmite a los herederos, aquella no.

El acreedor, en caso de muerte de uno de los codeudores solidarios, puede actuar en

cualquiera de estas formas:

1°.- Cobrar el total de la deuda a alguno de los sobrevivientes, y

2°.- Dirigirse contra los herederos, y puede hacerlo también de dos maneras: si los
demanda en conjunto, les puede cobrar íntegramente el crédito, pero si demanda a uno solo
de ellos, sólo le puede cobrar la cuota que, como heredero, le corresponda en la deuda total.

En el ejemplo, si A ha muerto dejando dos herederos, D y E, por partes iguales; el acreedor

podrá cobrarle los $300.000 a B o C, sobrevivientes, porque la solidaridad no se altera
respecto a ellos; demandarlos en conjunto a D y E, pero si demanda a uno solo de éstos,
solo puede hacerlo por $150.000.

La alteración que se produce es que los herederos en conjunto están obligados al total de la
deuda, manteniéndose así la solidaridad, pero cada uno de ellos está obligado sólo a su
cuota, y en tal sentido, la solidaridad ha derivado en conjunción.

Si bien la solidaridad no pasa de pleno derecho a los herederos, no hay inconveniente alguno
para que así se estipule. Así lo prueba el Art. 549, inc. 2°, que permite a los miembros de
una persona jurídica que se han obligado solidariamente, convenirla también para sus
herederos.

Art 549 inc 2: Sin embargo, los miembros pueden, expresándolo, obligarse en particular, al
mismo tiempo que la corporación se obliga colectivamente; y la responsabilidad de los
miembros será entonces solidaria, si se estipula expresamente la solidaridad.

125
Obligaciones Indivisibles

Art. 1524 y siguientes.

Art. 1524. La obligación es divisible o indivisible según tenga o no por objeto una cosa
susceptible de división, sea física, sea intelectual o de cuota.
Así la obligación de conceder una servidumbre de tránsito o la de hacer construir una casa
son indivisibles; la de pagar una suma de dinero, divisible.

Art. 1525. El ser solidaria una obligación no le da el carácter de indivisible.

Art. 1526. Si la obligación no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede
sólo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya;
y la cuota del deudor insolvente no gravará a sus codeudores. Exceptúanse los casos
siguientes:
1. La acción hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea, en
todo o parte, la cosa hipotecada o empeñada.
El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u obtener la
cancelación de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el total de la deuda; y el
acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crédito, no puede remitir la prenda o cancelar
la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan sido enteramente satisfechos sus
coacreedores.
2. Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es
obligado a entregarlo.
3. Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento
de la obligación, es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor.
4. Cuando por testamento o por convención entre los herederos, o por la partición de la
herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la obligación de pagar el total de una
deuda, el acreedor podrá dirigirse o contra este heredero por el total de la deuda, o contra
cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata.
Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese hacerse por
partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno de éstos podrá ser obligado a
entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda, o a pagarla él mismo, salva
su acción de saneamiento.
Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su acción, no podrán exigir el
pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas.
5. Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya división ocasionare
grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podrá ser obligado a entenderse con
los otros para el pago de la cosa entera, o a pagarla él mismo, salva su acción para ser
indemnizado por los otros.
Pero los herederos del acreedor no podrán exigir el pago de la cosa entera sino intentando
conjuntamente su acción.
6. Cuando la obligación es alternativa, si la elección es de los acreedores, deben hacerla
todos de consuno; y si de los deudores, deben hacerla de consuno todos éstos.

Art. 1527. Cada uno de los que han contraído unidamente una obligación indivisible, es
obligado a satisfacerla en el todo aunque no se haya estipulado solidaridad, y cada uno de
los acreedores de una obligación indivisible tiene igualmente derecho a exigir el total.

Art. 1528. Cada uno de los herederos del que ha contraído una obligación indivisible es
obligado a satisfacerla en el todo y cada uno de los herederos del acreedor puede exigir su
ejecución total.

Art. 1529. La prescripción interrumpida respecto de uno de los deudores de la obligación

indivisible, lo es igualmente respecto de los otros.

Art. 1530. Demandado uno de los deudores de la obligación indivisible, podrá pedir un
plazo para entenderse con los demás deudores a fin de cumplirla entre todos; a menos que
la obligación sea de tal naturaleza que él solo pueda cumplirla, pues en tal caso podrá ser
condenado, desde luego, al total cumplimiento, quedándole a salvo su acción contra los
demás deudores para la indemnización que le deban.

Art. 1531. El cumplimiento de la obligación indivisible por cualquiera de los obligados, la

extingue respecto de todos.

126
Art. 1532. Siendo dos o más los acreedores de la obligación indivisible, ninguno de ellos
puede, sin el consentimiento de los otros, remitir la deuda o recibir el precio de la cosa
debida. Si alguno de los acreedores remite la deuda o recibe el precio de la cosa, sus
coacreedores podrán todavía demandar la cosa misma, abonando al deudor la parte o cuota
del acreedor que haya remitido la deuda o recibido el precio de la cosa.

Art. 1533. Es divisible la acción de perjuicios que resulta de no haberse cumplido o de

haberse retardado la obligación indivisible: ninguno de los acreedores puede intentarla y
ninguno de los deudores está sujeto a ella, sino en la parte que le quepa.
Si por el hecho o culpa de uno de los deudores de la obligación indivisible se ha hecho
imposible el cumplimiento de ella, ése sólo será responsable de todos los perjuicios.

Art. 1534. Si de dos codeudores de un hecho que deba efectuarse en común, el uno está
pronto a cumplirlo, y el otro lo rehúsa o retarda, éste sólo será responsable de los perjuicios
que de la inejecución o retardo del hecho resultaren al acreedor.

Al igual que en la solidaridad, en estas obligaciones existe una sola prestación y varios
sujetos, activos y /o pasivos. El Art. 1524 define a estas obligaciones diciendo que la
obligación es divisible o indivisible según tenga o no por objeto, una cosa susceptible de
división, sea físico, sea intelectual o de cuota. Esta definición del Código ha sido muy
criticada, porque desde el punto de vista intelectual todo se puede dividir, y en ese evento,
las obligaciones indivisibles no existirían.

Por este motivo, se ha señalado que la indivisibilidad es un concepto jurídico-económico; y

así, una cosa no es susceptible de división, cuando al ser fraccionada pierde su unidad. Dado
esto, la doctrina ha señalado que la obligación indivisible es aquella en que existiendo
pluralidad de sujetos activos y/o pasivos, la prestación no es susceptible de cumplirse por
parcialidad y en consecuencia, cualquier acreedor puede exigir el cumplimiento de todo el
crédito y cualquier deudor puede ser obligado a cumplir toda la obligación.

Somarriva dice que estas obligaciones son aquellas, en las cuales la prestación debida no es
susceptible de cumplirse en parte. En estas obligaciones indivisibles, como el objeto no
puede cumplirse de la manera indicada, cualquier acreedor puede exigir el pago de todo a
cualquier deudor. En esto, la indivisibilidad se asemeja a la solidaridad, pero se diferencian,
porque en esta última la prestación debe ser necesariamente de tipo divisible.

Clasificación de las Obligaciones Indivisibles

I) Activa; Pasiva; y, Mixta. Según haya varios Acreedores, deudores o varios acreedores y
deudores.

II) Originaria o Derivativa. La primera tiene lugar cuando desde un comienzo existía
pluralidad de partes y la obligación en sí misma o la estipulación de las partes le concedieron
el carácter de indivisible. La segunda, cuando la obligación tenía un solo deudor y acreedor,
y fallece uno de ellos y la prestación por su forma de ser o la estipulación de las partes, no
puede cumplirse dividida.

En la indivisibilidad la obligación pasa a los herederos igualmente indivisible y esta es una

gran diferencia con la solidaridad.

Derivativa: Nelson es el padre yazna, Alejandra y edith son las hijas, Nelson tenía la
obligación de construir una casa, por lo tanto la obligación naturalmente es indivisible,
Nelson muere. Lo normal es que pase a los hijos como simplemente conjunta o
mancomunada, pero la obligación no puede cumplir por parte, por lo mismo pasa indivisible
a las tres, es decir el acreedor se las puede hacer exigible en el total a cualquiera de las tres

III) Absoluta, relativa y de pago

 Indivisibilidad Absoluta, necesaria o Natural:

Ella es impuesta por la naturaleza misma de la prestación, de modo que es más poderosa
que la propia voluntad de las partes, quienes no podrían, en consecuencia, derogarla o
modificarla. Ej. la del inciso 2° del art. 1524, la obligación de constituir una servidumbre,

127
porque si ella afecta a un predio, y este es dividido entre tres propietarios distintos, el
gravamen seguirá afectando en la parte que le corresponda a cada uno de ellos.

 Indivisibilidad Relativas o Contractuales:

El objeto mismo de la obligación puede ser dividido, y la prestación puede cumplirse por
parcialidades, pero los fines previstos por las partes, resulta indispensable que se cumpla en
forma total y no parcial. Igualmente es su contenido el que impone la indivisibilidad a la
obligación.

También un ejemplo de ella está contenido en el inciso 2° del artículo 1524, a saber, la de
construir una casa. No sirve una casa que no tiene techo

Por su naturaleza misma, la obligación es divisible, y así, primero se harán los cimientos,
luego se levantarán las muralla, más tarde se techará la casa, y finalmente se harán las
terminaciones; pero el objeto realmente buscado es la construcción de la casa, y no estará
cumplido sino cuando el edificio esté terminado. En consecuencia, si son varios los que se
comprometieron a la construcción, están obligados por el total de la obra.

Supongamos profe contrata a Nelson, yazna, edith y Alejandra para la construcción de una
casa. Nelson está obligado a hacer los cimiento, yazna la obra gruesa, Alejandra la
construcción y edith las terminaciones, resulta que la casa no se ha construido, no puede
edith decirle que ella era solo responsable de las terminaciones, porque la obligación es de
construir la casa, es decir indivisible, por lo mismo se le puede exigir a cualquiera.

La diferencia entre este caso y el anterior, es que como la última no la fuerza la naturaleza,
las partes pueden alterarla por la convención.

 Indivisibilidad de pago:

Se llaman así a los casos del artículo 1526. Cabe aclarar desde ya, que no todos ellos son
convencionales. En efecto, muchos derivan del modo como las partes han considerado la
obligación y que el legislador interpreta, pero otros son de indivisibilidad legal lisa y llana. El
precepto en realidad, establece excepciones a la divisibilidad, esto es, a la regla general de
que la obligación no siendo solidaria, se divide entre los deudores.

La indivisibilidad puede realmente pactarse por las partes, pero será más bien extraño,
porque el mismo efecto lo otorga más claramente la solidaridad, el único interés es hacer
transmisible a los herederos la circunstancia de poder exigir o ser obligados al total de la
deuda.

Es decir las partes pueden pactar indivisibilidad pero en realidad lo que pactan es solidaridad
porque es mucho más fácil. El único punto de interés para convertirla en indivisible es
porque pasa a los herederos, no así la solidaridad que se convierte en simplemente conjunta
o mancomunada. LA SOLIDARIDAD NO PASA A LOS HEREDEROS DEL DEUDOR, PERO SI EL
ACREEDOR FALLECE LOS HIJOS PUEDEN HACER EXIGIBLE LA OBLIGACION A CUALQUIERA
DE LOS DEUDORES.

La indivisibilidad en las obligaciones de dar, hacer o no Hacer

La obligación de dar por regla general es divisible y lo excepcional es que sea indivisible.
La obligación de hacer, a la inversa es por regla general indivisible: ejemplo: pintar un
cuadro; y lo excepcional es que sea divisible.

La obligación de no hacer, carece de importancia la indivisibilidad, porque si bien todos los

deudores deben abstenerse de ejecutar un hecho, su contravención se traduce
generalmente en la indemnización de perjuicios que por regla general es divisible.

128
Características Comunes a las Indivisibilidad absolutas y relativas.

1) Cada acreedor puede exigir el pago de todo el crédito y cada deudor puede ser obligado
al pago de todo

2) La cosa debida debe ser la misma para todos los deudores pero existe una pluralidad de
vínculos jurídicos.

3) La cosa debida debe ser indivisible, sea por la indivisión de la prestación o porque así lo
han convenido las partes.-

Indivisibilidad Activa

Tal como ocurre en la solidaridad, la indivisibilidad activa presenta poco interés práctico,
porque los casos de mayor aplicación de la indivisibilidad, los del artículo 1526, son todos
pasivos. En consecuencia, queda reducida a los casos de la natural y de la relativa, que no
son muy frecuentes.

Art. 1526. Si la obligación no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede
sólo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya;
y la cuota del deudor insolvente no gravará a sus codeudores. Exceptúanse los casos
siguientes:
1. La acción hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea, en
todo o parte, la cosa hipotecada o empeñada.
El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u obtener la
cancelación de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el total de la deuda; y el
acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crédito, no puede remitir la prenda o cancelar
la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan sido enteramente satisfechos sus
coacreedores.
2. Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es
obligado a entregarlo.
3. Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento
de la obligación, es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor.
4. Cuando por testamento o por convención entre los herederos, o por la partición de la
herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la obligación de pagar el total de una
deuda, el acreedor podrá dirigirse o contra este heredero por el total de la deuda, o contra
cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata.
Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese hacerse por
partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno de éstos podrá ser obligado a
entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda, o a pagarla él mismo, salva
su acción de saneamiento.

Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su acción, no podrán exigir el
pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas.
5. Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya división ocasionare
grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podrá ser obligado a entenderse con
los otros para el pago de la cosa entera, o a pagarla él mismo, salva su acción para ser
indemnizado por los otros.
Pero los herederos del acreedor no podrán exigir el pago de la cosa entera sino intentando
conjuntamente su acción.
6. Cuando la obligación es alternativa, si la elección es de los acreedores, deben hacerla
todos de consuno; y si de los deudores, deben hacerla de consuno todos éstos.

Efectos de la Indivisibilidad Activa

1) Derecho a exigir el cumplimiento.

Cada uno de los acreedores podrá exigir el total de la obligación al deudor; así lo señala la
parte final del Art. 1527.

129
Art. 1527. Cada uno de los que han contraído unidamente una obligación indivisible, es
obligado a satisfacerla en el todo aunque no se haya estipulado solidaridad, y cada uno de
los acreedores de una obligación indivisible tiene igualmente derecho a exigir el total.

En esto no hay diferencia alguna con la solidaridad, pero si aparece, cuando el punto se
refiere a los demás modos de extinción, porque en la indivisibilidad el acreedor no tiene
derecho a disponer del crédito. Así lo señala el Art. 1532: “siendo dos o más los acreedores
de la obligación indivisible, ninguno de ellos puede, sin el consentimiento de los otros,
remitir la deuda o recibir el precio de la cosa debida. Si alguno de los acreedores remite la
deuda o recibe el precio de la cosa, sus coacreedores podrán todavía demandar la cosa
misma, abonando al deudor la parte o cuota del acreedor que haya remitido la deuda o
recibido el precio de la cosa”. Lo mismo se aplicará, por ejemplo si opera una novación, una
dación en pago, etc.

Art. 1532. Siendo dos o más los acreedores de la obligación indivisible, ninguno de ellos
puede, sin el consentimiento de los otros, remitir la deuda o recibir el precio de la cosa
debida. Si alguno de los acreedores remite la deuda o recibe el precio de la cosa, sus
coacreedores podrán todavía demandar la cosa misma, abonando al deudor la parte o cuota
del acreedor que haya remitido la deuda o recibido el precio de la cosa.

2) Pago a uno de los acreedores.

Recíprocamente a lo anterior, el pago efectuado por el deudor a uno de los acreedores,

extingue la obligación respecto de todos ellos; entre los coacreedores deberá efectuarse
posteriormente la liquidación, asignándole a cada cual lo que corresponde del crédito.

3) Es transmisible.

Diferencia: Pasa a los herederos

La indivisibilidad se transmite a los herederos del acreedor. Así lo señala el Art. 1528 en su
parte final: cada uno de los herederos del acreedor puede exigir la ejecución total de la
obligación indivisible;

Art. 1528. Cada uno de los herederos del que ha contraído una obligación indivisible es
obligado a satisfacerla en el todo y cada uno de los herederos del acreedor puede exigir su
ejecución total.

4).Interrupción.

No dijo el legislador que la interrupción de la prescripción efectuada por uno de los

acreedores de la obligación indivisible, beneficiara a los demás. Sin embargo, según lo
establece el Art. 1529, lo señaló respecto de los deudores de una obligación indivisible. No
obstante, parece evidente que si cada acreedor puede cobrar el total, la acción que con tal
objeto intente, interrumpe la prescripción respecto de todos los acreedores.

Lo dijo a propósito de la solidaridad pero no de la indivisibilidad, no obstante como el objeto

es el mismo, el efecto es el mismo

Art. 1529. La prescripción interrumpida respecto de uno de los deudores de la obligación

indivisible, lo es igualmente respecto de los otros.

Indivisibilidad Pasiva

Tiene lugar cuando existen varios deudores, por la naturaleza misma de la obligación, el
modo en que ha sido establecida o la disposición de la Ley, la prestación no puede
efectuarse en forma parcial.

130
Efectos de la indivisibilidad pasiva

1) Cada deudor está obligado al pago total de la deuda; igual a la solidaridad

2) El pago efectuado por cualquiera de los deudores extingue la obligación respecto de

todos ellos; igual a la solidaridad

3) La interrupción que afecta a uno de los deudores, perjudica a todos ellos;

4) La indivisibilidad se transmite a los herederos del deudor; distinto a la solidaridad

5) La indemnización de perjuicios por el incumplimiento de una obligación indivisible, es, en

cambio, divisible.

La obligación era de construir una casa, la obligación de construir los cimientos era de
yazna, yazna no construyo los cimientos por lo tanto hubo que indemnizar perjuicio por la
mora, en ese caso la que responde los perjuicios es solo yazna o quien haya tenido culpa en
el cumplimiento de la obligación y esa si es divisible.

 Cada deudor está obligado al pago total de la deuda.-

Así lo señala la parte primera de Art. 1527: “cada uno de los que han contraído unidamente
una obligación indivisible, es obligado a satisfacerla en el todo, aunque no se haya
estipulado solidaridad”.

Art. 1527. Cada uno de los que han contraído unidamente una obligación indivisible, es
obligado a satisfacerla en el todo aunque no se haya estipulado solidaridad, y cada uno de
los acreedores de una obligación indivisible tiene igualmente derecho a exigir el total.

Existe, eso sí, una diferencia con esta última: en la solidaridad, la ley prohíbe al deudor
demandado presentar cualquiera excusa para que el acreedor se dirija también contra los
demás codeudores. Tampoco en la indivisibilidad existe beneficio de división, pero que sí que
el deudor puede, en ciertos casos que señala el Art. 1530, pedir un plazo para entenderse
con los demás deudores a fin de cumplirla entre todos.

Caso en que el juez puede dar plazo

Art. 1530. Demandado uno de los deudores de la obligación indivisible, podrá pedir un
plazo para entenderse con los demás deudores a fin de cumplirla entre todos; a menos que
la obligación sea de tal naturaleza que él solo pueda cumplirla, pues en tal caso podrá ser
condenado, desde luego, al total cumplimiento, quedándole a salvo su acción contra los
demás deudores para la indemnización que le deban.

Para determinar cuándo tiene este derecho el precepto formula un distingo:

Si la obligación es de naturaleza tal que él solo pueda cumplirla, no está el demandado

facultado para solicitar plazo alguno y debe cumplir, “quedándole a salvo su acción contra
los demás deudores, para la indemnización que le deban”.

No siendo así, esto es, si la obligación no tiene tal naturaleza, entonces puede solicitar un
plazo para entenderse con los demás deudores para el cumplimiento.

Nelson puede solicitar un plazo para ponerse de acuerdo con edith y Alejandra para cumplir
la obligación, pero si la obligación es de restituir una especie o cuerpo cierto no tiene por
qué pedir plazo para ponerse de acuerdo con los demás porque no tiene ningún sentido.

Una obligación de especie o cuerpo cierto es restituir, vamos a a suponer que tenemos una
obligación indivisible de algo que el profe nos prestó en comodato y la cosa la tiene Nelson,
se el profe lo demanda a él no tiene por qué pedir plazo para ponerse de acuerdo con los
demás para efecto de la restitución porque lo puede hacer por sí solo.

Pero si la obligación es de restituir una casa y yazna no cumplo, si tiene derecho de pedirle
al juez un plazo para ponerse de acuerdo para cumplir con la obligación

131
  Pago efectuado por uno de los codeudores.

Dice el Art. 1531: “El cumplimiento de la obligación indivisible por cualquiera de los
obligados, la extingue respecto de todos”.

En virtud de la obligación a la deuda, en la indivisibilidad como en la solidaridad, según

acabamos de ver, cada deudor está obligado al cumplimiento total.

Es lo mismo que la solidaridad

Como en ésta, extinguida la obligación, viene la contribución a la deuda, esto es, el que
pagó tiene derecho a cobrar a los demás su parte o cuota en la obligación.

Si no habría enriquecimiento ilícito

Por ello es que el Art. 1530, dispuso que si por su naturaleza la obligación sólo puede
cumplirla el deudor demandado, debe éste pagarla, “quedándole a salvo su acción contra los
demás deudores, para la indemnización que le deban”.

 Interrupción de la Prescripción.

En este caso, el legislador se preocupó expresamente de ella en el Art. 1529: “La

prescripción interrumpida respecto de uno de los deudores de la obligación indivisible, lo es
igualmente respecto de los otros”.

En cuanto a la suspensión, y ya que nos referimos a ella en la activa, no hay problemas en

la pasiva, pues como sus causales inciden en el acreedor si éste se encuentra en alguna de
ellas, la prescripción no corre.

 Transmisibilidad de la Indivisibilidad.

Ya hemos señalado que la principal diferencia entre solidaridad e indivisibilidad en cuanto

sus efectos, es que esta última se transmite a los herederos del deudor o acreedor.

Así lo señala para los primeros la parte inicial del Art. 1528: “cada uno de los herederos del
que ha contraído una obligación indivisible es obligado a satisfacerla en el todo”.

Ejemplo más claro de diferencia entre solidaridad e indivisibilidad

 La Obligación de indemnizar los perjuicios es divisible.

Si la obligación que no se ha cumplido es indivisible, la solución está prevista en los Art.

1533 y 1534, que, a modo de síntesis, establece las siguientes reglas:

1) Si la obligación indivisible se hace imposible de cumplir por el hecho o culpa de un

deudor, éste sólo será responsable de todos los perjuicios (Art. 1533 inc. 2°);

Yazna como no construyo los cimientos, por culpa de ella, deberá responder por los
perjuicios.

2) En caso contrario, responden todos los deudores, pero la obligación es divisible, o sea,
cada uno responde de su cuota (Art. 1533, inc. 1°), y

Todos hacían todo.

Junto con cumplir la obligación hay que indemnizar los perjuicios, por ej el perjuicio por la
mora, si la culpa es solo de yazna, esta deberá pagar solita los perjuicio de la mora, pero si
lo podían hacer los cuatro, y en ese caso por ej. si La indemnización por la mora es de un
millón de pesos deberá pagar cada uno 250 mil porque esa si que es divisible NO EL
CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION SINO QUE LA INDEMNIZACION POR INCUMPLIMIENTO.

3)“ Si de dos codeudores de un hecho que deba efectuarse en común, el uno está pronto a
cumplirlo y el otro lo rehúsa o retarda, éste sólo será responsable de los perjuicios que de la
inejecución o retardo del hecho resulten al acreedor”, (Art. 1534).

132
Se firma contrato para Jugar un partido doble de tenis y la pareja no quiere jugar y si uno
esta llano a jugar, el que responde de todos los perjuicios es el que no quiso

Excepciones a la divisibilidad

Concepto.-

Los seis casos de indivisibilidad que contempla el Art. 1526, están concebidos como
excepción a la regla general de la conjunción cuando concurren pluralidad de acreedores o
deudores.

Art. 1526. Si la obligación no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede
sólo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya;
y la cuota del deudor insolvente no gravará a sus codeudores. Exceptúanse los casos
siguientes:

En su primera parte sienta la RG que es que la obligación sea simplemente conjunta o

mancomunada y dice salvo los…

En efecto, el inc. 1° sienta esta norma común, y concluye diciendo: “Exceptuándose los
casos siguientes”, (concordar con el art. 1511, inc.1°). Siendo de excepción, la enumeración
es taxativa, no hay otros casos que se puedan concebir por analogía, si no que la
interpretación ha de ser restrictiva.

Art. 1511. En general, cuando se ha contraído por muchas personas o para con muchas la
obligación de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado
solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, sólo
tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crédito.
Pero en virtud de la convención, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los
deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la obligación es
solidaria o insólidum.
La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la
ley.

Se las ha llamado también indivisibilidades convencionales, porque son las partes quienes
expresa o tácitamente la han deseado. Y también indivisibilidades pago, porque la cosa en si
misma admite división, pero los interesados o el legislador, interpretando su voluntad, han
establecido que estas obligaciones que por su naturaleza pueden ser cumplidas por cada
deudor en su parte, lo sean en forma total. En consecuencia, la indivisibilidad aparece sólo
en el momento del cumplimiento, y de ahí esta denominación.

Todos los casos del precepto son de indivisibilidad pasiva, según ya lo habíamos advertido;
el objeto de ellos es precisamente permitir al acreedor un cobro total en las circunstancias
que prevén; no hay, en consecuencia, indivisibilidades de pago activas, solo pasivas.

Dicho a modo de enunciación, los seis casos de indivisibilidad del Art. 1526 que estudiamos,
son los siguientes:

1) La acción prendaria e hipotecaria;

2) La entrega de un cuerpo cierto;
3) La indemnización de perjuicios;
4) Las deudas hereditarias;
5) Cosa cuya división causa perjuicio, y
6) La obligación alternativa.

 La Acción prendaria e hipotecaria

Vamos a suponer que Nelson es el banco, yazna quiere comprarse una casa, julio vendedor,
yazna pide un mutuo hipotecario (contrato de mutuo con garantía hipotecaria) donde
Nelson. Nelson le paga el precio a julio y este sale de esta relación y queda solo yazna y
Nelson, fija cuotas y además una garantía hipotecaria.

133
Nelson tiene dos acciones una real y una personal, la personal deriva del contrato de mutuo
y la real del contrato de hipoteca, estas dos acciones lo normal es que se confundan cuando
se ejerce.

Pero donde se ven que son claramente distinta: si yazna le vende la propiedad a edith,
Nelson ejerce la acción personal contra yazna y la acción real contra edith a través de la
acción de desposeimiento hipotecario y ahí se aprecian claramente las dos acciones. Si es el
mismo deudor se confunden.

El acreedor prendario o hipotecario tienen dos acciones: una personal, derivada de la

convención cuyas obligaciones se garantizan con estas cauciones reales, y otra acción real,
proveniente de éstas.

Y así, por ejemplo, si A da en mutuo a B $ 10.000.000, con garantía de una propiedad raíz
de éste, y B posteriormente enajena la propiedad a C, A podrá a su arbitrio ejercer la acción
personal del mutuo contra B, o bien, la hipotecaria contra C.

La indivisibilidad se refiere exclusivamente a la acción real, prendaria o hipotecaria, pero no

a la personal.

Ella está establecida en el N° 1° del Art. 1526, y en los Arts. 2405 para la prenda y 2408
para la hipoteca, y abarca varios aspectos:

Art. 1526. Si la obligación no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede
sólo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya;
y la cuota del deudor insolvente no gravará a sus codeudores. Exceptúanse los casos
siguientes:
1. La acción hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea, en
todo o parte, la cosa hipotecada o empeñada.
El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u obtener la
cancelación de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el total de la deuda; y el
acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crédito, no puede remitir la prenda o cancelar
la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan sido enteramente satisfechos sus
coacreedores.

Yazna le pidió un mutuo hipotecario a Nelson, a yazna le queda un peso que pagar de los 10
millones, no puede pedirle que le alce la hipoteca porque esta sustenta la obligación y no un
peso.

a). El objeto mismo dado en prenda, o hipoteca. Si son varios los objetos afectos a una
misma prenda o hipoteca, el acreedor puede perseguir a cualquiera de ellos o a todos ellos
por el total de la deuda.

Profe tenía dos mutuos hipotecarios que refundió en uno solo, dos inmuebles, el banco le
puede perseguir los dos inmuebles hipotecados, aunque le deba un peso

Así lo señalan el Art. 2408, inc. 2°: “cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada
parte de ellas son obligadas al pago de toda la deuda”, aplicado por Art. 1365 en materia
sucesoria.

Art 2408: La hipoteca es indivisible.

En consecuencia, cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son
obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella.

Art. 1365. Si varios inmuebles de la sucesión están sujetos a una hipoteca, el acreedor
hipotecario tendrá acción solidaria contra cada uno de dichos inmuebles, sin perjuicio del
recurso del heredero a quien pertenezca el inmueble contra sus coherederos por la cuota
que a ellos toque de la deuda.
Aun cuando el acreedor haya subrogado al dueño del inmueble en sus acciones contra sus
coherederos, no será cada uno de éstos responsables sino de la parte que le quepa en la
deuda.
Pero la porción del insolvente se repartirá entre todos los herederos a prorrata.

134
b). Desde el punto de vista del crédito. Todo el inmueble hipotecado o la cosa dada en
prenda continúa garantizando el crédito hasta la total extinción de éste, y en
consecuencia, si el deudor ha hecho abonos, no podría, por ejemplo, pedir la restitución de
parte de la prenda o un alzamiento parcial de la hipoteca, Así lo señala el Art. 2408, al decir
que cada cosa hipotecada a una deuda, y cada parte de ellas son obligadas al pago de toda
la deuda, “y de cada parte de ella”

Aunque quede un peso no se puede alzar la hipoteca

c) Todo ello se refleja en el caso de pluralidad de partes. En virtud de la indivisibilidad, “la

acción prendaria o hipotecaria se dirige contra aquél de los codeudores que posea, en todo o
parte, la cosa hipotecada o empeñada” (Art. 1526, N° 1°, inc. 1°), y si son varios los
poseedores, contra todos ellos.

Al mismo tiempo, el deudor que paga su cuota no puede exigir la restitución de parte de las
cosas dadas en prenda, ni el alzamiento parcial de la hipoteca mientras no esté
íntegramente cancelado el crédito.

Puede haber pasado que los cuatros contrajimos una obligación y Nelson estableció una
prenda sobre un teléfono, y uno dice que ya pago su cuota y pide que le devuelvan el
teléfono, no se puede porque lo que garantiza el teléfono es la obligación no la cuota

A la inversa, el acreedor que recibe su parte o cuota en la deuda, no puede restituir las
cosas empeñadas ni cancelar la hipoteca, ni aún en parte mientras no estén pagados sus
coacreedores (inc, 2° del N° 1 del Art. 2405). Al revés

Art 2405: La prenda es indivisible. En consecuencia, el heredero que ha pagado su cuota de

la deuda, no podrá pedir la restitución de una parte de la prenda, mientras exista una parte
cualquiera de la deuda; y recíprocamente, el heredero que ha recibido su cuota del crédito,
no puede remitir la prenda, ni aun en parte, mientras sus coherederos no hayan sido
pagados.

El fundamento de la indivisibilidad de la prenda e hipoteca es que el legislador desea rodear

a las cauciones reales del máximo de eficacia posible, a fin de dar al acreedor la seguridad
de que verá satisfecho íntegramente su crédito; por lo tanto, está establecida en exclusivo
beneficio de él, y de acuerdo a la regla general del Art. 12, puede renunciarla, y así, por
ejemplo, podría, si no hay otros coacreedores, alzar parcialmente la hipoteca, liberar una
parte o uno de los inmuebles afectos, etc. Así se ha resuelto.

Por ej, al profe no le pueden alzar la hipoteca de sobre uno de los inmuebles hasta que se
pague todo

 Entrega de una Especie o Cuerpo Cierto.

Art. 1526. Si la obligación no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede
sólo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya;
y la cuota del deudor insolvente no gravará a sus codeudores. Exceptúanse los casos
siguientes:
2. Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es
obligado a entregarlo.

Según el N° 2 del Art. 1526 “si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los
codeudores que lo posee es obligado a entregarlo”.

Hay una excepción a la regla de que las obligaciones se dividen entre los codeudores, pues
ésta corresponde exclusivamente al poseedor de la especie o cuerpo cierto.

Ella deriva de las características especiales de estas obligaciones; la obligación de entregar

en nuestra legislación está incluida en la de dar (ya se sabe que no) , pero en este caso es
evidente que la ley se está refiriendo a la de entregar propiamente tal, a la entrega material
y no a la de dar en su sentido doctrinario, esto es, de transferir el dominio o constituir un
derecho real, que es la entrega jurídica. Esta es perfectamente divisible, pero, en cambio, la

135
entrega material si que no puede dividirse, porque la especie o cuerpo cierto no puede ser
objeto de división sin dejar de ser tal. Y por ello debe entregarlo materialmente quien lo
posea.

 Indemnización de Perjuicios

Art. 1526. Si la obligación no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede
sólo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya;
y la cuota del deudor insolvente no gravará a sus codeudores. Exceptúanse los casos
siguientes:
3. Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento
de la obligación, es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor.

El N° 3° del Art. 1526 dispone: “aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha
hecho imposible el cumplimiento de la obligación, es exclusiva y solidariamente responsable
de todo perjuicio al acreedor”.

La expresión solidariamente no es afortunada, pero quiso significar que el deudor culpable

es el único responsable de la indemnización por el cumplimiento. En consecuencia, la
obligación no se divide entre todos los deudores, sino que corresponde únicamente a aquél,
y en ello consiste la excepción a la divisibilidad.

En el caso de que yazna no quiso hacer los cimientos, solo ella debe responder de los
perjuicios.

 Deudas Hereditarias.

Hay deudas hereditarias y deudas testamentarias.

Las deudas hereditarias son las que el causante contrajo en vida y las testamentarias son las
que reconoce en el testamento.

Según hemos dicho anteriormente, por regla general las deudas hereditarias se dividen
entre los herederos a prorrata de sus cuotas, de manera que el pasivo hereditario sin
necesidad de esperar la participación, por el sólo fallecimiento del causante, queda dividido
de pleno derecho entre los herederos a prorrata de sus cuotas, mientras el activo permanece
en indivisión. El pago de las deudas hereditarias es una obligación conjunta por regla
general.

El N° 4 del Art. 1526, en relación con los Arts. 1358 a 1360 reglamenta la posibilidad de que
el testador, los coherederos, la partición o la convención con el acreedor establezcan una
división distinta; a las primeras situaciones se refiere el inc. 1° del N° 4, y a la segunda, los
restantes incisos del mismo número.

Art. 1526. Si la obligación no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede
sólo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya;
y la cuota del deudor insolvente no gravará a sus codeudores. Exceptúanse los casos
siguientes:
4. Cuando por testamento o por convención entre los herederos, o por la partición de la
herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la obligación de pagar el total de una
deuda, el acreedor podrá dirigirse o contra este heredero por el total de la deuda, o contra
cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata.
Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese hacerse por
partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno de éstos podrá ser obligado a
entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda, o a pagarla él mismo, salva
su acción de saneamiento.
Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su acción, no podrán exigir el
pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas.

Art 1358: Si el testador dividiere entre los herederos las deudas hereditarias de diferente
modo que el que en los artículos precedentes se prescribe, los acreedores hereditarios
podrán ejercer sus acciones o en conformidad con dichos artículos o en conformidad con las
disposiciones del testador, según mejor les pareciere. Mas, en el primer caso, los herederos

136
que sufrieren mayor gravamen que el que por el testador se les ha impuesto, tendrán
derecho a ser indemnizados por sus coherederos.

art 1359: La regla del artículo anterior se aplica al caso en que, por la partición o por
convenio de los herederos, se distribuyan entre ellos las deudas de diferente modo que
como se expresa en los referidos artículos.

art 1360: Las cargas testamentarias no se mirarán como carga de los herederos en común,
sino cuando el testador no hubiere gravado con ellas a alguno o algunos de los herederos o
legatarios en particular.
Las que tocaren a los herederos en común, se dividirán entre ellos como el testador lo
hubiere dispuesto, y si nada ha dicho sobre la división, a prorrata de sus cuotas o en la
forma prescrita por los referidos artículos.

Caso en que los herederos, el testador o la partición establezcan una división diferente de
las deudas hereditarias. El inc. 1° del N° 4 del art. 1526 aplica la regla más amplia de los
arts. 1358 y 1359, que justamente se ponen en el caso de que se altere en cualquier forma
la división legal de las deudas; el art. 1526 N° 4, que se grave íntegramente a un heredero
con toda una deuda. La solución es siempre la misma, los acreedores, si quieren, se allanan
a la división distinta, o se acogen de la legal. Y hay una clara excepción a la divisibilidad,
porque bien puede el acreedor cobrar el total al heredero que se ha gravado con el total de
la deuda.

Somos los hijos de juan, este le asigna a Nelson la cuarta de mejora y libre disposición pero
lo hace responsable de que solo él debe cumplir con una deuda hereditaria que contrajo con
julio, lo puede hacer pero si Nelson es desordenado no va a pagar, por lo tanto julio como
acreedor no tiene por qué respetar esta disposición

o puede ser que el testamento diga que yazna, edith y Alejandra van a llevar el 33 % cada
una y Nelson el 1 % pero respecto del pasiva Nelson va a asumir el 99 % y las tres el tercio
del 1% o el 100 % del pasivo, por lo tanto no está obligado a respetar esto el acreedor

el acreedor no está obligado a respetar esto y le cobraría 25% a cada uno

Ello puede ocurrir en cualquiera de las tres formas que señala el precepto: por disponerlo así
el testador; haberlo acordado los herederos o haberse determinado por acto de partición. En
todos los casos hay una alteración voluntaria de la regla legal de que las deudas hereditarias
se dividen a prorrata, y por ello se habla de indivisibilidad pactada.

El acreedor goza de un derecho alternativo; si quiere se somete a la modificación del

testador, las partes o la partición, pero también, y como ninguno de estos actos puede
afectarles sin su voluntad, está facultado para intentar las acciones propias del art. 1354 y
cobrarle a cada heredero su cuota en la deuda.

Lo normal es que la deuda hereditaria pase a los herederos conforme a la cuota de cada
uno, pero eso puede ser alterado por el testador o los herederos en la partición.

Pero podría haber pasado que Nelson se adjudicaba el 97 % de los bienes de juan y que el
se iba a hacer cargo del 100% de la deuda, el acreedor se allega por que le conviene.

Art 1354: Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas.
Así el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas hereditarias.
Pero el heredero beneficiario no es obligado al pago de ninguna cuota de las deudas
hereditarias sino hasta concurrencia de lo que valga lo que hereda.
Lo dicho se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 1356 y 1526.

En consecuencia, todos ellos continúan obligados a la deuda, pero si la pagan, viene el

problema de contribución a la misma, y podrán repetir en contra del heredero que está
gravado con el total de ella.

Caso en que el causante y el acreedor estipulan indivisibilidad. A esta situación se refiere el

inc. 2° del art. 1526, N° 4. Ya habíamos señalado que las partes podrían corregir el defecto
de la solidaridad. Agregándole la indivisibilidad para el caso de fallecimiento de alguno de los

137
deudores. El precepto lo faculta expresamente. Pero no se aplica sólo si la deuda
originariamente corresponde a varios deudores, sino también cuando tiene uno sólo, y las
partes acuerdan que será indivisible para los herederos del deudor único. Por ejemplo, A
debe a B $300.000, y se estipula que si fallece A, sus herederos serán obligados al pago
total. A muere dejando dos herederos por partes iguales: D y E. B puede cobrar los
$300.000 a cualquiera de ellos.

El demandado está facultado, según sabemos, para pedir plazo para entenderse con los
demás herederos, y si en definitiva se ve obligado a pagar el total (obligación a la deuda),
puede repetir contra ellos por el exceso pagado. Por ello el precepto dice “o pagarla el
mismo, salva su acción de saneamiento”.

Este caso presenta dos particularidades de interés.

1) Es una indivisibilidad pactada y muy frecuente en las obligaciones bancarias.

2) Es indivisibilidad pasiva, como lo dispone expresamente el inciso final del artículo 1526.

 Cosa cuya división causa perjuicio.

Esta está contemplado en el inciso 1º del Nº 5 del artículo 1526. La diferencia entre este
caso y el anterior, es que las partes no han pactado la indivisibilidad, pero el legislador la
establece interpretando su voluntad, porque si la división le produce grave perjuicio, es
obvio que el acreedor no ha querido que la cosa le sea entregada por parcialidades.

Art. 1526. Si la obligación no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede
sólo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya;
y la cuota del deudor insolvente no gravará a sus codeudores. Exceptúanse los casos
siguientes:
5. Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya división ocasionare
grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podrá ser obligado a entenderse con
los otros para el pago de la cosa entera, o a pagarla él mismo, salva su acción para ser
indemnizado por los otros.
Pero los herederos del acreedor no podrán exigir el pago de la cosa entera sino intentando
conjuntamente su acción.

El precepto pone un ejemplo relativo a la deuda de un terreno; debe tratarse de uno

indeterminado y no de una especie o cuerpo cierto, ya que en tal caso estaríamos en el
número 3 del precepto; el número 5 lo deja bien claro al decir “un terreno o cualquier otra
cosa indeterminada”, como si dos personas venden a otra dos hectáreas de terrenos
ubicadas en un sector determinado para que esta última instale una fábrica. No podría uno
de los vendedores entregar una hectárea y el segundo, otra separada, porque para el fin que
se propone el comprador, ello le ocasionaría un grave perjuicio. Quiere dos porque se quiere
mantener en comunidad

Esta indivisibilidad es también sólo pasiva. Así lo dice el inciso 2º del Nº 2 “pero los
herederos del acreedor no podrán exigir el pago de la cosa entera sino intentando
conjuntamente su acción”.

 Obligaciones Alternativas.

Varios objetos debidos, se cumple la obligación entregando uno de ellos

Se encuentran consagradas en el Nº 6 del artículo 1526 y ya nos hemos referidos a ellas al

tratar las obligaciones alternativas en su oportunidad. Nos remitimos a lo dicho.

Art. 1526. Si la obligación no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede
sólo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya;
y la cuota del deudor insolvente no gravará a sus codeudores. Exceptúanse los casos
siguientes:
6. Cuando la obligación es alternativa, si la elección es de los acreedores, deben hacerla
todos de consuno; y si de los deudores, deben hacerla de consuno todos éstos.

138
Paralelo entre las obligaciones con pluralidad de partes. Importante

Conjunción por un lado, solidaridad e indivisibilidad por el otro.

La verdad es que entre la simple conjunción por un lado, y las demás categorías de
obligaciones con pluralidad de sujetos no hay más relación que ésta: la existencia de varios
deudores, muchos acreedores o los unos o los otros a la vez.

Pero en la mancomunidad tal pluralidad no produce ningún efecto especial, mientras que en
la solidaridad e indivisibilidad produce uno principal: cada acreedor o deudor están
facultados y obligados, respectivamente, para cobrar y pagar el total de la deuda.

Solidaridad e Indivisibilidad.

Se asemejan no sólo por el efecto principal señalado, sino también por algunos secundarios,
como por ejemplo, la interrupción de la prescripción que beneficia a todos los acreedores, si
son activas, y perjudica a todos los deudores, si son pasivas.

Además, ambas son excepcionales, pues la regla general es la simple conjunción.

Pero también las separan algunas diferencias, y por ello el Art. 1525 dispone que “el
ser solidaria una obligación no le da carácter indivisible”.

Algunas de las principales son:

1. La solidaridad se refiere a una cosa divisible; en la indivisibilidad, cuando menos en la

absoluta y relativa y en algunos casos de las de pago, es la naturaleza de la prestación
misma, la indivisible.

2. La solidaridad es establecida por la ley, el testamento y la convención, excepcionalmente

por la sentencia judicial, mientras que la indivisibilidad, con la misma salvedad anterior, la
impone el objeto mismo de la obligación;

3. En cuanto a sus efectos, la diferencia fundamental la hemos remarcado varias veces: la

solidaridad no pasa a los herederos, mientras la indivisibilidad sí, por regla general;

4. Finalmente, hay varias diferencias menores en los demás efectos secundarios de ellas.
Así, en la solidaridad en caso de pérdida culpable del objeto debido, el precio se debe en
forma solidaria, mientras en la indivisibilidad por regla general, toda la indemnización se
debe en forma conjunta; en ambos casos, si hay un solo culpable, la indemnización misma
la debe éste. Igualmente, en la solidaridad el acreedor puede disponer del crédito, remitir la
solidaridad a algún deudor y ejecutar una serie de actos con el crédito que en la
indivisibilidad no están permitidos. Finalmente, en la indivisibilidad se suele aceptar al
deudor pedir plazo para entenderse con sus codeudores, lo que no existe en la solidaridad,
etc., etc.

139
EFECTO DE LAS OBLIGACIONES

Alessandri sostenía que siempre la doctrina ha señalado que el efecto de las obligaciones,
son los derechos que la ley concede al acreedor para exigir del deudor el cumplimiento
exacto, íntegro y oportuno de la obligación, cuando éste (el deudor) no la cumple, en todo o
parte, o se encuentra en mora de cumplir; sin embargo, si bien esto es lo que
tradicionalmente se dice, constituye una visión incompleta de los efectos de las obligaciones,
porque este concepto corresponde al efecto de las obligaciones desde el punto de vista del
incumplimiento.

Los efectos, además, deben analizarse desde dos puntos de vista más; a saber:

1. Efectos de las obligaciones desde el punto de vista del cumplimiento; y,

2. Efectos de las obligaciones desde el punto de vista de los derechos auxiliares del
acreedor.

Por tanto, de acuerdo a lo que señala el profesor Alessandri, en definitiva los efectos de las
obligaciones deben analizarse desde 3 puntos de vista.

Desde el punto de vista del incumplimiento, los efectos de las obligaciones serían el
conjunto de derechos que la ley concede al acreedor para exigir del deudor el cumplimiento
exacto íntegro y oportuno de la obligación cuando ella no se ha cumplido o se ha retardado
su cumplimiento.

También hay que analizar los efectos de las obligaciones desde el punto de vista del
cumplimiento. Aquí nos encontramos con todos los modos de extinguir las obligaciones.
Los más importantes Pago y prescripción

Desde el punto de vista de los derechos auxiliares del acreedor. Estos son el conjunto de
derechos que la ley concede al acreedor para velar por la integridad del patrimonio del
deudor y así asegurar el pago de su obligación.

Los derechos auxiliares los vimos cuando vimos las obligaciones bajo plazo suspensivo y las
obligaciones bajo condición suspensiva, el tema aquí era que la ley le había concedido al
acreedor bajo condición suspensiva las medidas conservativas y no asi al acreedor bajo
plazo suspensivo y por una interpretación jurisprudencial se dijo que si el acreedor bajo
condición suspensiva tenia estas medidas que no tenía ningún derecho con mayor razón el
acreedor bajo plazo suspensivo que si tenía derecho. Este es uno de los derechos auxiliares,
otro es la accion oblicua o subrogatoria, la acción pauliana, entre otros

Efectos de las obligaciones desde el punto de vista del

Incumplimiento.

Nuestro Código Civil al igual que su homólogo francés, confundió los efectos de las
obligaciones con los efectos de los contratos; y así los tres primeros artículos del Título XII,
del Libro IV, se refiere a los efectos de los contratos, pese a que el Título se denomina del
efecto de las obligaciones.

Los efectos de los contratos, son los derechos y las obligaciones que el contrato genera y los
efectos de las obligaciones son las cosas o los hechos sobre los cuales se aplica el derecho o
sobre los cuales se va a cumplir una obligación.

Derecho de Prenda General.

Este está regulado en el Art. 2465 y es un mecanismo establecido por el legislador para
proteger al acreedor en caso de que el deudor se resista a cumplir con su obligación.

Aprender art de memoria

Art. 2465. Toda obligación personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecución

sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptuándose solamente los no embargables, designados en el artículo1618.

140
Cuando el deudor cae en obligación a puesto todo su patrimonio para que el acreedor se
haga completo, exacto y oportuno pago de sus acreencias y solo se exceptúan los bienes
inembargables nombrados en el art 1618; pero no solo los bienes que el deudor tiene al
momento de contraer la obligación sino que además los que adquiera en el futuro, por eso
habla de “bienes presentes y futuros”.

Este derecho de prenda general en realidad no es ninguna prenda de nada, el derecho real
de prenda es un derecho real, por eso se dice el mal llamado derecho general de prenda

Y el acreedor SIEMPRE podrá pedir el cumplimiento forzado de la obligación si es que el

deudor no la cumple, el acreedor si quiere va y embarga todo.

En un principio las personas respondían con su vida o con su libertad del cumplimiento de
las obligaciones pero en la actualidad se responde con el patrimonio.

En virtud de este derecho cuando una persona contrae una obligación en ese mismo
momento y por el solo ministerio de la ley pone a disposición de su acreedor todos sus
bienes, presentes y futuros, muebles e inmuebles, con la sola excepción de las
inembargables, para de este modo, asegurar el cumplimiento de la obligación. Este derecho
del acreedor se denomina derecho de prenda general o garantía general del patrimonio del
deudor y en virtud de él, todo el patrimonio del deudor asegura el cumplimiento de su
obligación, porque si ella no llegara a cumplirse voluntariamente por el deudor, el acreedor
podrá exigir el cumplimiento forzado o por equivalencia. Esta es una garantía general
distinta de las especiales, como la prenda o la hipoteca, porque afecta a todos los bienes
que integran o que pueden llegar a integrar el patrimonio del deudor.

Características del Derecho de la Prenda General

1. Es universal, porque recae sobre todo el patrimonio del deudor y no sobre bienes
determinados; por este motivo, el deudor puede enajenar o administrar libremente sus
bienes sin que el acreedor pueda inmiscuirse, salvo situaciones excepcionales.
Si el deudor celebra actos en perjuicio del acreedor, con mala fe, existe la Acción pauliana o
revocatoria, o si el deudor no quiere ejercer los derechos que tiene para no aumentar su
patrimonio efectivamente el acreedor se puede subrogar en sus derechos mediante la acción
oblicua y subrogatoria. Pero en principio es el propio deudor quien administra su patrimonio.

2. Los acreedores concurren en virtud de este derecho en el patrimonio del deudor en

condiciones de igualdad (muy importante), es decir, si se produce el incumplimiento de
las obligaciones del deudor, los acreedores de él podrán dirigirse contra los bienes que
integran su patrimonio en forma igualitaria, salvo que alguno de ellos tenga una causal de
preferencia.

Esto es muy importante, la RG es el principio que opoera en el cumplimiento de la obligación

es una cuestión democrática de igualdad de los acreedores salvo que hayan causas de
preferencias y por eso se estudia la prelación de crédito.

Prelación de crédito es un orden que ha establecido la ley para determinar que acreedores
se pagan primero y cuales después.

Esto es importante porque lo que hace la ley es formar una fila porque en principio están
todos en igualdad, pero cuando se comienzan a revisar los tipos de créditos se dan cuenta
que en la fila están unos primeros que otros, pero pude ser que con los bienes del deudor no
se alcancen a pagar todos.

La obligación no se extingue, salvo que mediara alguna situación excepcional.

Los primeros créditos que se pagan son los de primera y tercera categoría, básicamente los
hipotecarios, que en principio son los primeros que se pagan

Ejemplo: Alejandra demanda en un juicio ejecutivo, de un pagare a yazna, por 20 millones

de pesos, porque yazna tiene una casa, se la embarga y cuando saca el certificado de
hipoteca y gravámenes, estaba verónica que tiene un crédito hipotecario con una garantía
hipotecaria a su favor por lo tanto tiene que notificar a verónica, esta establece una tercería

141
de prelación, verónica se presenta en este juicio y dice primero me pago yo y si sobra
Alejandra por que el de Alejandra es un crédito valista o quirografario en cambio el de
verónica es un crédito de la tercera clase y se paga primero
Verónica estaba feliz hasta que apareció pilar y dijo que a ella, yazna, le debía
remuneraciones e indemnizaciones por lo tanto tiene un crédito de la primera clase, pero
como no tiene más bienes verónica tiene que caucionar los bienes de primera clase, verónica
tiene que sacar plata de su bolsillo para pagar y poder pagarse ella, pero podría pasar que
es demasiado el dinero que yazna le adeuda a pilar y por lo tanto se va a terminar pagando
ella primero que verónica, con lo que sobra verónica y para Alejandra no queda nada.

La obligación no está extinguida, porque yazna podría adquirir en el futuro otros bienes.
Tenemos de por medio la prescripción

3. Este derecho es limitado, porque si bien es amplio y universal, no afecta todos los
bienes del deudor sin excepción, ya que hay cierta clase de bienes expresamente
exceptuados, que son los bienes inembargables. Así también, en materia sucesoria, si el
heredero acepta con beneficio de inventario, se limita su responsabilidad hasta la
concurrencia de lo que reciba de la herencia y por lo tanto, en este caso los acreedores, en
virtud de este derecho, no podrán dirigirse contra todos los bienes, sino solo contra aquellos
que se hayan recibido en la herencia.

Supongamos que muere juan perez y deja de heredera a yazna, esta acepta la herencia
pero la acepta con beneficio de inventario, esto quiere decir que ella va a responder de las
deudas hasta la cantidad que percibe de la herencia, no con sus propios bienes.

4. Este derecho da ciertas garantías al acreedor, así él podrá ejecutar cualquier bien
del patrimonio del deudor o todos hasta la concurrencia del monto de su crédito; de igual
manera, el acreedor tiene ciertos derechos auxiliares sobre el patrimonio del deudor, para
de este modo mantener la integridad de él.

Los autores critican que este derecho se denomine de prenda general, porque señalan que
no tiene ningún elemento en común con la prenda y por esto sería más propio hablar de
garantía general del patrimonio del deudor. Las diferencias entre este derecho y la prenda
son:

A.- La prenda es un derecho real, no así el derecho de prenda general.

B.- En la prenda se afecta al cumplimiento de una obligación un bien mueble determinado,

en cambio en el derecho de prenda general, se afecta todo el patrimonio del deudor.

C.- La prenda si es civil se perfecciona por la entrega de la cosa y por lo tanto es

indispensable que esta cosa exista; en cambio, en el derecho de prenda general, los bienes
no se entregan al acreedor y por esto también se afectan los bienes futuros.

D.- La prenda concede derecho de persecución, en virtud del cual, el acreedor puede
perseguir la cosa prendada en manos de quien quiera que se encuentre, el derecho de
prenda general no concede este derecho.

E.- La prenda concede preferencia de la 2ª clase o categoría para el pago; este derecho, en
cambio, no se concede en el caso de la prenda general.

El Incumplimiento

Cuando una obligación esta incumplida?

Art. 1556. La indemnización de perjuicios comprende el daño emergente y lucro cesante,

ya provengan de no haberse cumplido la obligación, o de haberse cumplido
imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento.
Exceptúanse los casos en que la ley la limita expresamente al daño emergente.

Es el no pago de la obligación en la forma que fue convenida y de acuerdo al Art. 1556, hay
incumplimiento en 3 casos, a saber:

142
1.- Cuando no se cumplen las obligaciones; debe 100 y no pago nada
2.- Cuando se cumple imperfectamente la obligación; y, debe 100 pago 50
3.- Cuando se retarda el cumplimiento de las obligaciones. Tenía que pagar los 100 el 1 de
junio y los pago el 10 de junio. Cumple pero lo hace tardíamente

Clasificación del Incumplimiento

I.- Puede ser voluntario o Involuntario

Se dice que el incumplimiento será voluntario o involuntario, según intervenga o no la

voluntad del deudor.

El incumplimiento Voluntario: puede deberse a diversas causas:

1. Dolo o culpa del deudor, en ese caso se habla de incumplimiento imputable al

deudor. Probada la existencia de la obligación por parte del acreedor (contrato) y si
tiene contrato? Está obligado a escriturar el contrato? Nunca está obligado a
escriturar el contrato, lo que pasa es que si no lo hace tiene una sanción por via de
prueba (art 1709-1708), testimonial, por eso si lo escritura. Contrato solemne
contrato de promesa de celebrar contrato debe constar por escrito.

2. Puede deberse a un acuerdo a que se haya llegado con el acreedor, y en este caso,
pese a tratarse de un incumplimiento voluntario del deudor, no responde porque
hubo una transacción o una remisión.

3. Puede deberse a que el acreedor por su parte tampoco ha cumplido con su

obligación, y en este caso se aplica la excepción de “contrato no cumplido” y tampoco
hay responsabilidad del deudor. Mora purga la mora

4. Puede deberse a que haya operado algún modo de extinguir como una prescripción o
declaración de nulidad. Aquí tampoco hay responsabilidad del deudor.

II.- Puede ser total o parcial.

Es total, si no se ejecuta la obligación en todas sus partes.

Es parcial, cuando la obligación se cumple imperfectamente o se retarda su cumplimiento.

En otras palabras, la obligación no es cumplida en forma íntegra u oportuna, por ejemplo me

deben $100.000 y me pagan $50.000 mil.

Para que se de esta forma de incumplimiento, es necesario que el acreedor consienta en

recibir un pago parcial, porque de acuerdo a las normas generales, el acreedor no puede ser
obligado a recibir un pago que no sea integro; por lo tanto, él puede negarse a recibirlo y en
tal caso, el incumplimiento no sería imperfecto o parcial, sino que total.

Otra forma de incumplimiento parcial tiene lugar cuando se retarda el cumplimiento de la

obligación. En este caso, la obligación se cumple, pero después del tiempo que se había
convenido.

En los 2 primeros casos, es decir, cuando la obligación no se cumple o se cumple

imperfectamente, el acreedor tiene derecho a exigir la indemnización de perjuicios
compensatoria, que es aquella destinada a indemnizar los perjuicios que ha causado el
incumplimiento.

En cambio, en el tercer caso, es decir, cuando se retarda el cumplimiento de la obligación, el

acreedor tiene derecho a exigir la indemnización de perjuicios moratoria, que es aquella
destinada a indemnizar los perjuicios que ha causado el retardo. Hay que constituirlo en
mora

143
III.- Puede ser definitivo o temporal.

Es definitivo, cuando la obligación no se ha cumplido y es un hecho que no podrá ser

cumplida. Por ejemplo, la obligación consistía en entregar una especie o cuerpo cierto y éste
se destruyó. En tal caso, cuando el incumplimiento es definitivo y el acreedor no puede
exigir el cumplimiento en naturaleza (ejecución forzada) hay que distinguir:

 Si el incumplimiento es inimputable al deudor, por ejemplo, en este caso, por regla

general se extingue la obligación.
 En cambio, si le es imputable, el acreedor puede exigir el cumplimiento por
equivalencia, es decir, podrá demandar la indemnización de perjuicios.

El incumplimiento temporal, se presenta cuando la obligación no se ha cumplido, pero es

posible exigir su cumplimiento, en este caso el acreedor podrá exigir el cumplimiento en
naturaleza, es decir, la ejecución forzada.

Ejecución Forzada en las diferentes obligaciones.

 Ejecución forzada en las obligaciones de dar.

Todo el procedimiento relativo a la ejecución forzada de estas obligaciones, se encuentra

consagrado en el Código de Procedimiento Civil. Cuando el deudor incumple una obligación
de dar, el acreedor tiene derecho a exigirle su cumplimiento, pero puede ser que la cosa que
se debe dar se haya destruido o perdido y por lo tanto, no sea posible cumplir con la
obligación; y para determinar la responsabilidad del deudor, hay que distinguir:

a) Si la destrucción o pérdida, se debe a un hecho inimputable, se extingue la obligación.

(CF o FM)

b) Si el incumplimiento se debe a un hecho imputable, en este caso, como ya no es posible

exigir el cumplimiento en naturaleza, la ley le permite al acreedor exigir el cumplimiento en
equivalencia, y este consiste en la indemnización de perjuicios; por lo tanto, en las
obligaciones de dar, frente al incumplimiento, el acreedor, la única facultad que tiene es
pedir la ejecución forzada y sólo si ésta no es posible, podrá pedir el cumplimiento en
equivalencia.

Hecho imputable: culpa, dolo, CF cuando el deudor se ha hecho aun cargo del caso fortuito

 Ejecución Forzada en las obligaciones de hacer (Art. 1553 C. C.)

Art. 1553. Si la obligación es de hacer y el deudor se constituye en mora, podrá pedir el

acreedor, junto con la indemnización de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a elección
suya:
1.a Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido;
2.a Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del
deudor;
3.a Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción del contrato.

Esta norma señala, que si el deudor no cumple con su obligación de hacer y se

encuentra constituido en mora, el acreedor siempre podrá pedir la indemnización de
perjuicios moratoria, que es aquella destinada a resarcir los perjuicios causados por la
mora, pero además la Ley le concede una de las siguientes tres alternativas, a elección
suya:

1) El acreedor puede pedir que se apremie al deudor para la ejecución del hecho
convenido.

El procedimiento de apremio está en el C.P.C. (Art. 543) y puede consistir en arrestos o

multas que fija el Juez.

En este primer caso, la acción se dirige contra la persona del deudor y no contra sus bienes,
lo que se ha criticado, porque implicaría una suerte de prisión por deudas.

144
2) El acreedor puede pedir que se le autorice a él mismo para hacer ejecutar el hecho
por un tercero a expensas del deudor.

Obligación de hacer: construir una casa

Supongamos que el deudor es yazna, por lo tanto Alejandra puede solicitar que la construya
marta que es otro constructor y el pago de marta sera cargo de yazna

En general, el acreedor va a optar por este segundo camino cuando la obligación de hacer,
pueda cumplirla cualquier persona. Por lo tanto, hay que tener presente en este punto, lo
que consagra el artículo 1572 en su inciso segundo, a saber “pero si la obligación es de
hacer, y si para la obra de que se trata se ha tomado en consideración la aptitud o talento
del deudor, no podrá ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad del acreedor”.

Art. 1572. Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre del deudor, aun sin su
conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor.
Pero si la obligación es de hacer y si para la obra de que se trata se ha tomado en
consideración la aptitud o talento del deudor, no podrá ejecutarse la obra por otra persona
contra la voluntad del acreedor.

3) El acreedor puede demandar la indemnización de perjuicios, resultante de la

infracción del contrato. Esto es Lo que normalmente se hace

Esta indemnización está destinada a resarcir los perjuicios causados por el incumplimiento; y
por lo tanto, tiene el carácter de compensatoria. Esta es una gran diferencia con las
obligaciones de dar, porque mientras en ellas el deudor sólo podía recurrir a esta
indemnización si no era posible el cumplimiento en naturaleza; aquí, en las obligaciones de
hacer, el deudor tiene la libertad, para una vez que se ha constituido en mora al deudor,
exigir de inmediato esta indemnización, aunque el cumplimiento en naturaleza sea posible.

El número in comento, demuestra que la indemnización moratoria es compatible con la

compensatoria, y esto es lógico, porque estas indemnizaciones están destinadas a resarcir
perjuicios distintos; aquella, los causados por el retardo o el no cumplimiento oportuno; y
ésta, los causados por el incumplimiento.

En algún momento se sostuvo que la indemnización compensatoria con la moratoria era

incompatible, pero ya se ha establecido a través de los tribunales que si son compatibles
toda vez que tiene por objeto resarcir perjuicios distintos, uno es el perjuicio del retardo y
otro es el incumplimiento propiamente tal de la obligación. Esta es a RG.

Finalmente, el acreedor para optar por cualquiera de estos tres caminos

necesariamente debe haber constituido en mora al deudor.

 Ejecución forzada en las obligaciones de no hacer

Uno de los efectos e las obligaciones de no hacer es que su incumplimiento trae aparejada
que la persona queda constituida en mora de inmediato, y no hay que constituirlo en mora,
es decir por el solo hecho de la contra versión queda constituido en mora.

El acreedor deberá exigir la ejecución forzada en el evento que el deudor ejecute el hecho
que le estaba prohibido; la obligación de no hacer se incumple justamente por la ejecución
del hecho. Con todo, esta obligación tiene una particularidad, puesto que cuando se infringe
surgen dos efectos, a saber:

a) se produce el incumplimiento de la obligación; y,

b) en ese mismo momento el deudor queda constituido en mora (Art. 1557 CC.).

Art. 1557. Se debe la indemnización de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en

mora, o si la obligación es de no hacer, desde el momento de la contravención.

Si el deudor infringe su obligación de no hacer, el acreedor al tenor del artículo 1555, tiene
tres caminos a su elección:

145
Art. 1555. Toda obligación de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los
perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destrucción necesaria para el objeto que se
tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, será el deudor obligado a ella, o autorizado el
acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso será oído el
deudor que se allane a prestarlo.
El acreedor quedará de todos modos indemne.

1.- Si lo hecho se puede deshacer y es necesaria su destrucción

El inciso 2º del artículo 1555, señala que el deudor será obligado a la destrucción o bien se
autorizará al acreedor para que él efectúe la destrucción a expensas del deudor. (A costa del
deudor)

Para que el acreedor pueda optar por este primer camino deben darse dos requisitos
copulativos:

a) que se pueda deshacer lo hecho por el deudor; y,

b) que la destrucción sea necesaria para que el objeto que se tuvo en vista al contraerse la
obligación se cumpla.

Dados estos requisitos, el deudor es obligado a la destrucción, o en su defecto, se autorizará

al acreedor para que la efectúe a expensas del deudor.

De esta norma se desprende que la obligación de no hacer, se convierte en una

obligación de hacer, que justamente consiste en la destrucción de lo hecho; y por esto el
artículo 544 del C.P.C. hace aplicable las mismas normas en la ejecución de las obligaciones
de hacer y en las de no hacer.

2.- Si lo hecho se puede deshacer, pero no es necesaria la destrucción.

El artículo 1555 en su inciso 3º señala que en este caso el deudor será oído, pero el
acreedor deberá quedar siempre indemne.

Julio Le arrienda una casa a marta y le digo que no puede hacer modificaciones, ella las
hizo, el hecho se puede deshacer? Si, pero es necesario su destrucción? A lo mejor quedo
mejor, y en ese caso sera oida marta, pero julio siempre queda indemne

3.- Si no se puede deshacer lo hecho.

El inciso primero del artículo in comento, señala que el acreedor deberá pedir la
indemnización de perjuicios; de esta manera, la obligación de no hacer, se convierte en
una obligación de dar. El ejemplo típico de este caso tiene lugar cuando un artista que se
compromete a trabajar exclusivamente para una persona y después trabaja para otra. Lo
mismo que los canales de televisión, no se puede destruir lo hecho por lo tanto se resuelve
en la de indemnizar perjuicios

La ejecución forzada corresponde al cumplimiento en naturaleza, pero puede ocurrir que

este cumplimiento no sea posible, o bien puede ser, que si es una obligación de hacer el
cumplimiento en naturaleza no sea deseado por el acreedor. En este caso, éste puede pedir
el cumplimiento en equivalencia, el cual consiste, en la indemnización de perjuicios.

La cesión de bienes

Concepto de la cesión de bienes.-

Si el deudor no cumple sus obligaciones pueden sus acreedores forzarle a cumplir. A través
de la realización de bienes del deudor obtendrán los acreedores la satisfacción de sus
derechos.

146
Pero el deudor que no está en situación de cumplir puede anticipárseles y hacer cesión de
bienes.

El art. 1614 establece: “La cesión de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de
todos los suyos a su acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes
inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas”.

La cesión de bienes se rige por las disposiciones de los arts. 1614 y siguientes del Código
Civil y art. 241 y siguientes de la Ley de Quiebras.

Art. 1614. La cesión de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los
suyos a su acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se
halla en estado de pagar sus deudas.

Alejandra, Edith, pilar, verónica, marta acreedoras de julio, julio no puede cumplir sus
obligaciones y hace cesión de bienes a todas, pero cuando? Debido a accidentes inevitables,
quedo en la ruina porque tiene cáncer

Caracteres de la Cesión.-

La cesión presenta estos tres caracteres distintivos: es irrenunciable, universal y constituye

un derecho personalísimo.

a) El carácter irrenunciable de la cesión está consagrado en el art. 1615: “el deudor podrá
implorarla no obstante cualquiera estipulación en contrario”. El deudor siempre puede hacer
cesión de bienes aun cuando haya renunciado a la posibilidad de hacer cesión de bienes en
el contrato. La renuncia no sirve de nada.

La renuncia de la cesión, de otra manera, habría sido impuesta por el acreedor al deudor.

Art. 1615. Esta cesión de bienes será admitida por el juez con conocimiento de causa, y el
deudor podrá implorarla no obstante cualquiera estipulación en contrario.

b) La cesión universal porque comprende la totalidad de los bienes del deudor. El art. 1618
prescribe: “La cesión comprenderá todos los bienes, derechos y acciones del deudor,
excepto los no embargables”. Hace abandono de todos los bienes menos los inembargables

Abarca aun la cesión los bienes futuros, adquiridos a título gratuito, y los beneficios líquidos
de los bienes futuros, adquiridos a título oneroso (arts. 61, 65 y 255 de la Ley de
Quiebras).-

Art. 1618. La cesión comprenderá todos los bienes, derechos y acciones del deudor,
excepto los no embargables.
No son embargables:
1. Las dos terceras partes del salario de los empleados en servicio público, siempre que ellas
no excedan de noventa centésimos de escudo; si exceden, no serán embargables los dos
tercios de esta suma, ni la mitad del exceso.
La misma regla se aplica a los montepíos, a todas las pensiones remuneratorias del estado,
y a las pensiones alimenticias forzosas;
2. El lecho del deudor, el de su cónyuge, los de los hijos que viven con él y a sus expensas,
y la ropa necesaria para el abrigo de todas estas personas;
3. Los libros relativos a la profesión del deudor hasta el valor de veinte centésimos de
escudo y a elección del mismo deudor;
4. Las máquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseñanza de alguna
ciencia o arte hasta dicho valor y sujetos a la misma elección;
5. Los uniformes y equipos de los militares, según su arma y grado;
6. Los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo, necesarios para su trabajo
individual;
7. Los artículos de alimento y combustible que existan en poder del deudor, hasta
concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes;
8. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;
9. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitación;

147
10. Los bienes raíces donados o legados con la expresión de no embargables, siempre que
se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasación aprobada judicialmente;
pero podrán embargarse por el valor adicional que después adquirieren.

c) La cesión constituye un beneficio personal, otorgado únicamente al deudor que se

encuentra en situación de invocarlo. El art. 1623 dispone: “La cesión de bienes no aprovecha
a los codeudores solidarios o subsidiarios, ni al que aceptó la herencia del deudor sin
beneficio de inventario”.

Marta es codeudora solidaria junto con pilar y verónica y una de ellas hizo cesión de bienes,
además las tres tenían obligación y contribución a la deuda.

Que pasa? La cuota del insolvente grava a los demás

Puede ser que la cuota era de 1200, marta hizo abandono de bienes y alcanzo a cubrir 50, la
cuota de marta que ha quedado insoluta grava a verónica y pilar, ellas terminaran pagando
sus cuotas más lo que dejo sin pagar marta (mitad y mitad)

Otro caso: julio es dueño de una silla y una mesa (supongamos que son embargables), julio
por un accidente inevitable, es decir no medio culpa ni dolo en el actuar, le detectan un
cáncer linfático, todas somos sus acreedores, pero con sus bienes julio no va a poder
afrontar el cumplimientos de las obligaciones para con todas, entonces se anticipa y antes
que lo demanden hace cesión de bienes, es decir abandona sus bienes a los acreedores, el
abandono significa que se los entrega para que lo rematen en pública subasta y con esto se
pagan de sus acreencias.

Esto como se hace? va al tribunal y dice demando cesión de bienes, y demando a Alejandra,
Edith, pilar, verónica, marta y se anticipa, porque no puede afrontar el cumplimiento de sus
obligaciones, hace abandono de sus bienes (abandono jurídico, inventario)

Como se reparte? Por la prelación de crédito.

Si el bien es inembargable y pasa a los herederos no pierde el carácter de inembargable,

porque lo que determina la inembargabilidad de un bien es la propia naturaleza del bien. La
ley dice cuales son inembargables independiente del tenedor de esos bienes.

Si el deudor hace cesión de bienes, esto no significa que sus codeudores o fiadores se
encuentren en situación de no poder pagar las deudas a menos que en ellos concurran
igualmente las circunstancias que autorizan este beneficio. El art. 2354 dispone que el fiador
no puede oponer al acreedor las excepciones personales del deudor, tales como la cesión de
bienes.

Del mismo modo, el heredero no podrá invocar la cesión de bienes hecha por el causante, si
él se encuentra en estado de pagar sus deudas.

art 2354: El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales, como las de
dolo, violencia o cosa juzgada; pero no las personales del deudor, como su incapacidad de
obligarse, cesión de bienes, o el derecho que tenga de no ser privado de lo necesario para
subsistir.
Son excepciones reales las inherentes a la obligación principal.

Bienes inembargables.

La prenda general de los acreedores no se extiende a los bienes inembargables, que

escapan a su persecución. Por el mismo motivo, la cesión no comprende estos bienes.

Señala el art. 1618 los bienes inembargables. La disposición está modificada por el art. 445
del Código de Procedimiento Civil y complementada por numerosas leyes especiales.

148
Art. 1618. La cesión comprenderá todos los bienes, derechos y acciones del deudor,
excepto los no embargables.
No son embargables:
1º. Las dos terceras partes del salario de los empleados en servicio público, siempre que
ellas no excedan de noventa centésimos de escudo; si exceden, no serán embargables los
dos tercios de esta suma, ni la mitad del exceso.
La misma regla se aplica a los montepíos, a todas las pensiones remuneratorias del Estado,
y a las pensiones alimenticias forzosas;
2º. El lecho del deudor, el de su cónyuge, los de los hijos que viven con él y a sus
expensas, y la ropa necesaria para el abrigo de todas estas personas. Frazadas, sabanas,
ropa personal
3º. Los libros relativos a la profesión del deudor hasta el valor de veinte centésimos de
escudo y a elección del mismo deudor;
4º. Las máquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseñanza de alguna
ciencia o arte hasta dicho valor y sujetos a la misma elección;
5º. Los uniformes y equipos de los militares, según su arma y grado;
6º. Los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo, necesarios para su trabajo
individual;
7º. Los artículos de alimento y combustible que existan en poder del deudor, hasta
concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes;
8º. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;
9º. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitación;
10º. Los bienes raíces donados o legados con la expresión de no embargables, siempre que
se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasación aprobada judicialmente;
pero podrán embargarse por el valor adicional que después adquirieren.

No son embargables:

a) Los sueldos, las gratificaciones y pensiones de gracia, jubilación, retiro montepío que
pagan el Estado y las Municipalidades (art. 445, N° 1°, del C. de P. Civil).

Para reforzar esta inembargabilidad, la ley dispone que “son nulos y de ningún valor los
contratos que tengan por objeto la cesión, donación o transferencia en cualquier forma, ya
sea a titulo gratuito u oneroso, de las rentas expresadas” (art. 445 del C. de P. Civil).

Pero la inembargabilidad tiene importantes excepciones. Son embargables, hasta en un

50%, los sueldos y demás prestaciones cuando se trata de deudas que provienen de
pensiones alimenticias decretadas judicialmente (art. 445 N° 1° del Código de P. Civil y art.
90 de la Ley N° 18.834 que aprobó el Estatuto Administrativo).

Son igualmente embargables las remuneraciones a instancias del Fisco o de la respectiva

institución empleadora para hacer efectiva la responsabilidad civil proveniente de los actos
del empleado realizados en contravención a sus obligaciones funcionarias (art. 90 del
Estatuto Administrativo).

Finalmente, son embargables las remuneraciones cuando se trate de deudas contraídas por
el empleado público, en favor de la Caja de Previsión de Empleados Públicos y Periodistas. El
art. 48 de D. F. L. 1340 Bis, Ley de la Caja Nacional de Empleados Públicos, dispone que
serán embargables los sueldos o pensiones de los deudores hasta la concurrencia de los
dividendos e intereses adeudados para con la caja, con preferencia a toda otra deuda.

b) El art. 57 del Código del Trabajo dispone que las remuneraciones de los trabajadores y
las cotizaciones de seguridad social serán inembargables. No obstante, podrán ser
embargadas las remuneraciones en la parte que excedan de cincuenta y seis unidades de
fomento.

Con todo, tratándose de pensiones alimenticias debidas por ley y decretadas judicialmente,
de defraudación, hurto o robo cometidos por el trabajador en contra del empleador en
ejercicio de su cargo, o de remuneraciones adeudadas por el trabajador a las personas que
hayan estado a su servicio en calidad de trabajador, podrá embargarse hasta el cincuenta
por ciento de las remuneraciones

Con relación a las pensiones alimenticias la Ley N° 14.908 había ya establecido lo siguiente
en su art. 10°.

149
“El tribunal no podrá fijar como monto de la pensión una suma o porcentaje que exceda del
cincuenta por ciento de las rentas del alimentante.”

“Las asignaciones por carga de familia no se considerarán para los efectos de calcular esta
renta y corresponderán, en todo caso, a la persona que causa la asignación y serán
inembargables por terceros.”

El art. 15 del D. F. L. 150, sobre Asignación Familiar, dispone que la asignación familiar y las
demás prestaciones que contempla el sistema, no serán consideradas remuneración para
ningún efecto legal y estarán exentas de toda clase de impuestos, gravámenes y
cotizaciones. No podrá, aun cuando mediare acuerdo entre beneficiario y causante,
someterlas a transacción ni efectuar retención de ninguna especie en ellas y serán siempre
inembargables.

c) Las asignaciones familiares (art. 10 de la ley N° 14.908). Las asignaciones familiares son
inembargables, pero corresponderán a la persona que causa la asignación de acuerdo al
inciso 2° del art. 10° de la Ley N° 14.908 que se ha citado en la letra anterior.

d) “Las pensiones alimenticias forzosas” (arts. 1618 N° 1° del C. Civil y 445 N° 3° del
Procedimiento Civil).

La inembargabilidad se refiere solamente a las pensiones alimenticias que se deben por ley a
ciertas personas.

En concordancia con esta norma, el art. 10 de la Ley N° 14.908 previene que el tribunal no
podrá fijar el monto de una pensión alimenticia en una suma que se exceda del 50% de las
rentas del alimentante.

e) “Las rentas periódicas que el deudor cobre de una fundación o que deba a la liberalidad
de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la
vida del deudor, de su cónyuge y de los hijos que viven con él y a sus expensas” (art. 445
N° 4° de C. de P. Civil).

Trátase, esta vez, de alimentos voluntarios; pero la inembargabilidad alcanza sólo a los
estrictamente necesarios.

f) Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la ley Orgánica del Banco del
Estado de Chile y en las condiciones que ella determine.

1. Los depósitos de ahorro hasta la cantidad equivalentes a tres sueldos vitales anuales,
escala A del Departamento de Santiago, incluidos sus intereses, o su equivalente en moneda
extranjera, salvo que se trate de deudas que provengan de pensiones alimenticias
declaradas judicialmente (art. 38 del D. F. L. N° 251, de 4 de abril de 1960, modificado por
la Ley N° 16.840, de 24 de mayo de 1969).

2. Las cuentas de ahorro contratadas a nombre de dos personas en conjunto, sobre las
cuales podrán girar indistintamente, hasta el mismo monto señalado, salvo que el título que
se invoque para embargarlas provenga de sueldos, salarios u otras prestaciones similares de
empleados y obreros (art. 38 D. F. L. N° 251, modificado por el art. 156 de la Ley N°
16.840).

g) “Las pólizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido en
ellas, pague el asegurador. Pero en este último caso, será embargable el valor de las primas
pagadas por el que tomó la póliza” (art. 445 N° 6° del C. de P. Civil).

h) “Las sumas que se paguen a los empresarios de obras públicas durante la ejecución de
los trabajos. Esta disposición no tendrá efecto respecto de lo que se le adeude a los artífices
u obreros por sus salarios insolutos y de los créditos de los proveedores en razón de los
materiales u otros artículos los suministrados para la construcción de dichas obras” ( art.
445 N° 7° del C. de P. Civil).

La disposición tiene claramente por objeto facilitar la ejecución de esta clase de obras.

150
i) El bien raíz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga avalúo fiscal
superior a diez sueldos vitales mensuales, escala a), del departamento de Santiago; los
muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el
abrigo del deudor, de su cónyuge y los hijos que viven a sus expensas.

La inembargabilidad no rige para los bienes raíces respecto de los juicios en que sean parte
el Fisco, las Cajas de Previsión y además organismos regidos por la Ley del Ministerio de la
Vivienda y Urbanismo (art. 445 N° 8° del C. de P. Civil, modificado por la Ley N° 16.392, de
16 de Diciembre de 1965).

j) Los libros relativos a la profesión del deudor hasta el valor que cada año determina,
mediante auto acordado, la Excma. Corte Suprema y a elección del mismo deudor. Dicho
valor, según auto acordado publicado en el Diario Oficial del día 31 de enero de 1997
asciende a $592.954.

k) “Las máquinas e instrumentos de que sirve el deudor para la enseñanza de alguna ciencia
o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma elección” (arts. 1618 N° 4° del C. Civil y 445
N° 10° del C. de P. Civil).

l) “Los uniformes y equipos de los militares, según su arma y grado” (arts. 1618 N° 5° y
445 N° 11° del C. de P. Civil).

m) Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas, artesanos
y obreros de fábrica; y los aperos, animales de labor y material de cultivo necesarios al
labrador o trabajador de campo para la explotación agrícola, hasta la suma que cada año
determina, mediante auto acordado, la Excma. Corte Suprema y a elección del mismo
deudor.

Dicho valor, según auto acordado publicado en el Diario Oficial del Día 31 de enero de 1997
asciende a $632.089.

n) “Los utensilios caseros y de cocina, y los artículos de alimentos combustibles que existan
en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia
durante un mes” (art. 445 N° 13° del C. de P. Civil).

ñ) “La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente” (arts. 1618 N° 8° del
C. Civil y 445 N° 14° del C. de P. Civil).
La inembargabilidad se limita a la propiedad; los frutos que la propiedad produzca son, en
consecuencia, embargables.

o) “Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitación”
(arts. 1618 N° 9° del C. Civil y 445 N° 15° del C. de P. Civil).

p) “Los bienes raíces donados o legados con la expresión de no embargables, siempre que
se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasación aprobada judicialmente;
pero podrán embargarse por el valor adicional que después adquieran” (arts. 1618 N° 10°
del C. Civil y 445 N° 16° de C. de P. Civil).

q) “Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del tránsito o
de la higiene pública, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desagüe de las
ciudades, etc.; pero podrá embargarse la renta líquida que produzcan” (art. 445 N° 17° del
C. de P. Civil).

En este caso se observará lo prescrito en el art. 444 del Código de Procedimiento Civil.

r) “Los demás bienes que leyes especiales prohíban embargar” (art. 445 N° 18° del C. de P.
Civil).

Tal es el caso, por ejemplo, de las propiedades hipotecadas en garantía de préstamos

otorgados por la Asociaciones de Ahorro y Préstamo, que son inembargables por deudas de
cualquier origen o naturaleza, siempre que el deudor o su sucesor en el dominio la ocupen
como su habitación principal (art. 53 de la Ley N° 16.807).

151
Requisitos de la cesión de bienes.-

Puede hacer cesión de bienes el deudor que no se encuentra en situación de pagar sus
deudas, “a consecuencias de accidentes inevitables”. En otras palabras, la cesión de bienes
es un beneficio para el deudor que se halla en la insolvencia por hechos que no le son
imputables, a causa de accidentes fortuitos.

Incumbe al deudor acreditar su inculpabilidad, pero sólo a condición de que algún acreedor
lo exija. Así lo establece el art. 1616: “Para obtener la cesión, incumbe al deudor probar su
inculpabilidad en el mal estado de sus negocios, siempre que alguno de los acreedores lo
exija”.

Es decir el deudor puede argumentar por ej., que tiene una enfermedad de cáncer linfático,
en principio lo tiene que acreditar siempre que uno otodos los acreedores le exijan que lo
acredite

Art. 1616. Para obtener la cesión, incumbe al deudor probar su inculpabilidad en el mal
estado de sus negocios, siempre que alguno de los acreedores lo exija.

Si el acreedor no se lo exige, basta con que lo diga

La circunstancia de que ningún acreedor pretenda que el deudor justifique su inculpabilidad

importa, lógicamente, un tácito reconocimiento de que el mal estado de los negocios del
deudor tiene por causa accidentes fortuitos.

Causales de oposición a la cesión de bienes.-

El art. 1617 dispone que “los acreedores serán obligados a aceptar la cesión”; para ellos la
cesión es obligatoria y sólo pueden excusarse de aceptarla u oponerse a ella por causas
legales.

Art. 1617. Los acreedores serán obligados a aceptar la cesión, excepto en los casos
siguientes:
1. Si el deudor ha enajenado, empeñado o hipotecado, como propios, bienes ajenos a
sabiendas;
2. Si ha sido condenado por hurto o robo, falsificación o quiebra fraudulenta;
3. Si ha obtenido quitas o esperas de sus acreedores; le dio plazos el acreedor
4. Si ha dilapidado sus bienes;
5. Si no ha hecho una exposición circunstanciada y verídica del estado de sus negocios, o se
ha valido de cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a sus acreedores. Oculto
bienes

La cesión puede hacerse a uno o varios acreedores.

Las causales de oposición se consignan taxativamente en el art. 1617:

a) Si el deudor ha enajenado, empeñado, o hipotecado, como propios, bienes ajenos a

sabiendas;

b) Si ha sido condenado por hurto o robo, falsificación o quiebra fraudulenta;

c) Si ha obtenido quitas o esperas de sus acreedores;

d) Si ha dilapidado sus bienes; y

e) Si no ha hecho una exposición circunstanciada y verídica del estado de sus negocios, o se

ha valido de cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a sus acreedores.

152
Insolvencia e Incumplimiento Colectivo.

Además de los efectos específicos señalados en el número anterior, la insolvencia es

requisito o está presente en las instituciones que estudiamos en este capítulo.

Es requisito en cesión de bienes, pues justamente puede efectuarla el deudor que, a

consecuencia de accidentes inevitables. No se encuentra en situación de pagar todas sus
deudas (Art. 1614), y también del beneficio de competencia, que se concede a ciertos
deudores para no pagar más allá de lo que buenamente puedan (Art. 1625); ello supone
desde luego que no están en condiciones de pagar todas sus deudas.

Art. 1614. La cesión de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los
suyos a su acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se
halla en estado de pagar sus deudas.

Art. 1625. Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser
obligados a pagar más de lo que buenamente puedan, dejándoseles en consecuencia lo
indispensable para una modesta subsistencia, según su clase y circunstancias, y con cargo
de devolución cuando mejoren de fortuna. No son todos los deudores

En cambio, no es la insolvencia un requisito indispensable para la quiebra o prelación de

créditos: ni se presentan ellas, siempre que hay falta de solvencia, y pueden darse sin que
ella falte.

En efecto, el deudor puede ser insolvente y no ser llevado a la quiebra, y a la inversa, puede
caer en ésta quien sea solvente, pero atraviese por dificultad transitoria de caja. Y así, como
decíamos, el deudor comerciante puede ser declarado en quiebra por haber cesado en el
pago de una obligación mercantil. Sin embargo, no será lo normal, sus bienes pueden ser
cuantiosos y muy superiores a su pasivo, y será declarado en quiebra si no paga dicha
deuda. Tampoco el acreedor está obligado a declara en quiebra a su deudor para poder
cobrar, si éste es insolvente. Puede cobrar por acción ejecutiva personal y si logra hacerlo
antes que los demás acreedores, conseguirá su pago aún con anterioridad a los acreedores
privilegiados, si éstos no accionaron a tiempo. Todo lo dicho no impide que lo normal será
que la insolvencia del deudor provoque su declaración de quiebra.

Finalmente, la prelación de créditos adquiere toda su trascendencia en el caso de ser

insolvente el deudor, porque entonces tiene importancia determinar que acreedores se
pagarán primero; pero ello no obsta a que se haga valer aún al margen de la quiebra, verbi
gracia, como tercería de prelación en el juicio ejecutivo (Art. 518, N° 2° del C. P. C.).

Ahora bien, desde otro punto de vista todas estas instituciones en estudio suponen también
la concurrencia de varios acreedores que pretenden cobrar en un patrimonio que se ha
hecho estrecho para responderles a todos ellos. Pero tampoco es indispensable, salvo en la
prelación de créditos, que no se concibe sin una elección de estos. Y así, la cesión de bienes
puede hacerse a un solo acreedor, y la quiebra ya hemos visto que se puede obtener
también por un solo acreedor.

Efectivamente cuando el deudor cae en insolvencia, sea que se decrete su quiebra o no, en
ese caso toman todo el valor las normas sobre prelación de crédito.

Si hay muchos acreedores tiene una importancia vital, porque lo que hace la prelación de
crédito es establecer el orden y la forma en que deben pagarse los distintos acreedores.

Dentro de un misma categoría podrían haber muchos, en distintos numerales.

Ej., los acreedores valistas o quirografarios se pagan conforme al proporcional de su crédito

En ese caso si son 5 acreedores de la quinta clase y a uno se le debe 100, al otro 200, al
otro 300, al otro 400, al otro 500, cada uno llevara proporcionalmente sobre la masa de
bienes lo que corresponde al monto de su crédito, a todos se le paga pero proporcional.

153
El Beneficio de Competencia.

Concepto y Reglamentación.

Reglamenta esta institución el párrafo 10 del título 14 del Libro 4°, “Del pago con beneficio
de competencia”, Arts. 1625 a 1627.

Art. 1625. Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser
obligados a pagar más de lo que buenamente puedan, dejándoseles en consecuencia lo
indispensable para una modesta subsistencia, según su clase y circunstancias, y con cargo
de devolución cuando mejoren de fortuna.

Art. 1626. El acreedor es obligado a conceder este beneficio:

1. A sus descendientes o ascendientes; no habiendo éstos irrogado al acreedor ofensa
alguna de las clasificadas entre las causas de desheredación;
2. A su cónyuge; no estando divorciado por su culpa;
3. A sus hermanos; con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor de una
ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de desheredación respecto de los
descendientes o ascendientes;
4. A sus consocios en el mismo caso; pero sólo en las acciones recíprocas que nazcan del
contrato de sociedad;
5. Al donante; pero sólo en cuanto se trata de hacerle cumplir la donación prometida;
6. Al deudor de buena fe que hizo cesión de bienes y es perseguido en los que después ha
adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la cesión; pero sólo le deben
este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.

Art. 1627. No se pueden pedir alimentos y beneficio de competencia a un mismo tiempo. El

deudor elegirá.

El primero da un concepto de la institución: “ es el que se concede a ciertos deudores para

no ser obligados a pagar más de lo que buenamente puedan, dejándoseles, en consecuencia
lo indispensable para una modesta subsistencia, según clase y circunstancias, y con cargo
de devolución, cuando mejoren de fortuna”.

El Código, al igual que en la cesión de bienes, destaca el carácter de modalidad del pago del
beneficio de competencia, pero la verdad es que constituye una causal de incumplimiento,
no un modo de extinguir la obligación (importante saber), o de suspensión del mismo;
el deudor se exceptúa legítimamente de cumplir, cancela únicamente lo que pueda, y hasta
esa cuantía se extingue la obligación por pago pero queda subsistente en el saldo; “con
cargo de devolución”, dice el precepto.

En consecuencia, el beneficio de competencia es un derecho del deudor a negar su

cumplimiento, una excepción suya, es decir personal no real

Características.

El beneficio de competencia presenta una gran semejanza con el derecho de alimentos, a

que tienen acceso ciertas personas por ley.

Desde luego hay semejanza en la enumeración que efectúa el Art. 1626 de las personas que
tienen derecho a invocar el beneficio en estudio, con la que el Art. 321, por su parte, efectúa
de los sujetos a quienes se deben alimentos, aunque este último es más amplio.

Su objeto es el mismo: permitir la subsistencia del que invoca el derecho; su fundamento

es, pues, humanitario, un verdadero deber moral. No se le puede oponer beneficio de
competencia a cualquier acreedor, ni cualquier deudor lo puede reclamar

En seguida, ambos son personalísimos, no pueden cederse, renunciarse, etc.

Finalmente, ambos son esencialmente provisionales: duran mientras subsistan las

circunstancias que los motivaron.

De ahí que el Art. 1627 disponga que “no se pueden pedir alimentos y beneficio de
competencia a un mismo tiempo. El deudor elegirá”.

154
Se le puede oponer el BC solo a ciertos acreedores que son muy semejantes respectos de
esos deudores que deben alimentos, por lo tanto si marta (deudora) puede elegir entre
demandar alimentos o establecer el BC, no puede hacer las dos cosas porque ambas tiene
un carácter alimentario y humanitario. Escoge entre uno y otro.

Es lógico que sea así, pues en caso contrario, el deudor acumularía dos beneficios iguales.

Deudores Con Beneficio De Competencia.-

El Art. 1626, complementado por el Art. 208 de la Ley de Quiebras, señalan a quienes “el
acreedor es obligado a conceder este beneficio”:

Art. 1626. El acreedor es obligado a conceder este beneficio:

1. A sus descendientes o ascendientes; no habiendo éstos irrogado al acreedor ofensa
alguna de las clasificadas entre las causas de desheredación;
2. A su cónyuge; no estando divorciado por su culpa;
3. A sus hermanos; con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor de una
ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de desheredación respecto de los
descendientes o ascendientes;
4. A sus consocios en el mismo caso; pero sólo en las acciones recíprocas que nazcan del
contrato de sociedad;
5. Al donante; pero sólo en cuanto se trata de hacerle cumplir la donación prometida;
6. Al deudor de buena fe que hizo cesión de bienes y es perseguido en los que después ha
adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la cesión; pero sólo le deben
este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.

La relación entre acreedor- deudor, son familiares, por eso solo a ellos le puede oponer el
BC.

Marta es deudora de su padre enrique, supongamos que marta está en condiciones de pedir
alimentos, pero además marta es deudora de su padre por lo tanto ella elige entre que le
hace valer el BC o le pide alimentos, si pide las dos cosas a la vez lo estaría sobrecargando
al padre.

Los alimentos se deben desde que se demandan, la ley entiende que si no los demando no
los necesitaba.

4- la sociedad que no regula el código es la sociedad anónima, lo que regula son las
sociedades civiles pero dentro de estas las colectivas, todos estas tiene afecti societaty. Lo
importante en estas sociedades es el capital no las personas.

5- puede oponer BC el donante

1- Familiares. Los N° 1° a 3° del Art. 1626 enumeran a los ascendientes, descendientes y

hermanos del acreedor, no habiendo irrogado a éste ofensa alguna de las clasificadas como
causales de desheredamiento en el Art. 1208, y al cónyuge que no haya dado lugar al
divorcio por su culpa.

Art. 1208. Un descendiente no puede ser desheredado sino por alguna de las causas
siguientes:
1ª Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona, honor o bienes, o en
la persona, honor o bienes de su cónyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o
descendientes;
2ª Por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitución, pudiendo;
3ª Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar;
4ª Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a
obtenerlo;
5ª Por haber cometido un delito que merezca pena aflictiva; o por haberse abandonado a los
vicios o ejercido granjerías infames; a menos que se pruebe que el testador no cuidó de la
educación del desheredado.
Los ascendientes y el cónyuge podrán ser desheredados por cualquiera de las tres primeras
causas.

155
2- Consocios. El N° 4° concede el beneficio de competencia a los consocios del acreedor,
con dos limitaciones: que no hayan incurrido respecto a éste en alguna de las causales de
desheredamiento de los ascendientes y descendientes, según el citado Art. 1208, y que se
trate de las acciones recíprocas que nacen del contrato de sociedad.

Estas circunstancias que obstaculizan la concesión del beneficio equivalen en los alimentos a
la injuria grave o atroz, que privan de éste o lo disminuyen (Art. 324).

Donante. Corresponde el beneficio de competencia al donante, pero sólo en cuanto se le

trate de hacer cumplir la donación.

Cesionario de bienes y fallido rehabilitado.

El N° 6° del precepto concede el beneficio de competencia al deudor de buena fe, con la

concurrencia de tres circunstancias:

a) Que haya efectuado cesión de bienes a sus acreedores:

b) Que la cesión no haya alcanzado a pagar todas las deudas, y el acreedor persiga el pago
de la parte insoluta en los nuevos bienes adquiridos por el deudor, de acuerdo a la facultad
que le concede el N° 3° del Art. 1619, y

c) Que el cobro lo efectúen los acreedores que tenían tal calidad al tiempo de la cesión, y
por las dudas existentes a la sazón.

El Art. 208 de la Ley de Quiebras concede al fallido rehabilitado el beneficio de competencia

en los mismos términos que el N° 6° del Art. 1626.

Efectos Del Beneficio De Competencia.-

El beneficio de competencia debe ser declarado a instancias del deudor, quien deberá probar
que pagadas las deudas no le quedaría lo suficiente para subsistir.

Sin embargo, según decíamos, no es necesario que éste jurídicamente declarado para que el
deudor se excepcione ante la demanda de cumplimiento.

En virtud del beneficio, debe dejarse al deudor lo indispensable para una modesta
subsistencia, según su clase y circunstancia, lo que equivale al concepto de alimentos
congruos (Art. 323, inc. 2°).

art 323: Los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir modestamente de un
modo correspondiente a su posición social.
Comprenden la obligación de proporcionar al alimentario menor de veintiún años la
enseñanza básica y media, y la de alguna profesión u oficio. Los alimentos que se concedan
según el artículo 332 al descendiente o hermano mayor de veintiún años comprenderán
también la obligación de proporcionar la enseñanza de alguna profesión u oficio.

Con el resto, el deudor pagará las deudas hasta el monto en que le alcance, y hasta ese
monto se produce la extinción por pago. El saldo lo queda debiendo para pagarlo cuando
mejore de fortuna; al acreedor corresponderá probar que ha ocurrido esta circunstancia.
El beneficio se extiende a los nuevos bienes adquiridos si con ellos recién el deudor alcanza
una modesta subsistencia.

156
La Prelación de Créditos. Importante!!!

Concepto de la prelación de créditos.-

La obligación confiere al acreedor la facultad de perseguir su ejecución sobre todos los

bienes del deudor, exceptuados los no embargables, con el objeto de realizarlos y pagarse
con el producido.

La prelación de los créditos es el conjunto de normas que determinan la manera y el orden

en deben pagarse los varios acreedores de un deudor.

Se deben aplicar las normas de prelación de créditos cuando hay dos o mas acreedores

Consígnase estas normas en el Título XLI del Libro IV y son aplicables cada vez que dos o
más acreedores pretendan hacer efectivos sus créditos en el patrimonio del deudor.

El problema de la forma y el orden en que debe pagarse a los acreedores cobra vital
importancia cuando el deudor es insolvente y, muy particularmente, en el caso de quiebra.

Principio de la igualdad de los acreedores.-

Consagran los arts. 2465 y 2469 el principio de la igualdad de los acreedores.

La facultad de perseguir los bienes del deudor compete a todos los acreedores en idénticos
términos, de modo que con el producto de la realización se pagarán todos íntegramente, si
fueren suficientes los bienes y, en caso de no serlo, a prorrata de sus créditos.

Entre los acreedores, pues, impera la democracia. Son todos iguales en principio, esa es RG

Tiene importancia porque las preferencias o privilegios son situaciones excepcionales por lo
tanto se deben interpretar de manera restrictiva

Art 2465: Toda obligación personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecución

sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptuándose solamente los no embargables, designados en el artículo1618.

Art 2469: Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artículo 1618, podrán exigir
que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus créditos, inclusos los
intereses y los costos de la cobranza, para que con el producto se les satisfaga íntegramente
si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas
especiales para preferir ciertos créditos, según la clasificación que sigue.

La preferencia: una excepción al derecho común.-

La igualdad entre los acreedores rige, de acuerdo con lo prevenido en el art. 2469, “cuando
no haya causas especiales para preferir ciertos créditos”.

La preferencia, que determina que un crédito se pague con antelación, constituye, por tanto,
una excepción al derecho común

Una lógica consecuencia se sigue: las preferencias son de derecho estricto; las disposiciones
especiales deben interpretarse restrictivamente y no son susceptibles de aplicación
analógica.

Por este motivo, el art. 2488 expresa: “La Ley no reconoce otras causas de preferencia que
las indicadas en los artículos anteriores”. Es así pero no es así, porque hay algo denominado
supracreditos.

Art 2488: La ley no reconoce otras causas de preferencia que las indicadas en los artículos
precedentes.

157
Las preferencias son inherentes a los créditos. Su extensión.-
Esto quiere decir que es el crédito que goza de las preferencias, no es la persona, sin perjuicio de que
efectivamente para establecer la preferencia se tuvo en vista quien era la persona tenedora del crédito.
PERO LA PREFERENCIA ES INHERENTE AL CREDDITO Y NO A LA PERSONA DEL ACREEDOR.

Esto se plasma muy fácilmente en los créditos que tienen los acreedores de los trabajadores, respecto de
las cotizaciones previsionales, remuneraciones e indemnizaciones, porque se no fueran trabajadores
serian acreedores únicamente, pero como son trabajadores estos créditos, particularmente estos, gozan
de preferencias.

Las preferencias forman parte del crédito mismo, le son inherentes. Dicho en otros términos,
no están establecidas en consideración a las personas de los acreedores, aunque el
legislador haya tenido en cuenta para establecerlas circunstancias de orden personal.

Como consecuencia, las preferencias pasan con el crédito a la persona que lo adquiera a
cualquier título. El art. 2470 inciso 2° prescribe que las causas de preferencia “son
inherentes a los créditos para cuya seguridad se han establecido, y pasan con ellos a todas
las personas que los adquieran por cesión, subrogación o de otra manera”.

Art 2470: Las causas de preferencia son solamente el privilegio y la hipoteca.

Estas causas de preferencia son inherentes a los créditos para cuya seguridad se han
establecido, y pasan con ellos a todas las personas que los adquieran por cesión,
subrogación o de otra manera.

La preferencia se extiende al crédito y a sus intereses. El art. 2491 prescribe: “Los intereses
correrán hasta la extinción de la deuda, y se cubrirán con la preferencia que corresponda a
sus respectivos capitales”.

Es decir la preferencia no solo abarca el capital del crédito sino también los intereses.

Art 2491: Los intereses correrán hasta la extinción de la deuda, y se cubrirán con la
preferencia que corresponda a sus respectivos capitales. Título XLII DE LA PRESCRIPCION
DE LA PRESCRIPCION

El art. 3° del D. L. N° 1.773, de 1997, amplió esta disposición para la primera categoría de
créditos privilegiados, estableciendo: “Las preferencias señaladas en el art. 2472 del Código
Civil cubrirán los reajustes, intereses y multas que correspondan a los respectivos créditos”.

Causas de preferencia y clases de créditos.-

Las causas únicas de preferencia se consignan en el art. 2470: “Las causas de preferencia
son solamente el privilegio y la hipoteca”.

Los créditos pueden ser de cinco clases. “Gozan de privilegio los créditos de la primera,
segunda y cuarta clase” (art. 2471); la tercera clase comprende los créditos hipotecarios y
la quinta los créditos comunes valistas, “que no gozan de preferencia” (art. 2489).

Art 2471: Gozan de privilegio los créditos de la1.a, 2.a y 4.a clase.

Art 2489: La quinta y última clase comprende los créditos que no gozan de preferencia.
Los créditos de la quinta clase se cubrirán a prorrata sobre el sobrante de la masa
concursada, sin consideración a su fecha.
Sin perjuicio de lo anterior, si entre los créditos de esta clase figuraren algunos
subordinados a otros, éstos se pagarán con antelación a aquéllos.
La subordinación de créditos es un acto o contrato en virtud del cual uno o más acreedores
de la quinta clase aceptan postergar, en forma total o parcial, el pago de sus acreencias en
favor de otro u otros créditos de dicha clase, presentes o futuros. La subordinación también
podrá ser establecida unilateralmente por el deudor en sus emisiones de títulos de crédito.
En este último caso, y cuando sea establecida unilateralmente por el acreedor que acepta
subordinarse, será irrevocable.
El establecimiento de la subordinación y su término anticipado, cuando corresponda,
deberán constar por escritura pública o documento privado firmado ante notario y

158
protocolizado. La subordinación comprenderá el capital y los intereses, a menos que se
exprese lo contrario.
La subordinación establecida por uno o más acreedores será obligatoria para el deudor si
éste ha concurrido al acto o contrato o lo acepta por escrito con posterioridad, así como si es
notificado del mismo por un ministro de fe, con exhibición del instrumento. El
incumplimiento de la subordinación dará lugar a indemnización de perjuicios en contra del
deudor y a acción de reembolso contra el acreedor subordinado.
La subordinación obligará a los cesionarios o herederos del acreedor subordinado y el tiempo
durante el cual se encuentre vigente no se considerará para el cómputo de la prescripción de
las acciones de cobro del crédito.

Clasificación de las preferencias.- se pregunta

Las preferencias pueden ser generales o especiales.

 Las preferencias generales se hacen efectivas sobre todos los bienes del deudor,
cualesquiera que sean;

 las preferencias especiales sólo afectan determinados bienes del deudor, de modo
que el acreedor no goza de preferencia cuando persigue otros bienes.

El trabajador tiene una preferencia general, es decir puede perseguir todos los bienes del
deudor.

En cambio un acreedor hipotecario y uno prendario, tienen la preferencia tanto en cuanto

persiguen el bien prendado o hipotecado.

La deudora fallida es yazna.

yazna tiene un inmueble que está hipotecado, pero además tiene otros bienes. Marta es la
acreedora 1. La hipoteca está en primer lugar, tiene preferencia según su orden de
inscripción. Segundo acreedor hipotecario verónica, tercero pilar.
El bien fue rematado en 50 millones.
Marta tiene un crédito por 35 se pagó, luego viene verónica que también tiene un crédito por
35 pero sobraron 15 por lo tanto se cubre hasta ahí, pilar tenia uno por 10 por lo tanto aca
no se paga.
El saldo insoluto de verónica y el de pilar pasan a ser créditos de la quinta categoría, es
decir valistas o quirografarios, por lo tanto en esta primera ronda no se pagan, podrían no
pagarse tampoco en la segunda ronda. Porque su preferencia persigue el bien que aquí ya
fue rematado y no alcanzo, por eso es un privilegio especial

Otro caso: marta pilar y Verónica acreedoras hipotecarias, y se alcanzan a pagar como en el
caso anterior. Verónica queda con un saldo insoluto de 20 millones, pilar de 10 millones.
Verónica y pilar pasan a la quinta categoría junto con Alejandra y edith. Había otros bienes,
autos y casas que no estaban hipotecadas, yazna tenía un crédito de 50 millones, por lo
tanto rematados los demás bienes logra juntar 70 millones por lo tanto se pagó la obligación
de yazna (tenia crédito de la 4 clase) y solo quedo 20 millones para pagar los 20 de
Verónica los 10 de pilar los 20 de Alejandra y los 10 de edith. Como se pagan? A prorrata

La preferencia es especial porque se extiende al bien hipotecado o prendado.

Como compiten los acreedores prendarios de los acreedores hipotecarios? No compiten,

porque su preferencia recae sobre bienes distintos.

Así, la preferencia de que gozan los acreedores prendarios e hipotecarios solamente se hace
efectiva en los bienes hipotecados o empeñados.

Puesto que las preferencias especiales no afectan sino determinados bienes, si éstos
resultan insuficientes, el crédito carece de preferencia por el saldo insoluto.

Esta importante consecuencia se consigna en el art. 2490: “Los créditos preferentes que no
puedan cubrirse en su totalidad por los medios indicados en los artículos anteriores, pasaran
por el déficit a la lista de los créditos de la quinta clase, con los cuales concurrirán a
prorrata”.

159
Modificaciones al sistema del Código Civil.-

En el Código Civil se contienen las normas generales que gobiernan la prelación de créditos;
sobre ellas naturalmente prevalecen las contenidas en leyes especiales.

Numerosas leyes han modificado las reglas del Código. No se han limitado a señalar nuevos
créditos que gozan de preferencia sino que alterando, en gran medida, su sistema y creado
conflicto que el Código no previó.

En el sistema del Código Civil, las preferencias de los créditos de 1° y 4° clase son siempre
generales. Entre tanto, existen hoy créditos de estas clases que recaen sobre bienes
determinados. Las preferencias de 1° y 4° clase, en el sistema del Código, son siempre
personales; las hay actualmente que pasan contra terceros poseedores.

Los créditos de la 4° clase prefieren entre sí según la fecha de sus causas; pero el que se
tiene contra el propietario de un piso o departamento, en razón de expensas comunes,
prefiere a los demás cualquiera que sea su fecha.

El Código no previó la presencia de varios acreedores de la 2° clase porque no era viable su

concurrencia. En la legislación especial es posible que entren en conflicto, por ejemplo, los
varios acreedores cuyos créditos se garantizan con prenda industrial o prenda agraria,
puesto que es posible la constitución de varias prendas sobre los mismos bienes.

Tampoco previó el Código la posibilidad de un conflicto entre acreedores de 2° y 3° clase;

pero puede producirse ahora entre acreedores hipotecarios y prendarios, dado que la prenda
agraria puede constituirse sobre bienes a los que se extiende la hipoteca.

En fin, la legislación minera ha debido prever la concurrencia de acreedores hipotecarios y

aviadores, puesto que el avío genera igualmente una causal de preferencia.

El código civil estableció la prenda con desplazamiento. Ej. La tia rica, la caja de
crédito prendaria.

Prenda sin desplazamiento cuando uno se compra un auto queda prendado

Pilar fue a empeñar un anillo a la caja de crédito prendaria para que esa prenda civil opere
se perfecciona por la entrega de la cosa, es decir el contrato se entiende perfeccionado
desde que pilar hace entrega del anillo a la caja de crédito prendaria, esta es uan prenda
con desplazamiento, eso no admite más prenda, solo puede ser preñado una vez a la vez,
no puede tener más acreedores prendario.

Con desplazamiento “que sale de las manos del propietario”

Sin desplazamiento el propietario sigue teniendo la cosa en su poder

La prenda agraria: tipo de prenda especial. Uno puede prendar muchas veces la misma cosa
y por lo tanto entre ellos se va a conformar un conflicto, porque son distintos. Se puede
constituir sobre inmuebles que son propios de la hipoteca, hay otro conflicto.

Créditos de grado superior.

Algunos autores propugnan la existencia de ciertos créditos que prefieren aun a los de
primera clase que contempla el Código. Se les denomina, por tal motivo, de grado superior.

Tales serían:

I. El crédito del cargador y el porteador en el contrato de transporte terrestre.

El primero goza de preferencia para ser pagado “sobre todo los acreedores del porteador”,
con el valor de los instrumentos de transporte, de las indemnizaciones que provengan de
retardo, pérdidas fallas o averías (art. 190 de C. del Comercio). El porteador, por su parte,
tiene el privilegio de pagarse “con preferencia a todos los demás acreedores que el
propietario tenga” del porte y gastos que hubiere hecho (art. 212 del C. de Comercio).

160
II. El crédito del acreedor en la prenda mercantil,

Que le confiere el derecho de pagarse con el valor de la cosa empeñada, “con preferencia a
los demás acreedores del deudor” (art. 814 de C. de Comercio).

III. El crédito garantizado con prenda industrial.

El art. 25 de la Ley N° 5.687 dispone que el contrato de prenda garantiza al acreedor el

derecho de pagarse “con preferencia a cualquiera otra obligación”.

IV. El art. 220 del Código de Minería

dispone que salvo estipulación en contrario, la hipoteca sobre una concesión afecta también
a los bienes a que se refiere el art. 3°, sin perjuicio del derecho de prenda que pueda
haberse constituido sobre ellos.

Sobre los demás bienes muebles destinados a la exploración o la explotación de la concesión

y, en su caso, sobre las sustancias minerales extraídas del yacimiento, podrá constituirse
prenda y quedar ésta en poder del deudor, con arreglo a las disposiciones que rigen la
prenda industrial o la prenda sin desplazamiento, según se convenga.

Hoy día no hay créditos que prefieran a los del art. 2472 del Código Civil. Ley N° 19.250 de
30 de Septiembre de 1993 (que modificó el art. 148 de la Ley de Quiebras), dispuso que los
créditos privilegiados de la primera clase, preferirán a todo otro crédito preferente o
privilegiado establecido por leyes especiales, zanjándose de esta manera la discusión que se
venía produciendo hace largo tiempo, en orden a que la prenda industrial o la de almacenes
generales de depósito, otorgaban una preferencia excepcional, por sobre las establecidas en
el art. 2472 del Código Civil.

art 2472: La primera clase de créditos comprende los que nacen de las causas que en
seguida se enumeran:
1. Las costas judiciales que se causen en interés general de los acreedores;
2. Las expensas funerales necesarias del deudor difunto;
3. Los gastos de enfermedad del deudor.
Si la enfermedad hubiere durado más de seis meses, fijará el juez, según las circunstancias,
la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia;
4. Los gastos en que se incurra para poner a disposición de la masa los bienes del fallido, los
gastos de administración de la quiebra, de realización del activo y los préstamos contratados
por el síndico para los efectos mencionados;
5. Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares;
6. Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad Social o que se recauden por su
intermedio, para ser destinadas a ese fin, como asimismo, los créditos del fisco en contra de
las entidades administradoras de fondos de pensiones por los aportes que aquél hubiere
efectuado de acuerdo con el inciso tercero del artículo 42 del decreto ley N.º 3.500, de
1980;
7. Los artículos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia durante los
últimos tres meses;
8. Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les correspondan a
los trabajadores, que estén devengadas a la fecha en que se hagan valer y hasta un límite
de tres ingresos mínimos mensuales por cada año de servicio y fracción superior a seis
meses por cada trabajador con un límite de diez años. Por el exceso, si lo hubiere, se
considerarán valistas;
9. Los créditos del fisco por los impuestos de retención y de recargo.

V. El art. 16 de la Ley N° 18.690 sobre Almacenes Generales de Depósito dispone que “el
acreedor prendario será pagado con el producto de la subasta con preferencia a cualquier
otro acreedor”.

Crítica.-

Los diversos textos legales expresan que el acreedor goza de preferencia a los demás
acreedores, a cualquiera otra obligación, a todo otro crédito.

161
Pero la generalidad de estas expresiones se encuentra limitada por la especialidad del
privilegio, que recae sobre el valor de la cosa empeñada, de los medios de transporte, etc.
De esta manera, por de pronto, estos créditos se pagan prioritariamente con determinados
bienes del deudor.

Deben entenderse estas normas, por otra parte, en relación con el art. 2476 del Código. En
caso de concurrir créditos de 1° y 2° clase, éstos excluirán a aquéllos, esto es, sobre los
bienes empeñados se pagarán primero los de la 2° clase. Y lo propio lo establece el art.
2478, en otros términos al expresar que los créditos de la 1° clase no se extienden a las
fincas hipotecadas y, por ende, se pagan primero los acreedores hipotecarios.

Art 2476: Afectando a una misma especie créditos de la primera clase y créditos de la
segunda, excluirán éstos a aquéllos; pero si fueren insuficientes los demás bienes para
cubrir los créditos de la primera clase, tendrán éstos la preferencia en cuanto al déficit y
concurrirán en dicha especie en el orden y forma que se expresan en el inciso 1.º del
artículo 2472

Art 2478: Los créditos de la primera clase no se extenderán a las fincas hipotecadas sino en
el caso de no poder cubrirse en su totalidad con los otros bienes del deudor.
El déficit se dividirá entonces entre las fincas hipotecadas a proporción de los valores de
éstas, y lo que a cada una quepa se cubrirá con ella en el orden y forma que se expresan en
el artículo 2472.

El problema es que Andrés bello estableció un sistema de créditos de 5 clases, el problema

es que el legislador posterior estableció otros créditos que van primeros que los 5 que
estableció Andrés bello, por lo tanto vino a alterar todo el sistema. Supra créditos.

Puede que nos encontremos en un juicio y tenemos un crédito de la primera clases, estamos
convencidos que nos vamos a pagar primero que todos y aparece uno de estos y podríamos
no alcanzar a pagarnos porque hay un supra crédito.

I.- créditos de Primera Clase

a).- Costas judiciales.-

Gozan de un privilegio de primera clase “Las costas judiciales que se causen en el interés
general de los acreedores” (art. 2472, N° 1°).

Art 2472: La primera clase de créditos comprende los que nacen de las causas que en
seguida se enumeran:
1. Las costas judiciales que se causen en interés general de los acreedores;

Comprende el privilegio tanto las costas procesales como personales. Habla simplemente de
costas, por lo tanro donde no distingue el legislador no es licito distinguir al interprete, por
lo mismo comprende ambas
La general utilidad de los acreedores justifica el privilegio; no gozan de preferencia, por lo
tanto, las costas causadas en provecho particular de un acreedor. Si es para un acreedor no
provoca privilegio, si es para todos si

b).- Expensa Funerales.-

El mismo privilegio de primera clase corresponde a “las expensas funerales necesarias el

deudor difunto (art. 2472, N° 2°).

Art 2472: La primera clase de créditos comprende los que nacen de las causas que en
seguida se enumeran:
2. Las expensas funerales necesarias del deudor difunto;

162
Durante el proceso se murió el deudor. Hay que enterrarlo, por lo tanto hay que pagar las
expensas funerarias
El privilegio tiene por finalidad asegurar la sepultación de los difuntos, que no siempre se
obtendría si quien hace los gastos consiguientes no gozara de una garantía para ser
reembolsado. Se justifica por razones tanto de humanidad como de salubridad pública.
La ley circunscribe el privilegio a los gastos “necesarios”, esto es, los indispensables para
procurar al deudor sepultura; de otro modo, los gastos excesivos de entierro del deudor
insolvente causarían perjuicio a sus acreedores. “Los honores que se hagan a los restos
mortales, no deben ser a expensas de los acreedores.

c).- Gastos de enfermedad.-

De primera clase es el privilegio por “los gastos de enfermedad del deudor. Si la enfermedad
hubiere durado más de seis meses, fijará el juez, según las circunstancias, la cantidad hasta
la cual se extienda la preferencia” (art. 2472 N° 3°).
Art 2472: La primera clase de créditos comprende los que nacen de las causas que en
seguida se enumeran:
3. Los gastos de enfermedad del deudor.
Si la enfermedad hubiere durado más de seis meses, fijará el juez, según las circunstancias,
la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia;

Corresponde el privilegio a los gastos de medicinas, hospitalización, atención médica. Se

justifica por razones de humanidad, para que el enfermo no sea privado de las atenciones
necesarias por el temor de que los gastos que ocasionen no puedan ser satisfechos. Antes
de su reforma por el D. L. 1.773 esta preferencia cubría los gastos sólo de enfermedad de
que hubiera fallecido el deudor. Si no fallecía de esa enfermedad no los cubría
Toca al juez, cuando estos gastos parecieren excesivos, regular la cantidad hasta que
alcanza el privilegio.
Supongamos que muere Arturo, todas somos acreedores de él. Arturo no tiene los bienes
suficientes para cubrir todos los créditos. Arturo se murió por que lo atropellaron. Julio se
encarga de cubrir las expensas funerarias.
Hay trabajadores, créditos hipotecarios, cuando ellos se quieran pagar, primero se le tendrá
que pagar a julio por las expensas funerarias. Julio es acreedor de la masa, por lo tanto
tiene que ser satisfecho lo que el pago como expensas funerarias necesarias, porque puede
ser que se haya gastado 10 millones en los funerales pero el juez dijo que lo necesario para
el funeral era un millón y medio, los otros 8,5 millones a la fila quinta clase

Normalmente los acreedores valistas o quirografarios no se pagan de nada

d). Gastos de la Quiebra.-

Constituye crédito de la primera clase, establecido en el N° 4° del art. 2472, los gastos en
que incurra para poner a disposición de la masa los bienes del fallido, los gastos de
administración de la quiebra, de realización del activo y los préstamos contratados por el
síndico para los efectos mencionados.

Art 2472: La primera clase de créditos comprende los que nacen de las causas que en
seguida se enumeran:
4. Los gastos en que se incurra para poner a disposición de la masa los bienes del fallido, los
gastos de administración de la quiebra, de realización del activo y los préstamos contratados
por el síndico para los efectos mencionados;

e).- Remuneraciones.-

Gozan de privilegio de primera clase las remuneraciones de los trabajadores y las

asignaciones familiares (N° 5° del art. 2472).

163
Art 2472: La primera clase de créditos comprende los que nacen de las causas que en
seguida se enumeran:
5. Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares;

En conformidad al art. 61 del Código del Trabajo, gozan del privilegio del art. 2472 del
Código Civil, las remuneraciones adeudadas a los trabajadores y sus asignaciones familiares,
las imposiciones o cotizaciones y además aportes que corresponda percibir a los organismos
o entidades de previsión o de seguridad social, los impuestos fiscales devengados de
retención o recargo, y las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que
correspondan a los trabajadores; todo ello conforme al art. 2473 y además pertinentes del
mismo Código.
art 2473: Los créditos enumerados en el artículo precedente afectan todos los bienes del
deudor; y no habiendo lo necesario para cubrirlos íntegramente, preferirán unos a otros en
el orden de su numeración, cualquiera que sea su fecha, y los comprendidos en cada
número concurrirán a prorrata.
Los créditos enumerados en el artículo precedente no pasarán en caso alguno contra
terceros poseedores.
Estos privilegios cubrirán los reajustes, intereses y multas que correspondan al respectivo
crédito.
Para los efectos de lo dispuesto en el N° 5° del art. 2472 del Código Civil, se entiende por
remuneraciones, además de las señaladas en el inc. 1° del art. 41, las compensaciones en
dinero que corresponda hacer a los trabajadores por feriado anual o descansos no
otorgados. El concepto de remuneración es más amplio

f).- Cotizaciones de seguridad social.-

Las cotizaciones adeudadas a organismos de seguridad social o que se recauden por su

intermedio, para ser destinadas a ese fin, como asimismo los créditos del Fisco en contra de
las entidades administradoras de fondo de pensiones por los aportes que aquél hubiere
efectuado de acuerdo con el inc. 3° del art. 42 del Decreto Ley N° 3.500, de 1980.
Los créditos de primera clase se pagan según su orden es decir los del número uno prefieren
al número 2, los del número 2 al del número 3, y si hay varios dentro del mismo orden a
prorrata.
Ej remuneración. Empleador en quiebra. Marta Verónica y pilar son trabajadoras y no le
pago los sueldos ni los feriados por lo tanto, se pagan después de los gastos de la quiebra
pero antes de las cotizaciones de seguridad social, pero como son tres se pagan a prorrata
dentro de ese orden.
Podría pasar que pagando los del número uno al cuatro no quede más o quede un saldo
insuficiente para pagar todos los del número 5, en ese caso se distribuye a prorrata,
conforme al monto de su crédito
Se adeudan 350 a los tres, pero hay solo 180 para pagar, a una se le debía 50 a otra 100 y
a otra 200, cuanto se lleva cada una? Una 30, otra 60 y otra 90. El crédito no quedo
satisfecho.

g).- Los créditos del Fisco por los impuestos de retención y recargo.-

El art. 2472 trasladó al numeral nueve de los créditos del fisco por impuesto de retención de
recargo.
Art 2472: La primera clase de créditos comprende los que nacen de las causas que en
seguida se enumeran:
9. Los créditos del fisco por los impuestos de retención y de recargo.

La antigua redacción del Código señalaba que eran preferentes los créditos del Fisco por
impuestos de retención o recargo. Ello ha dado lugar a que se haya discutido durante un
tiempo, que solo eran preferentes los créditos del Fisco que copulativamente reunieran la
calidad de ser retención de recargo. Hoy en día esa discusión está superada.

164
Los impuestos fiscales sujetos a retención son especialmente los impuestos a la renta a que
se refieren los arts. 73 y 74 de la Ley de Impuesto a la Renta (D. L. 824 de 1974). Dichas
disposiciones establecen que las personas naturales o jurídicas que paguen por cuenta
propia o ajena determinadas rentas mobiliarias, deberán retener y deducir el monto del
impuesto al tiempo de hacer el pago de tales rentas. La prelación especial se justifica, ya
que el sujeto del impuesto es el que recibe la renta y no el que la retiene; éste está sólo
cobrando y percibiendo por cuenta del Fisco una cantidad que pertenece a éste y debe
enterar en arcas fiscales.
Los impuestos de recargo son especialmente los que establece la Ley sobre impuesto a las
Ventas y Servicios (D. L. N° 825 de 1974). El art. 69 de dicha ley dispone que las personas
que realicen operaciones gravadas con los impuestos que ella establece “deberán cargar a
los compradores o beneficiarios del servicio, en su caso, una suma igual al monto del
respectivo gravamen”. La situación sería muy similar a la anterior si no fuera porque la Ley
considera sujeto del impuesto a las ventas al que las efectúa y, en ciertos casos, en el
impuestos a los servicios, al que los recibe y no al que los presta. Al mismo tiempo las
sumas a pagarse pueden compensarse total o parcialmente a un crédito en contra del Fisco
por impuestos de igual naturaleza que el contribuyente haya pagado.

h).- Créditos por artículos de subsistencia.-

Son privilegiados de primera clase “los artículos necesarios de subsistencia suministrados al

deudor y su familia durante los últimos tres meses” (art. 2472 N° 7°).
Art 2472: La primera clase de créditos comprende los que nacen de las causas que en
seguida se enumeran:
7. Los artículos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia durante los
últimos tres meses;

Alcanza el privilegio a las provisiones en la medida que son indispensables para el sustento
del deudor y los familiares suyos.
La familia del deudor comprende su cónyuge, sus hijos legítimos o naturales, los sirvientes
necesarios, las personas que vivían en su casa y a su costa y las personas a quienes el
deudor debe alimentos (art. 815).
Pero el privilegio está limitado a los últimos tres meses. Se ha suprimido la facultad que
tenía el juez, en la redacción anterior de esta disposición, de tasar el cargo si parecía
exagerado.

i).- Indemnizaciones de origen laboral.-

Las indemnizaciones además de ponerlas en un numeral distinto, tienen tope, n cuanto al

número de años y en cuanto al monto.

Se podría pactar el monto de la indemnización sin tope, o si entro antes del año 81 no tiene
tope. Pero si la empresa cayo en quiebra tiene tope

El privilegio por las indemnizaciones legales convencionales previsto en el N° 8 del art. 2472
del Código Civil, no excederá, respecto de cada beneficiario, de un monto igual a tres
ingresos mínimos mensuales por cada año de servicio y fracción superior a seis meses, con
un límite de diez años; el saldo, si lo hubiere, será considerado crédito valista. Si se hicieren
pagos parciales, éstos se imputarán al máximo referido.
Pilar ganaba el equivalente a 5 sueldos minimos, 1.324.000, esa es su indemnización, ahora
se le pagara hasta 792 mil pero además ya no le van a pagar los 11 que lleva en la empresa
sino 10. Los dos sueldo que no le van a pagar se van a la quinta clase, final de la fila.
Lo importante de este numeral es que hay Doble limitación, en cuanto al monto y en cuanto
a los años
Art 2472: La primera clase de créditos comprende los que nacen de las causas que en
seguida se enumeran:
8. Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les correspondan a
los trabajadores, que estén devengadas a la fecha en que se hagan valer y hasta un límite

165
de tres ingresos mínimos mensuales por cada año de servicio y fracción superior a seis
meses por cada trabajador con un límite de diez años. Por el exceso, si lo hubiere, se
considerarán valistas;

Sólo gozarán de este privilegio los créditos de los trabajadores que estén devengados a la
fecha en que se hagan valer.
Los tribunales apreciarán en conciencia la prueba que se rinda acerca de los créditos
privilegiados a que se refiere el presente artículo.

Caracteres de los créditos de primera clase.

Los créditos de la primera clase ofrecen las siguientes características generales: el privilegio
es general; el privilegio es personal; se pagan en el orden enumerado; los de cada categoría
concurren a prorrata; y, prefieren a todos los demás créditos.

1.- El privilegio es general.-

El privilegio de primera clase afecta la totalidad de los bienes del deudor. El art. 2473 así lo
establece: “Los créditos enumerados en el artículo precedente afectan todos los bienes del
deudor”.

art 2473: Los créditos enumerados en el artículo precedente afectan todos los bienes del
deudor; y no habiendo lo necesario para cubrirlos íntegramente, preferirán unos a otros en
el orden de su numeración, cualquiera que sea su fecha, y los comprendidos en cada
número concurrirán a prorrata.
Los créditos enumerados en el artículo precedente no pasarán en caso alguno contra
terceros poseedores.

Como el heredero es un continuador de la persona del causante, a quien representa y con

quien se identifica, el art. 2487 agrega: “Las preferencias de la primera clase, a que estaban
afectos los bienes del deudor difunto, afectarán de la misma manera los bienes del
heredero, salvo que éste haya aceptado con beneficio de inventario, o que los acreedores
gocen del beneficio de separación, pues en ambos casos afectarán solamente los bienes
inventariados o separados”.

art 2487: Las preferencias de la primera clase, a que estaban afectos los bienes del deudor
difunto, afectarán de la misma manera los bienes del heredero, salvo que éste haya
aceptado con beneficio de inventario, o que los acreedores gocen del beneficio de
separación, pues en ambos casos afectarán solamente los bienes inventariados o separados.
La misma regla se aplicará a los créditos de la cuarta clase, los cuales conservarán su fecha
sobre todos los bienes del heredero, cuando no tengan lugar los beneficios de inventario o
de separación, y sólo la conservarán en los bienes inventariados o separados, cuando tengan
lugar los respectivos beneficios.

2.- El privilegio es personal.-

El privilegio de primera clase es personal, esto es, no pasa contra terceros. Dicho en otros
términos, los bienes del deudor están afectos al privilegio mientras permanezcan en su
patrimonio; no puede el acreedor pretender pagarse preferentemente con bienes que
salieron de este patrimonio.
El art. 2473, inc. 2°, dispone: “Los créditos enumerados en el artículo precedente no
pasarán en caso alguno contra terceros poseedores”.
Julio es el deudor fallido, le vendió un teléfono a Arturo, los acreedores de primera clase no
pueden pretender seguir el teléfono porque ya salió de su patrimonio cuando le hizo la

166
tradición y se la hizo… art 684 debera hacerse significando una de las partes a la otra que le
transfiere el dominio.

3.- Los créditos de la primera clase prefieren en el orden de su

enumeración.-

Los del 1 al dos y así sucesivamente.

Los créditos de esta clase prefieren en el orden en que la ley los enumera, cuestión
importante cuando los bienes del deudor sean insuficientes para satisfacerlos todos.
Ninguna importancia tiene la fecha de origen de los créditos, solo el numeral en que están
ubicados
El art. 2473 dispone, en efecto, que “no habiendo lo necesario para cubrirlos íntegramente,
preferirán unos a otros en el orden de su numeración, cualquiera que sea su fecha”.
Es decir un gasto posterior, por ej los gastos de la sepultación de Arturo probablemente
sean posteriores a sus remuneraciones y cotizaciones y aun así se paga antes
La prelación de crédito opera cuando hay dos o más acreedores que hacen exigible
el cumplimiento de su obligación. La prelación de crédito opera cuando el deudor es
insolvente o está en situación de liquidación porque no puede afrontar sus deudas, pero lo
normal es que si se pueda afrontar las deudas
Julio es el deudor. Todas somos sus acreedoras, ninguna ha pedido su quiebra o liquidación
forzosa y él no ha hecho cesión de bienes. Julio tiene un activo en su patrimonio por 100 y
tiene deudas por 600.
Yazna lo demanda ejecutivamente, le cobra su pagare, el se defiende, yazna va y contrata a
la receptora que traba embargo sobre el teléfono. Que puede pasar? Que ninguno de las
otras haga nada más y por lo tanto yazna saca a remate el bien y se pagó. Ella tenía un
crédito valista o quirografario.
Pero además julio le debía a Verónica que tenía una hipoteca, lo demanda, pidió el embargo
sobre el inmueble, va y se paga.
Además este pilar y marta que eran trabajadoras de julio, lo demandan, pero ya no le queda
nada, entonces no van a poder hacer efectivas sus acreencias porque ya no le quedan
bienes.
Pero también podría pasar. Tiene un auto. Yazna Lo demanda ante el primer juzgado de
letras de san Felipe causa rol 500/2017. Acto seguido en la causa 600/2017 lo demanda
Alejandra, traba embargo sobre el mismo automóvil, entonces ella entra en una tercería de
prelación y como los dos son créditos valistas se pagan a prorrata
Pero podría pasar que edith va y pide liquidación forzosa, tiene título ejecutivo, entonces la
ley dice que para poder poner excepciones a la liquidación forzosa tengo que señalar los tres
mayores acreedores que figuran en la contabilidad, por lo tanto, julio dice que tiene de
acreedores a pilar Verónica y yazna, se declara la quiebra, las notifican y ellas van y
verifican sus créditos en la quiebra, yazna era trabajadora, marta también ella le gano un
juicio laboral pero el abogado no hizo nada, se pagaron todos pilar y Verónica que eran
acreedores valistas, pero marta no porque no verifico su crédito en la quiebra.
Puede que no todos vayan a verificar todos sus créditos en la quiebra.
Yazna le embarga el teléfono, pero no retiro la especie, Alejandra va y lo embarga, edith va
y lo embarga. Después yazna retira la especie, cuando va Alejandra y edith se encuentran
con que la especie no estaba, van a decir que julio es depositario alzado, y el explica donde
esta la especie, ahí se terminan enterando y deben comparecer al juico.
En el caso de quiebra se publica.
Un mismo bien puede ser embargado 20 veces

4.- Los créditos de cada categoría se prorratean.-

Dentro de cada número los diversos créditos deben concurrir a prorrata, si los bienes no son
bastantes para pagarlos todos.
El citado art. 2473 previene que “los comprendidos en cada número concurrirán a prorrata”.

167
5.- Los créditos de la primera clase prefieren a todos los demás
créditos.-

Lo más importante.

Los créditos de la primera clase, como su denominación lo indica, se pagan de preferencia a

todo otro crédito.
Pero como la preferencia de primera clase es general, mientras que son especiales las de
segunda y tercera, los arts. 2476 y 2478 consagran una solución de equidad cuando
compiten acreedores de estas clases.

Art 2476: Afectando a una misma especie créditos de la primera clase y créditos de la
segunda, excluirán éstos a aquéllos; pero si fueren insuficientes los demás bienes para
cubrir los créditos de la primera clase, tendrán éstos la preferencia en cuanto al déficit y
concurrirán en dicha especie en el orden y forma que se expresan en el inciso 1.º del
artículo 2472.
Art 2478: Los créditos de la primera clase no se extenderán a las fincas hipotecadas sino en
el caso de no poder cubrirse en su totalidad con los otros bienes del deudor.
El déficit se dividirá entonces entre las fincas hipotecadas a proporción de los valores de
éstas, y lo que a cada una quepa se cubrirá con ella en el orden y forma que se expresan en
el artículo 2472.

Art 2476:
Tenemos créditos de primera y de segunda clase, que son básicamente los acreedores
prendarios, como se sabe los acreedores prendarios tienen un privilegio especial, porque
persiguen bienes determinados.
La prenda se perfecciona por la entrega de la cosa.
REGLA:
PRIMERO SE PAGAN LOS DE SEGUNDA CLASE, ES DECIR LOS ACREEDORES PRENDARIOS,
SALVO QUE EL RESTO DE LOS BIENES SEA INSUFICIENTE PARA PAGAR A LOS
ACREEDDORES DE PRIMERA CLASE, O QUE ESTOS CAUCIONEN LOS DE PRIMERA CLASE, EN
CUYO CASO SE PAGARAN PRIMERO LOS DE PRIMERA CLASE Y LUEGO LOS DE SEGUNDA Y
SI FALTA PARA PAGAR LOS DE SEGUNDA SUS CREDITOS PASARAN A HACER VALISTAS O
QUIROGRAFARIOS.
Aquí están competiendo los de primera con los de segunda clase, un acreedor prendario, la
prenda está constituida sobre un teléfono.
El monto total para los créditos de primera clase es un millón.
Pilar acreedor prendario, tiene un privilegio especial, quiere decir que se paga
preferentemente ante los demás acreedores con el producido de ese bien, si no alcanza a
pagarse con el producido de ese bien el saldo insoluto pasa a ser crédito de la quinta clase.
En principio lo que nos dice esta norma es que paga primero los acreedores de
segunda clase, el acreedor prendario, tanto en cuento existan otros bienes que
sean suficientes para pagar los créditos de primera clase, sino hay más bienes para
pagar los créditos de primera clase, se pagan los de primera clase primero y con lo
que sobra el acreedor prendario.
Vamos a asumir que es el único bien, el teléfono fue rematado en 500 mil y su acreencia es
por 600 (acreedor prendario), pero tenemos acreedores de primera clase por 600. Quien se
paga? Los de primera clase, porque es el único bien, aunque su privilegio era especial no
hay otros bienes.
Art 2478:
La misma regla es para la hipoteca, pero hay que hacer algunas distinciones, podría haber
por ej varias fincas hipotecadas.
Aquí no importa el orden de las inscripciones de la hipoteca, la regla es la misma:

168
Se paga primero el acreedor hipotecario tanto en cuanto existan otros bienes
suficientes para pagar a los de primera clase, sino existen esos otros bienes se
pagan los de primera clase primero o los acreedores hipotecarios pueden caucionar
esos créditos y ellos siguen su mini concurso.
Se habla de mini concurso porque una finca puede ser hipotecada varias veces, en cambio
una casa prendada solamente una vez.
Ejemplo:
Los créditos de los trabajadores sumaban 1 millon.
La deudora tenía tres acreedores hipotecarios, con tres bienes hipotecados distintos.
Bien 1: vale 1 millon
Bien 2: vale 2 millones
Bien 3: vale 3 millones.
No hay otros bienes para cubrir los créditos de primera clase, entonces se pagan ellos
primero, pero como se hace con las hipotecas para pagar los créditos de primera clase.
La hipoteca 1 se constituyó en 2010, la segunda en 2011, y la tercera en 2012. Importa la
fecha de las hipotecas? NO
Por lo tanto como contribuyen al pago de los créditos de primera clase? A prorrata del valor
de los inmuebles. (Valor de remates)
Explicación:
Verónica deudora.
Pilar acreedor hipotecario uno: vale 1 millón
Alejandra acreedor hipotecario dos: vale 2 millones
Edith acreedor hipotecario tres: vale 3 millones
Acreedores de primera clase suman créditos por un millón
Pueden pasar dos cosas:
- hay otros bienes
- no hay o son insuficientes
Si hay otros bienes, los acreedores de primera clase se pagan con esos bienes y cada
acreedor se paga con el producido del remate del inmueble sobre el cual tiene su acreencia
hipotecaria, entre ellos no compiten por que es un privilegio especial.
Cuando entraría la competencia? Cuando en un bien hubiera más de una hipoteca.
JAMAS van a competir acreedores de la tercera con los de la segunda clase. Son privilegios
especiales que recaen sobre bienes determinados.
Entonces si hay otros bienes, se remata un auto por ejemplo en un millón quinientos, se
paga el millón de los trabajadores y los quinientos restantes para los de 4 y 5 clase, en ese
orden.
No hay otros bienes:
La acreencia de pilar es de 600 mil
La acreencia de Alejandra 2,5 mill
La acreencia de edith 5 mill
Por lo tanto según el 2478 estos concurren proporcionalmente al pago de los créditos de 1
clase. Entonces:
La propiedad de pilar contribuye con 1/6 de un millón.
La propiedad de Alejandra contribuye con 2/6 de un millón
La propiedad de edith contribuye con las 3/6 de un millón. Es decir con el 50 % de un
millón.
1/6= 166.666 mil
2/6= 333.333 mil

169
Las 3/6= a 500 mil
Lo que se hace es lo siguiente:
Lo que se debe es el millón de los trabajadores y para saber cuánto debe pagar cada
acreedor se divide el valor del inmueble por la suma del valor de todos los inmuebles para
sacer el porcentaje que deberá pagar.
La suma total de los inmuebles me da 6 millones.
Pilar: el valor de su inmueble es de 1 millón deberá dividirlo por 6 millones. Esto me da
como resultado 166,666 mil. La misma operación para Alejandra (2/6) y edith (3/6).
Segunda parte:
La acreencia de pilar es de 600 mil y tuvo que contribuir con 166,666 para el pago de lso
trabajadores. Esta contribución la afecto? NO. entonces: 600 mil+ 166,666- 1 millon de
venta= 233, 334 queda, es positivo, incrementa la masa.
La acreencia de Alejandra 2,5 mill. 2,5 mill+333,333 – 2 millones= - 833,333. Que significa
que sea negativo? Que se va a la 5 clase, queda que le paguen
La acreencia de edith 5 mill. 5mill+ 500 mil- 3 mill= - 2,5 mill. Igual que Alejandra.
Se pueden pagar? Si porque en pilar sobro.
Marta es acreedora valista: 2 millones.
Edith 2,5 millones
Alejandra 833,333 mil
Pero solo hay 233,334 para pagar todos estos créditos. Los de 5 clases son a prorrata del
monto de los créditos independiente de las fechas. Cuanto se lleva cada una? Mismo
ejercicio que se hizo anteriormente.
Sumas 833,333 + 2,5 mill + 2 mill= 5,333,333 mill.
Regla de 3 simple:
%
5.333.333 233,334
x
833.333 X = 36,458

Alejandra: 833,333 x 233,334 % 5,333,333 = 36,459

Edith: 2,5 mill x 233,334 % 5,333,333= 109,375
Marta: 2 mill x 233,334 % 5,333,333= 87,500
36,459 + 109,375 +87,500= 233.334 que es lo que había que pagar.
Alejandra se alcanzara a pagar 36,459, Edith 109,375, y marta 87,500
En suma, los acreedores prendarios y además de su clase, así como los hipotecarios y
además de la suya, tienen derecho a pagarse con preferencia con los bienes que les estaban
particularmente afectos, aun respecto de los créditos de primera clase, si el deudor tiene
otros bienes. Por cierto que si el deudor no tiene otros bienes o son insuficientes, los
créditos de la primera clase se pagarán, aun con detrimento de los de la segunda y tercera.
El art. 2476 establece que si concurren créditos de la primera y de la segunda clase, éstos
preferirán a aquéllos, “pero si fueren insuficientes los demás bienes para cubrir los créditos
de la primera clase, tendrán éstos la preferencia en cuando al déficit”.
Análoga regla establece el art. 2478: “Los créditos de la primera clase no se extenderán a
las fincas hipotecadas, sino en el caso de no poder cubrirse en su totalidad con los otros
bienes del deudor”.
No tolera la ley, en fin, que los acreedores con un crédito privilegiado de primera clase
compitan con los de la segunda y tercera, si el deudor dispone de otros bienes. Los de la
primera clase pueden perseguir estos otros bienes y gozan de preferencia; los de la segunda
y tercera clase no gozan de ninguna preferencia si intentan hacer efectivos sus créditos en
otros bienes del deudor.

170
II. Créditos de la segunda clase

Jamás compiten con los de tercera con los único que compiten son con los de primera nada
más.
Los de tercera solo compiten con los de primera no pueden competir con los de 4 ni de 5.

1°.- Crédito del posadero y del acarreador o empresario de

transportes.-

A la segunda clase de créditos pertenece el que tiene “el posadero sobre los efectos del
deudor introducidos por éste en la posada, mientras permanezcan en ella y hasta
concurrencia de lo que se deba por alojamiento, expensas y daños” (art. 2474, N° 1°).
Art 2474: A la segunda clase de créditos pertenecen los de las personas que en seguida se
enumeran:
1. º El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por éste en la posada, mientras
permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por alojamiento, expensas y
daños.
2. º El acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que tenga en
su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se deba por
acarreo, expensas y daños; con tal que dichos efectos sean de la propiedad del deudor.
Se presume que son de la propiedad del deudor los efectos introducidos por él en la posada,
o acarreados de su cuenta.
3. º El acreedor prendario sobre la prenda.

Marta tiene un anillo de brillantes, se va al hotel Hyatt, se quiere pasar de lista y no le va a

pagar la cuenta, el anillo de diamante lo dejo en la caja de seguridad. Mientras ese anillo
permanezca en la caja de seguridad o dentro del hotel, el hotel tiene un crédito preferente
para pagarse sobre el producido de ese anillo. Si marta lo saca un milímetro fuera del hotel
no tienen preferencia
Marta destruyo la pieza del hotel, pero este tiene el anillo, se paga con el anillo. Si el anillo
no es suficiente para pagarse, el saldo insoluto va a crédito valista.
Nelson tiene un camión, le lleva mercadería a marta, desde Arica a Talca, le tenia que llevar
electrodomésticos, marta no le pago, mientras esos electrodomésticos estén en poder de
Nelson, es el mismo criterio del hotel, Nelson se paga con lo producido por los
electrodomésticos.
La ley presume que el anillo era de marta, es una presunción simplemente legal, admite
prueba en contrario.
Pertenece igualmente el que tiene “el acarreador o empresario de transportes sobre los
efectos acarreados, que tenga en su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta
concurrencia de lo que se deba por acarreo, expensas y daños” (art. 2474, N° 2°).
Para que el posadero, acarreador o empresario de transportes gocen del privilegio del
privilegio, es menester:
a) Que su crédito provenga de gastos de alojamiento, acarreo, expensas o daños. Los
créditos de cualquier otro origen no gozan de ninguna preferencia.
b) Que los bienes estén en poder de posadero, acarreador o empresario de transportes.
El crédito del posadero se ejerce sobre los bienes introducidos en la posada,
“mientras permanezcan en ella”, y el crédito del acarreador o empresario de
transportes, sobre los bienes acarreados “que tenga en su poder o en el de sus
agentes o dependientes”.
c) Que los bienes sean de propiedad del deudor.
El art. 2474 previene que el crédito privilegiado del posadero recae “sobre los bienes del
deudor” y que el acarreador o empresario de transportes goza de la misma ventaja sobre los
efectos acarreados “con tal que dichos efectos sean de la propiedad del deudor”.

171
Pero el inc. 2° del N° 3° del art. 2474 dispone que “se presume que son de la propiedad del
deudor los efectos introducidos por él en la posada, o acarreados de su cuenta”. La
presunción es simplemente legal.

2°.- Crédito del acarreador prendario.-

A la segunda clase de créditos pertenece, también, el crédito que tiene “el acreedor
prendario sobre la prenda” (art. 2474, N° 3°).
La prenda en el sistema del Código Civil, es un contrato real, que se perfecciona por la
entrega del bien empeñado al acreedor; por lo mismo, no es posible constituir varias
prendas sobre los mismos bienes.
Pero numerosas leyes especiales han cambiado la fisonomía jurídica del contrato de prenda;
han quitado a la prenda el carácter de contrato real para atribuirle el carácter de contrato
solemne. (Aquí viene la prenda agraria, penda industrial). La cosa empeñada no se
desplaza, conserva el deudor su goce y tenencia, y por lo mismo, es posible la pluralidad de
prendas sobre los mismos bienes.
La prenda civil es con desplazamiento y las otras sin desplazamiento.
La ley ha decidido, en algunos casos, el orden en que prefieren las diversas prendas. Así, el
Art. 42 de la Ley N° 5.687 previene que las diversas prendas industriales prefieren en el
orden de sus inscripciones.
Pero cuando ha resuelto el legislador la cuestión de un modo expreso, como sucede en la
prenda agraria, es forzoso que los diversos acreedores prendarios deben concurrir a
prorrata. Tal es la consecuencia del principio de que las preferencias son de derecho
estricto; sólo una disposición expresa de la ley puede servir de apoyo a la pretensión de ser
pagado un acreedor preferentemente.
Dijo la ley (5.687) en cuanto a la prenda industrial que se pagaba los distintos acreedores
sobre la cosa prendada, porque en este caso como es sin desplazamiento admite varias
prendas, por lo tanto se pagaban todos según el orden de sus inscripciones y tiene una regla
especial, pero por ej, en la prenda agraria no se dio una prenda especial y por lo tanto ahí
concurren todos los acreedores a prorrata porque los privilegios son una cuestión de derecho
estricto, por lo tanto como no dijo nada nos vamos a la RG
La prenda civil admite solo un acreedor prendario. Ej, tia rica
En la prenda industrial o agraria no tengo que entregar la cosa, porque es una prenda sin
desplazamiento, no sale de esfera o de la tenencia material del deudor.
Sin desplazamiento ej, un auto prendado.

3°.- Otros créditos de la segunda clase.-

La enumeración del art. 2474 debe adicionarse con numerosos otros créditos. Pertenecen a
la segunda clase:
El crédito del acreedor que goza del derecho legal de retención sobre los bienes muebles,
declarado judicialmente (art. 546 del C. de P. Civil); ej en el arrendamiento.
También es un privilegio especial pero sobre los bienes retenidos.
Pilar le arrienda una casa a verónica, y esta no le paga las rentas, pero pilar sabe que dentro
de la casa tiene 10 televisores, entonces pilar ejerce el derecho legal de retención, es una
especie de embargo (no decir que es embargo). Pilar contrata un receptor, este va hace la
diligencia de derecho legal de retención y anota los 10 tv, cuando llega el momento de
pagarse que hace? Porque el crédito derivado del contrato de arriendo, que tipo de crédito
es en términos generales? Es un crédito valista, no tiene ninguna preferencia, pero como
ejerció el derecho legal de retención tiene derecho a pagarse preferentemente sobre el valor
del remate de esos 10 tv, si queda un saldo insoluto a la quinta clase.
La casa se llovía, verónica le dice a pilar que hay que arreglar la casa, pilar le dijo que no
tenía dinero que lo arregle ella y después le paga. Nunca le paga. Verónica úede ejercer el
derecho legal de retención sobre el inmueble para que le pague lo que gasto en la
reparación del techo.
El derecho de retención no solo lo tiene el arrendador sino también el arrendatario

172
Caracteres de los créditos de la segunda clase.- pregunta de prueba

Tienen los créditos de la segunda clase características comunes.

a. El privilegio que gozan estos créditos es especial.
Recae sobre ciertos bienes muebles del deudor: los bienes introducidos en la posada, los
bienes acarreados, la cosa empeñada.
Como consecuencia, si los bienes son insuficientes los créditos no gozan de preferencia por
el saldo insoluto y pasan por el déficit a la quinta clase de créditos.
b. Por regla general no pasan contra terceros; la ley prescribe expresamente que el
posadero y el acarreador o empresario de transportes gozan de preferencia mientras los
bienes permanecen en su poder.
Por excepción pasa contra terceros el privilegio del acreedor prendario, por el carácter real
que el derecho de prenda tiene.
Los derechos reales, básicamente el de prenda e hipoteca, Tiene el derecho de persecución,
es decir que pueden perseguir la cosa en manos de quien se encuentren
c. Se pagan con preferencia a los demás créditos, a excepción de los de primera clase.
Misma regla del acreedor hipotecario, se paga primero el de segunda clase tanto en cuanto
existen otros bienes para pagar a los de primera clase, sino existen se pagan los de primera
clase
El art. 2476 dispone: “Afectando a una misma especie créditos de primera clase y créditos
de segunda, excluirán éstos a aquéllos; pero si fueren insuficientes los demás bienes para
cubrir los créditos de la primera clase, tendrán éstos la preferencia en cuanto al déficit y
concurrirán en dicha especie en el orden y forma que se expresan en el inc. 1° del art.
2472”.

III.- Créditos de la tercera clase: muy importante

1.- Los créditos hipotecarios (art. 2477).

Se incluyen estos créditos los garantizados con hipoteca de naves y pertenencias mineras.

Art. 2477. La tercera clase de créditos comprende los hipotecarios.

A cada finca gravada con hipoteca podrá abrirse, a petición de los respectivos acreedores o
de cualquiera de ellos, un concurso particular para que se les pague inmediatamente con
ella, según el orden de las fechas de sus hipotecas.
Las hipotecas de una misma fecha que gravan una misma finca preferirán unas a otras en el
orden de su inscripción.
En este concurso se pagarán primeramente las costas judiciales causadas en él.
Tener clara la regla de quien se paga primero.
Supongamos que no hay acreedores de primera clase, o que habiendo hay otros bienes para
que se paguen
Un bien inmueble puede ser hipotecado varias veces.
Tenemos inmueble A:
1 acreedor hipotecario pilar
2 acreedor hipotecario verónica
3 acreedor hipotecario Alejandra
4 acreedor hipotecario edith
Inmueble B
1 acreedor hipotecario Felipe

173
2 acreedor hipotecario Nelson
3 acreedor hipotecario yazna
Todos ellos están inmerso dentro de un concurso grande que es donde compiten todos los
acreedores, de todas las categorías.
Un bien inmueble admite más de una hipoteca, se puede hipotecar varias veces la cosa, lo
que va a depender de quien constituye la hipoteca saber si se va a alcanzar a pagar o no,
además las hipotecas se pagan según el orden de sus inscripciones.
Si pilar inscribió primero, y ese bien sale a remate, lo más probable es que ella se alcance a
pagar. Ej, el bien fue rematado en 100 y tiene una acreencia por 60. Quedan 40 luego se
pagó verónica que tenía una acreencia por 20, quedan 20. Alejandra tiene una acreencia por
25, se le pagan 20 quedan 5 que no se le alcanzan a cubrir por lo tanto esos 5 valistas.
Edith también a la fila. Entre ellos se formó un mini concurso. Si las costas de este concurso
fueron un millón también se descuenta, entonces Alejandra se hubiera alcanzado a pagar 19

2.- Los censos debidamente inscritos.

El art. 2480 dispone que “para los efectos de la prelación los censos debidamente inscritos
serán considerados como hipotecas”.
Art 2480: Para los efectos de la prelación los censos debidamente inscritos serán
considerados como hipotecas.
Concurrirán pues indistintamente entre sí y con las hipotecas según las fechas de las
respectivas inscripciones.
El censo cuando recae sobre la finca censuada es un derecho real, es una garantía, hoy en desuso.

3.- El derecho legal de retención que recae sobre bienes raíces,

judicialmente declarado e Inscrito en el registro de Hipotecas y
Gravámenes correspondiente.

El art. 546 del Código de Procedimiento Civil dispone que los bienes retenidos por resolución
ejecutoriada “serán considerados, según su naturaleza, como hipotecados o constituidos en
prenda para los efectos de su realización y de la preferencia a favor de los créditos que
garantizan”.
Debe inscribirse.
Es importante saber cuándo inscribió el derecho legal de retención, porque podría haber sido
que Alejandra tenía un derecho legal de retención, y al de ella la ley lo asimila como
acreedor hipotecario.
Si por ejemplo verónica que estaba antes, tenía un derecho de retención después sigue
Alejandra que era hipotecaria, como está inscrito primero el derecho de retención de
verónica se paga primero.

4.- El derecho del aviador, derivado del contrato de avío.

Contrato comercial. No saber más que esto

Los créditos de la tercera clase prefieren en el orden de las fechas de

su inscripción.-

Si son de la misma fecha, el día y la hora. Consta en el repertorio.

Los créditos de la tercera clase prefieren, entre sí, según la fecha de las respectivas
inscripciones (arts. 2477 y 2480).
Si las hipotecas- el censo y el derecho legal de retención se equiparan a ellas – tuvieren la
misma fecha, preferirán en el orden en que materialmente se han practicado las
inscripciones.
El art. 2477, inc. 3°, previene: “Las hipotecas de una misma fecha que gravan una misma
finca preferirán unas a otras en el orden de su inscripción”. Las inscripciones deben hacerse

174
en el orden de la presentación de los títulos (art. 27 del Reglamento del Conservador),
hecho de que queda constancia en el Repertorio, que debe expresar la hora de esta
presentación (art. 24, N° 4, del mismo Reglamento).

Concurso especial de acreedores hipotecarios.-

Los acreedores hipotecarios tienen derecho para pagarse con las fincas hipotecadas, sin
aguardar el resultado de la quiebra.
El art. 2479 dispone: “Los acreedores hipotecarios no estarán obligados a guardar las
resultas del concurso general para proceder a ejercer sus acciones contra las respectivas
fincas: bastará que consignen o afiancen una cantidad prudencial para el pago de los
créditos de la primera clase en la parte que sobre ellos recaiga, y que restituyan a la masa lo
que sobrare después de cubiertas sus acciones”.
Art 2479: Los acreedores hipotecarios no estarán obligados a aguardar las resultas del
concurso general para proceder a ejercer sus acciones contra las respectivas fincas: bastará
que consignen o afiancen una cantidad prudencial para el pago de los créditos de la primera
clase en la parte que sobre ellos recaiga, y que restituyan a la masa lo que sobrare después
de cubiertas sus acciones.
Es decir, se declara la quiebra y estos abren de inmediato el concurso de ellos, pero hay que
afianzar los créditos de primera clase si es que existieran, si no existen no hay problema.
Pero si existen hay que afianzarlos, Porque puede ser que por los otros bienes se alcancen o
no a pagar, si se alcanzan a pagar se va a restituir lo que constituyó como fianza, si no se
alcanza a pagar la fianza va a cubrir lo que no alcanzo a pagarse.
Si del concurso se alcanzó a pagar a los acreedores hipotecarios y sobro, eso pasa a cubrir
los créditos de las demás categorías, por eso dice debe restituir a la masa.
Se dice deudor fallido
De esta manera, los acreedores hipotecarios pueden proceder de inmediato a la realización
del inmueble hipotecado, con estas dos condiciones:
a.) que consignen lo necesario para el pago de los créditos de la primera clase o
caucionen su valor; y
b.) que restituyan el excedente a la masa, una vez satisfechos sus créditos hipotecarios
El art. 2477, inc 2°, añade: “A cada finca gravada con hipoteca podrá abrirse, a petición de
los respectivos acreedores o de cualquiera de ellos, un concurso particular para que se les
pague inmediatamente con ella, según el orden de las fechas de sus hipotecas”.
De este mini concurso no del concurso general. Hay un concurso general que incluye a todos
los acreedores y un concurso especial que solo incluye los acreedores hipotecarios “mini
concurso”
En este concurso se pagarán primeramente las costas en él causadas (art. 2477, inc. 4°).

Caracteres de los créditos de tercera clase.- realmente importante!!

Ofrecen los créditos de la tercera clase los siguientes caracteres distintivos:

a. La preferencia de que gozan estos créditos es especial; recae exclusivamente sobre
las fincas hipotecadas, acensuadas o a cuyo respecto se declaró el derecho legal de
retención. Los arts. 2477 y 2479 destacan esta característica.
Como consecuencia, realizado el inmueble sin que su producto sea bastante para pagar a los
acreedores, el déficit pasa a reputarse un crédito de la quinta clase.
b. Se pagan con preferencia a todo otro crédito, a excepción de los de primera clase,
cuando no hay otros bienes suficientes para cubrir los de primera clase. Solamente en el
caso de ser insuficientes los bienes del deudor para el pago de los créditos privilegiados los
de primera clase, podrán éstos perseguirse en las fincas hipotecadas (art. 2478, inc. 1°).
El art. 2478, inc. 2°, determina la forma como los acreedores de la primera clase hacen
efectivos en las fincas hipotecadas sus créditos, que no logren ser satisfechos con otros
bienes del deudor: “El déficit se dividirá entonces entre las fincas hipotecadas a proporción

175
de los valores de éstas, y lo que cada una quepa se cubrirá con ella en el orden y forma que
expresan en el art. 2472”. Es a prorrata del valor de venta de las cosas.
Art 2478: Los créditos de la primera clase no se extenderán a las fincas hipotecadas sino en
el caso de no poder cubrirse en su totalidad con los otros bienes del deudor.
El déficit se dividirá entonces entre las fincas hipotecadas a proporción de los valores de
éstas, y lo que a cada una quepa se cubrirá con ella en el orden y forma que se expresan en
el artículo 2472
Por consiguiente, los acreedores de la primera clase, siendo varias las fincas, no pueden
perseguir el pago sobre una sola; habrán de perseguirlas todas y cada finca concurrirá,
proporcionalmente a su respectivo valor, al pago de tales créditos.

IV. Créditos de la cuarta clase.

Se pagan después de los tres primeros SIEMPRE

1.- Créditos del Fisco.-

A la cuarta clase de créditos pertenecen “los del Fisco contra los recaudadores y
administradores de bienes fiscales” (art. 2481, N° 1°).

Alcanza el privilegio a los créditos fiscales contra toda persona, cualquier que fuere su
denominación, que haya administrado bienes suyos.

Art 2481: La cuarta clase de créditos comprende:

1.º Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales;
2.º Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educación, y los de las
municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y
administradores de sus fondos;
3.º Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido,
sobre los bienes de éste o, en su caso, los que tuvieren los cónyuges por gananciales;
4.º Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren
administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de éstos.
5.º Los de las personas que están bajo tutela o curaduría contra sus respectivos tutores o
curadores;
6.º Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el
caso del artículo 511.

2.- Créditos de instituciones públicas.-

Gozan de un privilegio de cuarta clase los créditos de “los establecimientos nacionales de

caridad o educación, y los de municipalidades, iglesias y comunidades religiosas contra los
recaudadores y administradores de sus fondos” (art. 2481, N° 2°).

Ha de tratarse, pues, de créditos de establecimientos educacionales o de beneficencia

“nacionales”, esto es, del Estado, como la Universidad de Chile, la Universidad de Santiago
de Chile, en contra quienes han administrado sus bienes.

3.- Crédito de las mujeres casadas.- Importante

La Ley N° 19.335 modificó el N° 3° del art. 2481.

En conformidad al N° 3° del art. 2481, las mujeres casadas tienen un crédito de cuarta
clase, por los bienes de su propiedad que administra el marido, sobre los bienes de éste o en
su caso, los que tuvieren los cónyuges por gananciales.

En la sociedad conyugal quien administra los bienes de la mujer es el marido.

En la SC hay a lo menos 3 patrimonios, el del marido, el de la sociedad, y el de la mujer, los

acreedores ven solo el del marido con el de la sociedad, porque el del marido con el de la SC
se confunde por lo que administra el patrimonio de la mujer. Los cónyuges ven los tres.

176
Pilar tenía un inmueble de soltera, ese bien cuando se casa no ingresa al de la SC sino que
se queda en su propio patrimonio pero lo administra el marido, si efectúa una mala
administración ella tiene un crédito privilegiado de la cuarta clase contra el marido.

Pudo haber pasado que termina el matrimonio y hay que hacer la liquidación de los
gananciales, se parten por la mitad, pagadas todas las deudas sobran 100, 50 cada uno,
pero el marido no tiene para pagarle o no se los quiere pagar, pilar tiene un crédito
privilegiado por los gananciales.

En conformidad al art. 2483, también modificado por la ley N° 19.335, la preferencia se

entiende constituida a favor de los bienes raíces o derechos reales en ellos, que la mujer
hubiere aportado al matrimonio, y hayan entrado en poder del marido; y a favor de todos
los bienes en que justifique el derecho, por inventarios solemnes, testamentos, actos de
partición, sentencia de adjudicación, escrituras públicas de capitulaciones matrimoniales, de
donación, venta, permuta u otros de igual autenticidad.

El art. 2481, N° 3°, se refiere a los bienes de propiedad de la mujer que el marido
administra. Entendida literalmente, la disposición comprendería sólo los bienes “propios” de
la mujer, cuyo dominio ella conserva y que no ingresan al haber de la sociedad conyugal.

Tales bienes deben restituirse a la mujer, una vez disuelta la sociedad conyugal. Pero la
mujer no es acreedora del marido por estos bienes ni requiere, como medida de protección,
del privilegio de cuarta clase. La mujer es dueña de tales bienes y el derecho real de
dominio le permite rescatarlos de poder del marido y de terceros y no pueden ser
perseguidos, por regla general, por los acreedores del marido (art. 1750).

El privilegio se justifica solamente respecto de los “créditos” de la mujer casada contra el

marido, provenientes de los precios, saldos y recompensas que se les deban, por ejemplo,
por el dinero o muebles aportados al matrimonio o adquiridos a título gratuito.

El privilegio se extiende a las acciones que le correspondan contra el marido por culpa o dolo
en la administración de sus bienes (art. 2483, inc. 2°).

Art 2483: La preferencia del número 3.º, en el caso de haber sociedad conyugal, y la de los
números 4.º, 5.º y 6.º, se entienden constituidas a favor de los bienes raíces o derechos
reales en ellos, que la mujer hubiere aportado al matrimonio, o de los bienes raíces o de
derechos reales en ellos, que pertenezcan a los respectivos hijos bajo patria potestad, y
personas en tutela o curaduría y hayan entrado en poder del marido, padre, madre, tutor o
curador; y a favor de todos los bienes en que se justifique el derecho de las mismas
personas por inventarios solemnes, testamentos, actos de partición, sentencias de
adjudicación, escrituras públicas de capitulaciones matrimoniales, de donación, venta,
permuta, u otros de igual autenticidad.
Se extiende asimismo la preferencia de cuarta clase a los derechos y acciones de la mujer
contra el marido, o de los hijos bajo patria potestad y personas en tutela o curaduría, contra
sus padres, tutores o curadores por culpa o dolo en la administración de los respectivos
bienes, probándose los cargos de cualquier modo fehaciente.

Añade el art. 248, N° 3°, que el privilegio de la mujer casada en contra del marido recae
“sobre los bienes de éste”.

Por tales deben entenderse, desde luego, los bienes “propios” del marido.

¿Puede la mujer hacer efectivo su crédito privilegiado sobre los bienes sociales?

Disuelta la sociedad conyugal, sólo hay bienes de la mujer y del marido ambos se tornan
comuneros en los bienes que se reputaban sociales. El privilegio se extiende, en
consecuencia, a todos los bienes del marido, sean “propios” suyos o le pertenezcan por
recompensas o gananciales.

Corrobora esta conclusión el art. 2473; dicha disposición establece que los créditos de la
cuarta clase afectan “todos los bienes del deudor”.

art 2473: Los créditos enumerados en el artículo precedente afectan todos los bienes del
deudor; y no habiendo lo necesario para cubrirlos íntegramente, preferirán unos a otros en

177
el orden de su numeración, cualquiera que sea su fecha, y los comprendidos en cada
número concurrirán a prorrata.
Los créditos enumerados en el artículo precedente no pasarán en caso alguno contra
terceros poseedores.

Matrimonios que confieren a la mujer el privilegio.-

El art. 2484 establece que los matrimonios celebrados en país extranjero “darán a los
créditos de la mujer sobre los bienes del marido existentes en territorio chileno el mismo
derecho de preferencia que los matrimonios celebrados en Chile”

art 2484: Los matrimonios celebrados en país extranjero y que según el artículo 119 deban
producir efectos civiles en Chile, darán a los créditos de la mujer sobre los bienes del marido
existentes en territorio chileno el mismo derecho de preferencia que los matrimonios
celebrados en Chile.

Sin embargo, es menester tener presente la regla del art. 135 inc. 2° del Código Civil, en
virtud del cual los que se hayan casado en país extranjero se mirarán en Chile como
separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera
Sección de la Comuna de Santiago y pacten, en este acto, sociedad conyugal o régimen de
partición en los gananciales dejándose constancia de ello en dicha inscripción.

Esto tiene importancia, cuando uno se casa en chile y no dice el régimen se casa en
sociedad conyugal. Pero si alguien se casa en el extranjero y quiere hacer valido su
matrimonio en chile, si no se dice régimen es separado de bienes, la regla es la contraria

Solamente gozará la mujer del crédito privilegiado a condición de que en Chile no se

considere separada de bienes, ya que, en caso de serlo, el marido no administra sus bienes.

4.- Créditos de los hijos de familia.-

Pertenecen a la cuarta clase de créditos “los de los hijos de familia por los bines de su
propiedad que fueren administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de éstos” (art.
2481, N° 4°).

Ej la abuela le dejo una casa al menor de edad y lo administraba el papa y lo hizo pésimo. O
lo puede administrar la mama porque ella tenía el cuidado personal y teniéndolo tenía la
patria potestad

Los menores tienen un peculio profesional. Ej crystel. El papa le administraba, perdió todo.
Ella tiene un crédito privilegiado en contra del papa por sobre los bienes del papa

Art 2481: La cuarta clase de créditos comprende:

4.º Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren
administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de éstos.

La patria potestad confiere al padre o madre la administración de los bienes del hijo. Los
créditos que resulten a favor del hijo de familia, en virtud de esta administración, están
amparados por el privilegio que se hace efectivo sobre los bienes del padre o madre que ha
ejercido la patria potestad.

5.- Créditos del pupilo contra su guardador.-

Tutelas y curatelas

Supongamos que juan no tenía nadie y el curador le administraba los bienes, lo hizo más o
menos, ahí el pupilo tiene un crédito en contra de este

Pertenecen a la cuarta clase los créditos “de las personas que están bajo la tutela o
curaduría contra sus respectivos tutores o curadores” (art. 2481, N° 5°).

178
art 2481: La cuarta clase de créditos comprende:
5.º Los de las personas que están bajo tutela o curaduría contra sus respectivos tutores o
curadores;

Compete al guardador la administración de los bienes del pupilo (art. 391); debe
conservarlos, repararlos y cultivarlos; expirada la guarda, debe rendir cuenta de su gestión,
pagar los saldos que resulten en su contra (art. 415) y restituir los bienes (art. 417).

Los derechos del pupilo en contra del guardador derivado del ejercicio de la guarda, gozan
del privilegio de cuarta clase.

6.- Créditos del pupilo contra el marido de su madre o abuela.-

En fin, el N° 6° del art. 2481 señala como pertenecientes a la cuarta clase de créditos “los
de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela tutora o curadora, en el caso del
art. 511”.

Establecía el art. 511 que la madre o abuela, guardadora de sus hijos o nietos, para pasar a
otras nupcias, debía denunciar su propósito al juez para que se diese al pupilo un nuevo
guardado, so pena quedar ella y su marido responsables de las resultas de la omisión.

Pero el art. 511 fue derogado por la Ley N° 5.521 y su texto actual es radicalmente
diferente; prescribe, simplemente que la mujer ejerce la guarda continuará ejerciéndola,
aunque contraiga matrimonio, a menos que, como consecuencia de éste, el pupilo deba
quedar sometido a patria potestad.

Por tanto, no adquiere ningún crédito el pupilo, en virtud del actual texto del art. 511, en
contra del marido de su guardadora y, por lo mismo, ha desaparecido el privilegio. El caso
del art. 2481, N° 6°, en suma, es hoy inoperante. DEROGADO

7.- Créditos del adoptado contra el adoptante.-

La Ley N° 7.613, sobre Adopción, confiere al adoptado, en contra del adoptante, un crédito
privilegiado de cuarta clase, en los mismos términos que al hijo de familia.

Supongamos que crystel era adoptada

En efecto el art. 20 dispone: “Los créditos que tenga el adoptado contra el adoptante,
originados por la administración de sus bienes, o en el caso que prescribe el art. 28 de la
presente ley, se considerarán incluidos en el N° 4° del art. 2481 del Código Civil, y la fecha
de su causa será de la inscripción de la adopción”.

Por su parte, el art. 28 previene que el adoptante que tenga la patria potestad o la guarda
del adoptado y se proponga contraer matrimonio, deberá cumplir lo dispuesto en los arts.
124 y 126, y “si los infringe deberá indemnizar al adoptado por los perjuicios que la omisión
del inventario le irrogue, presumiéndose culpa en el adoptante por el solo hecho de la
omisión”.

De este modo, el privilegio del adoptado en contra del adoptante garantiza:

a) los créditos que resulten de la administración de sus bienes; y

b) el crédito para que se le indemnicen los perjuicios que eventualmente le ocasione la
omisión del inventario.

8.- Otros créditos de la cuarta clase.-

Leyes especiales han agregado otros créditos privilegiados de cuarta clase:

a) Los depósitos de ahorro, verificados en el Banco del Estado de Chile, gozan de

preferencia de todos los demás créditos que puedan existir contra dicha institución
“con excepción de los que sean de primera, segunda o tercera clase, según el Código
Civil” (art. 37 del Decreto con fuerza de Ley N° 251, de 4 abril de 1960).

179
 b) El crédito correlativo de la obligación del propietario de un piso o departamento por
expensas comunes, “gozará de un privilegio de cuarta categoría” (art. 5° de la Ley N°
6.071). los gastos comunes, gozan de preferencia de la cuarta categoría.

Derechos que garantizan los privilegios de los N° 3°,4° y 5° del art.

2481.-

Los privilegios establecidos a favor de la mujer casada, del hijo de familia y del pupilo
garantizan todos los derechos que le correspondan en contra del marido, padre, madre o
guardador, derivados de la gestión de sus bienes. Créditos contra los administradores

La Ley N° 19.335, del año 1996, modificó el art. 2483 del Código Civil, el cual quedó
redactado en los siguientes términos: “La preferencia del N° 3°(del art. 2481 del Código
Civil, esto es, de la cuarta clase de créditos), en el caso de sociedad conyugal, y la de los N°
4°,5° y 6°, se entienden constituidas a favor de los bienes raíces o derechos reales en ellos,
que la mujer hubiere aportado al matrimonio, o de los bienes raíces o derechos reales en
ellos, que pertenezcan a los respectivos hijos de familia y personas en tutela o curaduría y
hayan entrado en poder del marido, padre, madre, tutor o curador; y a favor de todos los
bienes en que se justifique el derecho de las mismas personas por inventarios solemnes,
testamentos, actos de partición, sentencias de adjudicación, escrituras públicas de
capitulaciones matrimoniales, de donación, venta, permuta u otros de igual autenticidad.

“Se extiende asimismo la preferencia de cuarta clase a los derechos y acciones de la mujer
contra el marido, o de los hijos de familia y personas en tutela o curaduría, contra sus
padres, tutores curadores por culpa o dolo en la administración de los respectivos bienes,
probándose los cargos de cualquier modo fehaciente”.

Con está modificación legal, ha quedado resuelto con precisión, que el privilegio alcanza a
los bienes propios del marido y los bienes sociales que a éste corresponden a título de
gananciales. La misma regla se aplica, según se desprende del señalado artículo. Para el hijo
de familia y el pupilo.

Prueba de privilegio.- importante

Es lo que más importa en los créditos de la cuarta clase

Ha dictado el legislador normas especiales para la prueba del privilegio de los créditos
señalados en los N° 3°, 4° y 5° del art. 2481.

Por de pronto, se excluye como medio probatorio la confesión del deudor; la ley no admite
este medio de prueba, porque teme la confabulación entre acreedor y deudor, en perjuicio
de otros acreedores. Dispone, en efecto, el art. 2485: “La confesión de alguno de los
cónyuges, del padre o madre de familia, o del tutor o curador fallidos, no hará prueba por sí
sola contra los acreedores”.

La mujer, el hijo o pupilo deberán acreditar el dominio de los bienes que administran el
marido, el padre o guardador “por inventarios solemnes, testamentos, actos de partición,
sentencias de adjudicación, escrituras públicas de capitulaciones matrimoniales, de
donación, venta, permuta, u otros de igual autenticidad”. (art. 2483, inc 1°).

En suma, la preferencia debe acreditarse por medio de instrumentos públicos.

La limitación no rige para los créditos que provengan de una administración dolosa o
culpable de los respectivos bienes. Puede justificarse el privilegio, “probándose los cargos de
cualquier modo fehaciente”.

Caracteres de los créditos de la cuarta clase.-

Prestan los créditos de la cuarta clase los siguientes caracteres generales:

a. corresponden a ciertas personas contra los administradores de sus bienes;

b. el privilegio es general; alcanza todos los bienes
c. el privilegio es personal; es intransferible

180
d. se pagan después de pagados los créditos de las tres primeras clase; y
e. prefieren unos a otros según la fecha de sus causas.

a.- Pertenecen a ciertas personas contra sus administradores.-

Los créditos de la cuarta clase se caracterizan, fundamentalmente, porque corresponden a

ciertas personas en contra de los administradores de sus bienes.

El privilegio es, de este modo, una garantía para estas personas cuyos bienes un tercero
administra, generalmente incapaces, para el reintegro de los bienes sujetos a esta
administración y el pago de los créditos a que ella haya dado origen.

b.- El privilegio es general.-

Los privilegios de la cuarta clase, como los de la primera, recaen sobre la totalidad de los
bienes del deudor. El art. 2486 dispone que “las preferencias de los créditos de la cuarta
clase afectan todos los bienes del deudor”.

art 2486: Las preferencias de los créditos de la cuarta clase afectan todos los bienes del
deudor, pero no dan derecho contra terceros poseedores, y sólo tienen lugar después de
cubiertos los créditos de las tres primeras clases, de cualquiera fecha que éstos sean.

Al igual que los créditos de la primera clase, afectan también los bienes del heredero,
continuador del la personalidad del causante: “La misma regla se aplicará a los créditos de la
cuarta clase, los cuales conservarán su fecha sobre todos los bienes del heredero, cuando no
tengan lugar los beneficios de inventario o de separación, y solo la conservarán en los
bienes inventariados o separados, cuando tengan lugar los respectivos beneficios” (art.
2487, inc. 2°).

art 2487: Las preferencias de la primera clase, a que estaban afectos los bienes del deudor
difunto, afectarán de la misma manera los bienes del heredero, salvo que éste haya
aceptado con beneficio de inventario, o que los acreedores gocen del beneficio de
separación, pues en ambos casos afectarán solamente los bienes inventariados o separados.
La misma regla se aplicará a los créditos de la cuarta clase, los cuales conservarán su fecha
sobre todos los bienes del heredero, cuando no tengan lugar los beneficios de inventario o
de separación, y sólo la conservarán en los bienes inventariados o separados, cuando tengan
lugar los respectivos beneficios.

c.- El privilegio personal.-

El privilegio de la cuarta clase no pasa contra terceros. Los bienes que el deudor enajena
quedan, pues, fuera del alcance de los acreedores que gozan de esta clase de privilegios.

El art. 2486 previene expresamente que los créditos de esta clase “no dan derecho contra
terceros poseedores”.

art 2486: Las preferencias de los créditos de la cuarta clase afectan todos los bienes del
deudor, pero no dan derecho contra terceros poseedores, y sólo tienen lugar después de
cubiertos los créditos de las tres primeras clases, de cualquiera fecha que éstos sean.

d.- Se pagan después de los créditos de las tres primeras clases.-

El art. 2486 previene que las preferencias de la cuarta clase “solo tienen lugar después de
cubiertos los créditos de las tres primeras clases, de cualquiera fecha que éstos sean”.
Para la recta inteligencia de la disposición, es menester recordar que los créditos de la
segunda y tercera clase confieren una preferencia especial y que, en caso de no ser
suficientes los respectivos bienes, el déficit no goza de preferencia y pasan a la quinta clase
de créditos por dicho saldo insoluto (art. 2490).

art 2490: Los créditos preferentes que no puedan cubrirse en su totalidad por los medios
indicados en los artículos anteriores, pasarán por el déficit a la lista de los créditos de la
quinta clase, con los cuales concurrirán a prorrata.

181
En suma, los créditos de la cuarta clase se pagan después de la primera y, también de los
de la segunda y tercera, respecto a los bienes especialmente efectos a éstos créditos. Así,
sobre los bienes empeñados, obviamente se pagarán primero los acreedores de la segunda
clase; pero sobre otros bienes del deudor, preferirán los créditos de la cuarta clase a los de
la segunda.

e.- Prefieren unos a otros, según la fecha de sus causas.-

Importante

Mientras los créditos de la primera clase prefieren unos a otros en el orden de su

numeración “Cualquiera que sea su fecha”, los créditos de la cuarta clase “prefieren
indistintamente unos a otros según la fecha de sus causas” (art. 2482).

Art 2482: Los créditos enumerados en el artículo precedente prefieren indistintamente unos
a otros según las fechas de sus causas; es a saber:
La fecha del nombramiento de administradores y recaudadores respecto de los créditos de
los números 1.º y 2.º;
La del respectivo matrimonio en los créditos de los números 3.º y 6.º;
La del nacimiento del hijo en los del número 4.º;
La del discernimiento de la tutela o curatela en los del número 5.º.

De este modo, como la fecha de la causa tiene decisiva importancia, el legislador se ha

ocupado de fijar cual es la que corresponde a los diversos créditos de la cuarta clase.

 La fecha de la causa del crédito del Fisco y de los establecimientos públicos de

caridad o educación es la del nombramiento del administrador o recaudador;
 La fecha del matrimonio lo es del crédito de la mujer casada en contra del marido,
 La fecha del nacimiento del hijo es la que ha de tomarse en cuenta para los créditos
de éste en contra del padre o madre de familia, crystel se hizo famosa a los 11 años
pero importa desde que nacio
 Y la del discernimiento de la guarda, en los créditos del pupilo en contra del tutor o
curador ( art. 2482).
 En los créditos del adoptado contra el adoptante “la fecha de su causa será la de la
inscripción de la adopción” (art. 20 de la Ley N° 7.613).

V.- Créditos comunes o valistas.

La quinta clase de créditos está constituida por los créditos comunes o valistas.

El art. 2489 dispone: “La quinta y última clase comprende de los créditos que no gozan de
preferencia”. Esta clase de créditos se pagará íntegramente, si los bienes del deudor son
bastantes; de otro modo se cubrirán a prorrata.

El citado art. 2489, inc. 2° previene: “Los créditos de la quinta clase se cubrirán a prorrata
sobre el sobrante de la masa concursada, sin consideración a su fecha”.

Es decir, se paga con lo que sobro después de que se le haya pagado a los de 1, 2, 3 y 4
clase.
Como se paga? A prorrata.
Tiene importancia la fecha? NO

Pilar tiene una factura de 100 millones, pero resulta que hay trabajadores, hipotecarios, está
la señora, etc, y todos esos créditos suman 1.500 millones y pilar va y ve que el síndico
tiene una masa de 600 millones. La pregunta es debe verificar crédito y gastar plata en un
abogado? Si, por el iva, ella no va con ninguna esperanza de obtener algo como acreedor
valista o quirografario, solo quiere que se le restituya lo que pago de iva

Art 2489: La quinta y última clase comprende los créditos que no gozan de preferencia.
Los créditos de la quinta clase se cubrirán a prorrata sobre el sobrante de la masa
concursada, sin consideración a su fecha.

182
Sin perjuicio de lo anterior, si entre los créditos de esta clase figuraren algunos
subordinados a otros, éstos se pagarán con antelación a aquéllos.
La subordinación de créditos es un acto o contrato en virtud del cual uno o más acreedores
de la quinta clase aceptan postergar, en forma total o parcial, el pago de sus acreencias en
favor de otro u otros créditos de dicha clase, presentes o futuros. La subordinación también
podrá ser establecida unilateralmente por el deudor en sus emisiones de títulos de crédito.
En este último caso, y cuando sea establecida unilateralmente por el acreedor que acepta
subordinarse, será irrevocable.
El establecimiento de la subordinación y su término anticipado, cuando corresponda,
deberán constar por escritura pública o documento privado firmado ante notario y
protocolizado. La subordinación comprenderá el capital y los intereses, a menos que se
exprese lo contrario.
La subordinación establecida por uno o más acreedores será obligatoria para el deudor si
éste ha concurrido al acto o contrato o lo acepta por escrito con posterioridad, así como si es
notificado del mismo por un ministro de fe, con exhibición del instrumento. El
incumplimiento de la subordinación dará lugar a indemnización de perjuicios en contra del
deudor y a acción de reembolso contra el acreedor subordinado.
La subordinación obligará a los cesionarios o herederos del acreedor subordinado y el tiempo
durante el cual se encuentre vigente no se considerará para el cómputo de la prescripción de
las acciones de cobro del crédito.

La indemnización de perjuicios.

La responsabilidad civil, es la obligación que tiene una persona de indemnizar o reparar los
perjuicios ocasionado a otra; y esta responsabilidad puede ser: contractual o extra
contractual, según si entre las partes existía o no un vínculo jurídico previo.

Lo que diferencia una de otra básicamente es la existencia o no de un vínculo jurídico previo,

así si no existe vínculo jurídico previo se habla de R.C. extracontractual, en cambio se habla
de R.C. contractual, cuando existe dicho vinculo y normalmente ese vínculo dice relación con
un contrato.

La regla general es que cuando no se puede exigir el cumplimiento en naturaleza, procede el

cumplimiento en equivalencia, además aun cuando pueda obtenerse la ejecución forzada,
siempre se le deberá indemnizar al acreedor de los perjuicios que le ha generado el atraso,
porque no es lo mismo que la obligación se cumpla en el momento convenido, que se
cumpla con posterioridad. Esta es la indemnización moratoria.

Pilar celebra un contrato con verónica, le presto el celular, verónica lo destruyo por un hecho
o culpa suya por lo tanto, va a poder dar cumplimento a su obligación en cuanto a su
naturaleza? No, por seria la restitución del celular. Entonces ella tiene que cumplir su
obligación por equivalencia y eso se llama indemnización de perjuicios.

Equivalencia: indemnización de perjuicios

Desde el punto de vista práctico, se puede cumplir una obligación y deber una
indemnización? Si

Tenía que restituir el teléfono el 5 de junio, se lo restituyo el 15. Pilar la constituyo en mora
para pedir indemnización de perjuicios moratoria.

La indemnización de perjuicios tiende a obtener un cumplimiento de la obligación por

equivalencia, es decir, lo que persigue es que el acreedor obtenga económicamente tanto
como le habría significado el cumplimiento íntegro y oportuno de la obligación.

La indemnización de perjuicios es una obligación de dinero, porque el dinero es el único

medio que permite medir el daño, aunque algunos Códigos Civiles modernos aceptan la
reparación en especies, como por ejemplo: el CC. Alemán.

En chile no es posible a menos que las partes se pongan de acuerdo

183
Fundamento de la Indemnización de Perjuicios

1.- Se dice que el incumplimiento importa una violación al sistema jurídico y causa un daño
a la persona del acreedor y por esto, la indemnización de perjuicios es uno de los principales
medios, para restablecer la situación patrimonial del acreedor y en ello se fundamenta su
procedencia.

2.- Se dice que una sanción Civil al acto ilícito o violatorio de la naturaleza jurídica que
implica el incumplimiento.

Sanción civil: nulidad, inexistencia, inoponibilidad, indemnización de perjuicios.

3.- Se dice que la indemnización de perjuicios es un medio ideal, para forzar al deudor a
cumplir con su obligación, si bien no en naturaleza, en equivalencia.

Otras Formas de Reparación

La indemnización de perjuicios tiende a reparar los daños sufridos por el acreedor, cuando
ha habido un incumplimiento imputable al deudor (dolo o culpa), sin embargo, existen otros
mecanismos, que si bien no representan un cumplimiento en naturaleza, tienden a imitarlo.
Por ejemplo, en las obligaciones de no hacer, deshacer lo hecho. En las obligaciones de
hacer, que en un tercero ejecute el hecho a expensas del deudor.

Por esto se dice que la indemnización de perjuicios, es una obligación de dinero, porque
todas las otras formar de reparación, producen un cumplimiento por analogía, y no por
equivalencia.

Naturaleza Jurídica de la Indemnización de Perjuicios:

En esta materia existen dos posiciones concretas, a saber:

1.- Teoría Clásica.

Para ésta, la obligación de indemnización de perjuicios es la misma obligación que dejó de

cumplirse, y que debido al incumplimiento, cambió de objeto, porque en vez de perseguirse
el cumplimiento de la obligación, tal como ella se originó, se persigue una suma de dinero,
que representa para el acreedor, lo mismo que le habría significado en su patrimonio un
cumplimiento íntegro y oportuno.

El objeto debido era el celular, ahora el objeto debido es la indemnización de perjuicio

Para esta teoría, éste cambio de objeto no constituye novación, porque ella supone la
extinción de una obligación y su reemplazo por una nueva; en cambio, aquí la obligación no
se extingue, es la misma que se persigue bajo la forma de indemnización. De este modo se
produce una modificación en el objeto de la obligación y que se funda en la imposibilidad de
obtener el cumplimiento en naturaleza.

Esta teoría señala que en este evento, se produce una subrogación real, donde la
indemnización de perjuicios pasa a ocupar el mismo lugar jurídico que tenía la obligación no
cumplida, pero es la misma obligación que cambio de objeto y por lo tanto, las garantías,
privilegios y vicios de la obligación no cumplida, afectan la indemnización.

Todo esto es posible porque en virtud del mecanismo de la subrogación real, los nuevos
bienes y derechos adquiridos por el deudor pasan a responder de sus obligaciones. Por
tanto, le esta impedido al acreedor que puede intervenir o pueda inmiscuirse en la
administración que el deudor haga de su patrimonio; sin embargo, cuando el patrimonio de
un deudor disminuye considerablemente, la ley le concede al acreedor ciertos derechos para
velar por el cumplimiento exacto, íntegro y oportuno de su obligación. Estos derechos se
llaman “derechos auxiliares del acreedor”. (Mecanismo para asegurar el pago por parte del
deudor)

La subrogación puede ser Real o Personal.

184
1.- subrogación real: cuando, un bien pasa a ocupar el mismo lugar de otro bien de distinta
naturaleza.

2.- subrogación personal: tiene lugar, cuando, una persona pasa a ocupar la misma posición
jurídica de otra persona.

Esta figura de subrogación solo se puede dar en las universidades jurídicas o de derecho, y
tiene lugar, por tanto, en el patrimonio. Esta figura se conoce con el nombre de Fungibilidad
de patrimonio.

Ejemplo del teléfono, edith es fiadora de verónica, pilar le interpone a verónica una
demanda de indemnización de perjuicio, si ella no puede pagar, le van a exigir a edith como
fiadora.

Puede pedir también una garantía real por haberle prestado el teléfono, una prenda, como
verónica destruyo el teléfono por un hecho o culpa suya por lo tanto pilar cuando va a hacer
pago de la obligación podrá ejecutar la prenda y con eso hacerse entero y cumplido pago.

No es novación porque si no las cauciones se pierden.

La prenda que se celebró garantizaba el cumplimiento de la obligación (restitución del
teléfono y ahora la indemnización, hay un cambio de objeto).

Si no cumple con la obligación se lleva a subasta la especie prendada y con el producido de

eso va a cubrir lo que se haya fijado como monto de indemnización. Si no se hace de esta
manera seria autotutela

2.- Teoría Moderna

Para ella, la obligación de indemnización es una obligación que nace del hecho ilícito que
representa el incumplimiento; por lo tanto, para esta teoría la indemnización sería una
misma obligación, distinta de la no cumplida.

Nuestro CC., sigue La teoría clásica, esto se desprende claramente de los Arts. 1672 inciso
1º y 1555 inciso 1º; ambas normas dan a entender que es la misma obligación que sólo
cambia de objeto.

Art 1672: Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligación
del deudor subsiste, pero varía de objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a
indemnizar al acreedor.
Sin embargo, si el deudor está en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso
fortuito que habría sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor, sólo se
deberá la indemnización de los perjuicios de la mora. Pero si el caso fortuito pudo no haber
sucedido igualmente en poder del acreedor, se debe el precio de la cosa y los perjuicios de
la mora.

Art 1555: Toda obligación de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los
perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destrucción necesaria para el objeto que se
tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, será el deudor obligado a ella, o autorizado el
acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso será oído el
deudor que se allane a prestarlo.
El acreedor quedará de todos modos indemne.

Indemnización de Perjuicios en las distintas obligaciones.

Obligaciones de dar: son aquellas que implican la transferencia del dominio en una
propiedad o constituir un derecho real sobre ello
Obligaciones de hacer: implican la suscripción de un instrumento, la confección de una obra
material y también la de entregar en termino de no transferir el dominio
Obligación de no hacer: es la abstención de un hecho que de no mediar dicha prohibición
seria licito ejecutar.

185
La regla general es que el acreedor puede recurrir a la indemnización cuando el
cumplimiento en naturaleza no sea posible, pero hay que distinguir:

1) En las obligaciones de dar,

La mayoría de los autores (Alessandri, Somarriva, Fueyo); consideran que en estas

obligaciones el acreedor sólo puede pedir la indemnización cuando la ejecución forzada no
sea posible, porque de lo contrario, la regla general sería que las obligaciones de dar fuesen
alternativas, a elección del acreedor, y esto es excepcional. Así se dice que el acreedor
deberá agotar todos los medios que existen para obtener el cumplimiento en naturaleza y
sólo si este no es posible, podrá pedir la indemnización.

Con todo, esta regla tiene una excepción que se encuentra en la cláusula penal (1537). Y
tiene lugar cuando la obligación de dar, es garantizada con una cláusula penal y el deudor se
encuentra constituido en mora, el acreedor a su arbitrio, puede exigir o la obligación
principal o la pena, y la pena es una indemnización de perjuicios; por lo tanto si el acreedor
opta por ella, estará exigiendo la indemnización sin haber exigido la ejecución forzada.

La cláusula penal tiene una doble naturaleza jurídica, por un lado constituye es garantía del
cumplimiento de la obligación y por otro es una avaluación anticipada de los perjuicios.

art 1537: Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su

arbitrio la obligación principal o la pena, sino sólo la obligación principal; ni constituido el
deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la obligación
principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca
haberse estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por
el pago de la pena no se entiende extinguida la obligación principal.

Marta celebra un contrato de promesa de celebrar contrato de compraventa con pilar.

Marta promitente vendedora
Pilar promitente compradora
Le va a vender una casa, en el caso de que la promitente compradora no fuera a celebrar el
contrato prometido en la época fijada para la venta, pilar le deberá pagar 10 millones, solo a
título de avaluación de perjuicios, se pacta lo mismo a favor de pilar. Las dos se fijan penas.
Pilar es la incumplidora.

Celebro promesa y no se lo va a vender ahora porque no quiere (razón tributaria) o no

puede (embargo).

Hay tres etapas:

 cuando se devenga la obligación
 periodo de simple retardo
 constitución en mora

El periodo que media desde que se hizo exigible la obligación y antes de la constitución en
mora se llama periodo de simple retardo.

En el simple retardo no se debe indemnización moratoria.

RG es que hay que constituir en mora.

Regla 1: en el periodo de simple retardo el acreedor solo puede demandar la obligación

principal, no puede demandar la pena
Regla 2: constituido en mora, el acreedor elige entre la pena o la obligación principal, pero
no puede ambas
Regla 3: periodo de simple retardo cuando aparezca que la pena es por simple retardo, en
ese caso el acreedor puede pedir el cumplimiento forzado de la obligación y la pena
Regla 4: (contra excepción) si se establece que la pena no extingue la obligación principal,
está obligado a cumplir con ambas, da lo mismo si es simple retardo o está en mora. Se
refiere a todo el art.

186
2) En las obligaciones de hacer:

La regla es diferente, porque de acuerdo al art. 1553 N° 3, una vez que el deudor está
constituido en mora, el acreedor, puede demandar junto a la indemnización por la mora, de
inmediato la indemnización compensatoria, sin tener que exigir previamente la ejecución
forzada.

Art 1553: Si la obligación es de hacer y el deudor se constituye en mora, podrá pedir el

acreedor, junto con la indemnización de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a
elección suya:
1ª Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido;
2ª Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del
deudor;
3ª Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción del contrato.
(Indemnización compensatoria)

La obligación principal por equivalencia más la indemnización de perjuicios.

Pilar contrato a bororo (artista), le encarga la confección de una escultura, obligación de

hacer,
Marta contrata a una persona para que le hiciera una casa para el perro.

Pilar le interesa tener el trabajo de bororo, por lo tanto junto con pedir la indemnización
moratoria va a pedir también “1ª Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho
convenido;”

Marta va a pedir “2ª Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a
expensas del deudor;” o la 3ª Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la
infracción del contrato. (Indemnización compensatoria).

La causa de las indemnizaciones es distinta:

 IC: la causa de la indemnización es el incumplimiento de la obligación
 IM: la causa de la indemnización es la mora del deudor.

Volvemos al ejemplo del celular: verónica destruyo el celular, lo tenía que restituir el 1 de
junio y estamos a 16 de junio.

Lo que va pagar como IC es el valor del teléfono y lo que va a pagar como IM son los días
que ha tenido a pilar sin el teléfono.

El cumplimiento por equivalencia es la IC.

3) En las obligaciones de no hacer:

No necesitan ser constituidos en mora, por el solo hecho de la contra versión quedan
constituidos en mora.

De acuerdo al art. 1555, el acreedor deberá solicitar que se deshaga lo hecho cuando ello
sea necesario y sólo si esto no es posible, podrá pedir la indemnización. Por lo tanto,
en esta obligación el acreedor primero debe pedir la ejecución forzada y sólo si ella no es
posible, podrá pedir la indemnización.

Ejemplo 1: Pilar le arrienda a verónica un inmueble y le dice que tiene prohibición de mudar
la forma de la casa habitación. Verónica cambio la forma de la casa y por lo tanto ha
incumplido la obligación de no hacer

Ejemplo 2: marta trabaja en un canal de tv y tiene prohibición de dar entrevista en otros

canales. Da entrevistas en otro.

Se puede deshacer lo hecho por marta? No

En cambio se puede deshacer lo hecho por verónica? Si.

Debería pagar indemnización marta.

187
Art 1555: Toda obligación de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los
perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destrucción necesaria para el objeto que se
tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, será el deudor obligado a ella, o autorizado el
acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso será oído el
deudor que se allane a prestarlo.
El acreedor quedará de todos modos indemne.

Clases de Indemnización:

De acuerdo a lo que señala el art. 1556, el incumplimiento puede ser de 3 clases diferentes,
a saber:

1) Absoluto: Cuando no se cumple la obligación. Ambas indemnizaciones

2) Imperfecto: Cuando se cumple imperfectamente la obligación. Compensatoria
3) Tardío: Cuando se retarda el cumplimiento de la obligación. Solo da lugar a la
indemnización moratoria

Cuando la obligación esta incumplida?

Absoluto: debía 100 y no pago nada
Imperfecto: debía 100 pago 50
Tardío: debía 100 los pago fuera del plazo.

Art 1556: La indemnización de perjuicios comprende el daño emergente y lucro cesante, ya

provengan de no haberse cumplido la obligación, o de haberse cumplido imperfectamente, o
de haberse retardado el cumplimiento.
Exceptúanse los casos en que la ley la limita expresamente al daño emergente.

Esta clasificación es importante para determinar la indemnización de perjuicios que procede,

porque en los dos primeros casos, procede la indemnización compensatoria y en el tercer
caso la moratoria; por lo tanto, la indemnización de perjuicios puede ser compensatoria o
moratoria.

A.- Indemnización de Perjuicios Compensatoria:

Consiste en la suma de dinero que debe el deudor al acreedor y que equivale a lo que habría
obtenido éste último con el cumplimiento efectivo e íntegro de la obligación. Esta
indemnización es el dinero a que tiene derecho el acreedor, cuando el deudor no cumple con
su obligación o la cumple imperfectamente. Es una sanción civil que se caracteriza porque
tiende a reparar el perjuicio que ha sufrido el acreedor, sea por el no cumplimiento de la
obligación, o sea por su cumplimiento imperfecto.

B.- Indemnización de Perjuicios Moratoria:

Es la cantidad de dinero que el acreedor puede exigir cuando el deudor no ha cumplido

oportunamente con su obligación.

Otra definición dice, que es la suma de dinero que el acreedor puede exigirle al deudor,
como equivalente al atraso en el cumplimiento.

Para exigir ambas indemnizaciones, resulta indispensable que el deudor se

encuentre constituido en mora, sin embargo, como estas indemnizaciones son
diferentes, en la moratoria se van a deber los perjuicios desde la mora, porque la ley
entiende que desde ese momento el retardo en el cumplimiento de la obligación ha
perjudicado al acreedor; en cambio, en la indemnización de perjuicios compensatoria,
los perjuicios se van a deber desde el incumplimiento, porque la ley entiende que
desde ese momento el acreedor comenzó a perjudicarse. Por lo tanto, para cobrar ambas
indemnizaciones el deudor tiene que estar constituido en mora, los perjuicios se deben
desde momentos distintos, a saber, en la moratoria desde la mora, y en la
compensatoria desde el incumplimiento

188
El de 16 de junio verónica tenia que restituir el teléfono, ahí se hace exigible la obligación,
veronica perdió el teléfono, pilar la constituyó en mora el 01 de julio.

Desde 16 de junio se deberá indemnización compensatoria

Desde 01 de julio se deberá indemnización moratoria
Periodo entre medio es el simple retardo, la ley entiende que no le ha causado perjuicio al
acreedor, se entiende que se causa perjuicio desde que se constituye en mora.
El deudor deberá indemnización moratoria por el simple retardo cuando se pacte de este
modo.

Indemnización del daño moral.

El daño moral, es aquel que causa un dolor en los sentimientos de una persona.

En materia extracontractual, la jurisprudencia ha sostenido reiteradamente que el daño

moral es indemnizable. La responsabilidad extracontractual, es aquella que se presenta
cuando una persona causa daño a otra y no exista entre ellas un vínculo jurídico previo.

Pero en materia contractual, la situación se discute. La responsabilidad contractual, es

aquella que se presenta cuando una persona causa un daño a otra existiendo entre ellas un
vínculo jurídico previo. Los autores señalan que en esta materia el daño moral no podría
presentarse, porque por el hecho de no cumplirse una obligación, no se causa daño moral
alguno; sin embargo, esto es discutible, porque en ciertos casos excepcionales, podría
producirse. Y así la Corte Suprema ha aceptado la indemnización por el daño moral a
consecuencia de accidentes en contratos de transporte.

En general la jurisprudencia ha sostenido que el daño moral en materia contractual es

indemnizable, siempre que se pueda apreciar pecuniariamente, y esta es una cuestión de
hecho que deberá resolver el tribunal en cada caso.

En materia extracontractual esta fuera de toda discusión que el daño debe ser indemnizado.
Lo que se discute es que si en materia contractual es indemnizable o no, algunos dicen que
si otros que no.
Los que dicen que no básicamente es porque es posible siempre el incumplimiento de la
obligación, por lo tanto es una de las posibilidades que se puede presentar el acreedor antes
y eso no debería provocar daño moral.
Los tribunales y en especial la CS dicen que hay que ver caso a caso porque es muy lógico:
Ejemplo 1: se pidió un crédito a CMR, no pago las cuotas, incumplió la obligación, pero no
provoca daño moral.
Ejemplo 2: verónica celebra un contrato de transporte con pilar. Verónica choca pro que no
le hizo mantención al vehículo, pilar termino mal herida y además con un corte transversal
en la cara, tendrá derecho a cobrar daño moral? Si. Y es materia contractual.

Requisitos de la Indemnización de Perjuicios.

1) Que exista un incumplimiento en cualquiera de las formas del art. 1556 del Código Civil.
(absoluto, tardío o imperfecto)
2) Que el acreedor sufra un perjuicio. No hay indemnización si no hay perjuicios
3) Que exista una relación de causualidad entre el incumplimiento y los perjuicios.
4) Que el incumplimiento sea imputable al deudor en grado de dolo o culpa.
5) Que el deudor este constituido en mora.
6) Si el contrato es bilateral, el acreedor debe haber cumplido con su obligación o estar
llano a hacerlo. Porque si no aplicamos el principio de la mora purga la mora

1) El Incumplimiento de la Obligación.

Para que proceda la indemnización de perjuicios resulta fundamental que el deudor no haya
cumplido con su obligación; y su incumplimiento puede revertir cualquiera de las tres formas
del art. 1556, a saber: absoluto; imperfecto ó tardío.

189
2) Que el Acreedor Sufra un Perjuicio o Daño.

Para que se indemnicen los perjuicios ellos deben existir, porque no puede repararse lo que
no existe.

El daño en general o perjuicio, es todo detrimento que sufre una persona, sea en su
patrimonio material o moral.

En materia contractual, el daño se define como el detrimento que sufre una persona en su
patrimonio, sea a través de una disminución real y efectiva, caso en el cual se denomina
daño emergente; o sea, a través de la privación de una ganancia legitima, pero futura,
caso en el cual se denomina lucro cesante.

3) Relación de Causualidad entre el Incumplimiento y el Daño.-

Los perjuicios que el acreedor sufre deben ser necesariamente consecuencia del
incumplimiento; A esto se refiere el Art. 1558.
art 1558: Si no se puede imputar dolo al deudor, sólo es responsable de los perjuicios que
se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de
todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse
cumplido la obligación o de haberse demorado su cumplimiento.
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnización de
perjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podrán modificar estas reglas.

Previsto: culpa leve o levísima

Directos +
Imprevistos: dolo o culpa grave
Indemnización de perjuicios

Indirecto

De cuales responde el incumplidor? Hay que distinguir si actuó con dolo o culpa
Dentro de la culpa hay que subdistinguir:
 Si actuó con culpa leve o levísima responde de los perjuicios directos previstos
 Si actúa con dolo o culpa grave responde de los perjuicios directos previstos e
imprevistos.
Que pasa con la culpa grave? Se equipara al dolo
Y porque se equipara al dolo? Porque era tan poco el cuidado que tenía que tener que si no
fue capaz de tenerlos es porque actúa con dolo.

Y de esta disposición se pueden clasificar los perjuicios en:

 Perjuicios Materiales Directos: Que son una consecuencia directa e inmediata del
incumplimiento. Los cuales se subclasifican a su vez en:

 Directos Previstos. Son aquellos que las partes pudieron prever como posibles
al contraerse la obligación.

 Directos Imprevistos: Son aquellos que las partes no pudieron prever.

 Perjuicios Materiales Indirectos: No son consecuencia del incumplimiento; y si

tienen alguna relación con él, esta es remota.

190
De acuerdo al art. 1558, para determinar de qué perjuicios responde el deudor, hay que
distinguir, si éste actuó con culpa o con dolo; en el primer caso, el deudor responde de los
perjuicios directos previstos; en cambio en el segundo, se agrava su responsabilidad, porque
responderá de los perjuicios directos previstos e imprevistos.

De los indirectos no se responde, porque no son consecuencia del incumplimiento.

Con todo, la Corte Suprema ha declarado validos los pactos por los cuales el deudor se
obliga a responder de los perjuicios indirectos, como a si mismo ha señalado que son válidos
los pactos por los cuales el deudor se hace responsable de los perjuicios directos previstos e
imprevistos, aunque actúe sin dolo. Estos son pactos en los que se agrava la responsabilidad
del deudor y en virtud de la autonomía de la voluntad, son perfectamente válidos.

Por ejemplo en un contrato bilateral que responde culpa leve, cv, podrían las partes hacerse
cargo de los perjuicios previstos e imprevistos? Si

En el siguiente caso, si un agricultor que compra un animal en una feria, y el vendedor no le

dice que está enfermo llevándolo el agricultor con el resto del ganado, el cual muere; y
como consecuencia de esto no puede pagar sus créditos y por lo tanto cae en quiebra y se
suicida. El perjuicio directo previsto queda circunscrito hasta la muerte del ganado; el
perjuicio directo imprevisto llega hasta el momento de no pagar sus créditos; siendo
perjuicios indirectos la quiebra y consecuente muerte del deudor.

La muerte y la quiebra quedarían sin ningún tipo de indemnización a menos que lo hayan
pactado.

Los perjuicios por regla general deben probarse, ellos no se presumen, salvo dos
excepciones:

a) en la cláusula penal, porque en ella la pena representa una indemnización de perjuicios,

y para que el acreedor pueda exigirla basta que haya constituido en mora al deudor sin que
sea necesario probar los perjuicios;

Recordar la doble naturaleza jurídica de la cláusula penal, es una avaluación anticipada de

los perjuicios, las partes anticipadamente avaluaron cuales serían los perjuicios del
incumplimiento de la obligación, por eso en ese caso no basta probar. No hay que probar el
perjuicio solo el incumplimiento de la obligación.

Y como se prueba el incumplimiento de la obligación? Tengo que probar el incumpliendo?

Que pruebo? La existencia de la obligación. Y como pruebo la existencia de la obligación con
el contrato. Que pasa una vez probada la existencia de la obligación? PROBADA LA
EXISTENCIA DE LA OBLIGACION POR PARTE DEL ACREEDOR SE PRESUME CULPABLE EL
INCUMPLIENTO DE LA OBLIGACION POR PARTE DEL DEUDOR, SALVO SE PRUEBE EL
DEUDOR CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR.

b) En el caso del artículo 1559, que se refiere a las obligaciones de dinero. En el Nº 2, se

señala, que el acreedor no tiene que probar los perjuicios cuando sólo cobra intereses; y
estos intereses, al igual que la pena, representan una indemnización de perjuicios.

Interés es toda suma de dinero por sobre el capital o el capital reajustado

Los reajustes no constituyen intereses tienen otra causa que no es sino la depreciación del
dinero
Como se deprecia el dinero? Por la inflación.

4) Imputabilidad

Es necesario que el incumplimiento sea imputable al deudor en grado de dolo o culpa. Al

legislador le interesa saber por qué el deudor no cumplió, para así determinar su
responsabilidad.

Además existen ciertas causales de inimputabilidad. (Pese a que hay incumplimiento este es
inimputable). Es decir, circunstancia que eximen o alteran la responsabilidad. La causal de
Inimputabilidad más común es el caso fortuito; pero hay otros, tales como: el estado de
necesidad; el hecho ajeno; la teoría de la imprevisión o de la excesiva onerosidad; las
convenciones modificatorias de responsabilidad y la mora del acreedor.

191
Primera causal de inimputabilidad: El Caso Fortuito.

Se encuentra definido en el art. 45 Código Civil, se dice que es un imprevisto que no es

posible resistir. El mismo Cuerpo Legal hace sinónimos el caso fortuito y la fuerza mayor.

art 45: Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir,
como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad
ejercidos por un funcionario público, etc.

Algunos autores, como Alessandri, comparten este criterio, pero otros señalan que si bien
ambas son causales de inimputabilidad se refieren a hechos diferentes, porque el caso
fortuito sería un hecho imprevisible e insuperable producido por la naturaleza, como es el
caso de un terremoto o un aluvión. La fuerza mayor, también sería un hecho imprevisible e
insuperable, pero producido por actos de autoridad, como por ejemplo: un decreto de
embargo, la expropiación.

Requisitos del Caso Fortuito.

Es el propio artículo 45 el que se encarga de establecer sus requisitos. Y estos son: Debe ser
un hecho imprevisible; y, debe tratarse de un hecho insuperable. La doctrina agrega otro;
que se trate de un hecho absolutamente ajeno a la voluntad de las partes.

1).- Que trate de un hecho Imprevisible.

La imprevisibilidad es el elemento más distintivo del caso fortuito. Que sea imprevisto,
significa que las partes ni aún con su máxima diligencia lo hayan podido prever al celebrar el
acto o contrato.

La Corte Suprema ha señalado que el hecho es imprevisto cuando no hay razón para creer
en su realización, y ni el agente, ni persona alguna colocada en su misma situación habrían
podido imaginarla.

Algunos autores e incluso la Corte Suprema vinculan la imprevisibilidad con la frecuencia, y

así, en algunos fallos la Corte Suprema ha señalado que los terremotos en Chile no son
casos fortuitos, porque se dan con frecuencia, otros dicen que no se vinculan.

2).- Se trate de un hecho Insuperable o Irresistible.

Esto es lo que lo diferencia de la teoría de la imprevisión, en esta el hecho también es

imprevisible pero es resistible pero a muy alto costo, por eso se llama teoría de la
imprevisión o de la excesiva onerosidad. Es posible cumplir la obligación pero a un alto
costo.

La Corte Suprema dice que debe ser absolutamente imposible evitar las consecuencias del
hecho, en términos que ni el agente, ni ninguna otra persona habría podido hacerlo. Debe
existir una imposibilidad absoluta de evitar los efectos del hecho, por esto, si la imposibilidad
es sólo relativa no habrá caso fortuito.

3).- Que se trate de un hecho ajeno a la voluntad de las partes.

La única causa que produce que el incumplimiento sea atribuible al caso fortuito, precisa la
no intervención de la voluntad de las partes. La ley es muy exigente al respecto, porque el
efecto normal del caso fortuito es precisamente, eximir de responsabilidad al deudor.

Si hay responsabilidad no hay caso fortuito.

Caen rayo y se fue a para donde caen.

Efectos del Caso Fortuito.

Si se reúnen los requisitos señalados precedentemente, el deudor queda liberado de

responsabilidad; así lo dicen expresamente los artículos 1547 inciso 2º y 1558 inciso 2º.

192
art 1547: El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su
naturaleza sólo son útiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se
hacen para beneficio recíproco de las partes; y de la levísima, en los contratos en que el
deudor es el único que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora
(siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran dañado a la cosa debida, si hubiese sido
entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso
fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las
leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.

art 1558: Si no se puede imputar dolo al deudor, sólo es responsable de los perjuicios que
se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de
todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse
cumplido la obligación o de haberse demorado su cumplimiento.
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnización de
perjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podrán modificar estas reglas.

En este caso surge la duda, de determinar ¿Qué ocurre con la contraparte si el contrato es
bilateral? Esto ha dado origen a la teoría de los riesgos.

Con todo, excepcionalmente hay casos en los que pese a haber operado un caso fortuito el
deudor debe responder.

Casos en que el Deudor Responde del Caso Fortuito.

a).- Cuando las partes lo han convenido .Ellas, en virtud de la autonomía de la voluntad
pueden agravar la responsabilidad del deudor, haciéndolo responsable del caso fortuito.
Como se dijo, este pacto es válido, así se desprende del inciso final del artículo 1547 y del
artículo 1673.

Art 1673: Si el deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito, o de alguno en

particular, se observará lo pactado.

b).- Cuando la ley expresamente lo haga responsable. (por que la RG es que no deban
responder y excepcionalmente si, cuando la ley lo dice) Hay ciertos casos en que es la
propia ley la que hace responsable al deudor del caso fortuito y estos casos son:

 El del artículo 1676, en la pérdida de la cosa que se debe. Si se roba o hurta un

especie o cuerpo cierto, no le será permitido alegar que la cosa ha perecido por caso
fortuito; por lo tanto, el deudor responde de él, además de existir en este caso un
delito penal. Se robo un auto y le cae un rayo.

Art 1676: Al que ha hurtado o robado un cuerpo cierto, no le será permitido alegar que la
cosa ha perecido por caso fortuito, aun de aquellos que habrían producido la destrucción o
pérdida del cuerpo cierto en poder del acreedor.

 El del artículo 2178, ubicado en el comodato.

Art. 2178. El comodatario es obligado a emplear el mayor cuidado en la conservación de la

cosa, y responde hasta de la culpa levísima. (No era necesario este inc)
Es por tanto responsable de todo deterioro que no provenga de la naturaleza o del uso
legítimo de la cosa; y si este deterioro es tal que la cosa no sea ya susceptible de emplearse
en su uso ordinario, podrá el comodante exigir el precio anterior de la cosa, abandonando su
propiedad al comodatario.
Pero no es responsable de caso fortuito, si no es,
1.º Cuando ha empleado la cosa en un uso indebido o ha demorado su restitución, a menos
de aparecer o probarse que el deterioro o pérdida por el caso fortuito habría sobrevenido
igualmente sin el uso ilegítimo o la mora;
2.º Cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya, aunque levísima;

193
3.º Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la suya, ha
preferido deliberadamente la suya;
4.º Cuando expresamente se ha hecho responsable de casos fortuitos.

Inc 2: le presto un año el celular a verónica, después del año el celular por el uso normal
está un poco deteriorado, en ese caso no responde de esos daños. Tiene que asumir que se
le acorto la vida útil.

Aquí la Ley regula cuatro casos en que el comodatario responde del caso fortuito, a saber:

* Cuando el comodatario ha empleado la cosa en un uso indebido, o ha demorado su

restitución (estoy en mora de restituir), a menos de aparecer o probarse que la pérdida por
el caso fortuito habría sobrevenido igualmente sin el uso ilegítimo o la mora.

RG NO SE RESPONDE DE CASO FORTUITO.

EXCEPCIÓN SE RESPONDE CUANDO LE DOY UN USO INDEBIDO O ESTOY EN MORA.
CONTRA EXCEPCIÓN LA COSA IGUALMENTE HUBIESE PASADO ESTANDO EN LAS MANOS
DEL ACREEDOR

Uso indebido: pilar le presta un auto para exhibición en un museo y veronica lo deja
estacionado en el campo y le cae un rayo

Estando en mora la persona tiene que responder de caso fortuito a menos que el hecho
hubiere sobrevenido sobre la mora, igualmente hubiere sobrevenido el hecho

Pilar le presta un caballo que tiene una enfermedad congénita, y estando en manos del
deudor o acreedor hubiere fallecido igual.

Pilar le presta un auto a julio, se lo tenia que restituir el 1 de junio, estamos a 16 y no se lo

restituye, pero tanto pilar como julio, lo estacionan en un lugar que no tiene techo (el mismo
lugar), con las lluvias le cae un rayo, en ese caso no es responsable.

* Cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa del comodatario, aunque en este caso no
hay en realidad caso fortuito, porque la culpa excluye a este.

No es CF es culpa. Excepción más aparente que real

*.Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la suya, ha preferido

deliberadamente a la suya. Y finalmente,

Pilar sabe que están cayendo rayos, esta el auto que julio le presto en el mismo
estacionamiento junto con el de ella, pilar fue a buscar el de ella. La ley dice que tiene que
salvar el de julio y como no lo salvo responde de CF

* Cuando expresamente se ha hecho responsable del caso fortuito.

La Ley 18.302 del 02 de Mayo de 1984, que tiene lugar en materia de seguridad nuclear,
contempla una situación similar al respecto.

Finalmente, el Decreto Ley Nº 221, acerca de Navegación Aérea, también hace responsable
al deudor del caso fortuito.

c).- El deudor responde del caso fortuito cuando sobreviene la mora. Lo dice
expresamente el art. 1547 inc. 2ª, de manera que si el deudor se encuentra constituido en
mora no le sirve alegar el caso fortuito, a menos que pruebe que la cosa igual hubiere
perecido si hubiese estado en manos del acreedor Art. 1672 inc. 2° y 1590 inc. 1º.

Mismo caso del 2178

art 1547: El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su
naturaleza sólo son útiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se
hacen para beneficio recíproco de las partes; y de la levísima, en los contratos en que el
deudor es el único que reporta beneficio.

194
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora
(siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran dañado a la cosa debida, si hubiese sido
entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso
fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las
leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.

art 1672: Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligación
del deudor subsiste, pero varía de objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a
indemnizar al acreedor.
Sin embargo, si el deudor está en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso
fortuito que habría sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor, sólo se
deberá la indemnización de los perjuicios de la mora. Pero si el caso fortuito pudo no haber
sucedido igualmente en poder del acreedor, se debe el precio de la cosa y los perjuicios de
la mora.
art 1590: Si la deuda es de un cuerpo cierto, debe el acreedor recibirlo en el estado en que
se halle; a menos que se haya deteriorado y que los deterioros provengan del hecho o culpa
del deudor, o de las personas por quienes éste es responsable; o a menos que los deterioros
hayan sobrevenido después que el deudor se ha constituido en mora, y no provengan de un
caso fortuito a que la cosa hubiese estado igualmente expuesta en poder del acreedor.
En cualquiera de estas dos suposiciones se puede pedir por el acreedor la rescisión del
contrato y la indemnización de perjuicios; pero si el acreedor prefiere llevarse la especie, o
si el deterioro no pareciere de importancia, se concederá solamente la indemnización de
perjuicios.
Si el deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero no por hecho o
culpa suya, sino de otra persona por quien no es responsable, es válido el pago de la cosa
en el estado en que se encuentre; pero el acreedor podrá exigir que se le ceda la acción que
tenga su deudor contra el tercero, autor del daño.

d).- El deudor responde al caso fortuito en el caso de la ruina de un edificio. (artículo

934). Si se notifica la querella de obra ruinosa (acción posesoria especial) y se cayere el
edificio por su mala construcción, se indemnizará a todos los vecinos, pero si se cayere por
caso fortuito no se responderá, a menos que se pruebe que el caso fortuito no se habría
producido sin el mal estado del edificio

Art 934: Si notificada la querella, cayere el edificio por efecto de su mala condición, se
indemnizará de todo perjuicio a los vecinos; pero si cayere por caso fortuito, como avenida,
rayo o terremoto, no habrá lugar a indemnización; a menos de probarse que el caso fortuito,
sin el mal estado del edificio, no lo hubiera derribado.
No habrá lugar a indemnización, si no hubiere precedido notificación de la querella.

Hay culpa no CF

Pilar es dueña de la universidad, verónica la notifico de la ruina del edificio, le cayó un rayo
y se derrumbó.
Es culpa o CF? Es culpa por que no le dio la mantención

La Denuncia de Obra Ruinosa.

Concepto.

Es la acción destinada a evitar o prevenir un perjuicio al sujeto que la entabla. La finalidad

consiste en obtener la enmienda, reparación o demolición de un edificio o cualquier otra
construcción que amenace caerse, o el afianzamiento, o extracción de árboles mal
arraigados o expuestos a ser derribados por causas de ordinaria ocurrencia (arts. 932 y 935
CC. y art. 571 C.P.C.)

Iglesia que esta sostenida con palos en Santiago.

Art. 932. El que tema que la ruina de un edificio vecino le pare perjuicio, tiene derecho de
querellarse al juez para que se mande al dueño de tal edificio derribarlo, si estuviere tan
deteriorado que no admita reparación; o para que, si la admite, se le ordene hacerla

195
inmediatamente; y si el querellado no procediere a cumplir el fallo judicial, se derribará el
edificio o se hará la reparación a su costa. Si el daño que se teme del edificio no fuere grave,
bastará que el querellado rinda caución de resarcir todo perjuicio que por el mal estado del
edificio sobrevenga.

Art. 935. Las disposiciones precedentes se extenderán al peligro que se tema de

cualesquiera construcciones; o de árboles mal arraigados, o expuestos a ser derribados por
casos de ordinaria ocurrencia.

Arboles comido por termitas.

e).- El deudor responsable por caso fortuito en el caso del animal fiero (artículo 2327). El
dueño de un animal fiero que no está destinado para la guarda o servicio de un predio,
siempre responderá por los hechos de él, aunque sobrevengan por caso fortuito.

Art 2327: El daño causado por un animal fiero, de que no se reporta utilidad para la guarda
o servicio de un predio, será siempre imputable al que lo tenga, y si alegare que no le fue
posible evitar el daño, no será oído.

Edith tiene un predio de 2 hectáreas, tiene un tigre para cuidar y un dogo argentino, cae un
rayo sobre los cercos de los deslindes y lo tira. Se arranca el dogo y mordio a juan, no
responde de CF porque no es un animal fiero, pero si se arranca el tigre y muerde a alguien
si responde.

Existen tres clases de animales, fieros, domésticos y domesticados. Los que se pueden
ganar por ocupación son los fieros.

El animal es fiero por que no vive bajo el alero del ser humano, no quiere decir que sea más
bravo o menos bravo, un pitbull seria animal doméstico.

f).- El deudor responde cuando sobreviene por su culpa (artículo 1547). Sin embargo,
en este caso no hay propiamente caso fortuito, porque el caso fortuito excluye la culpa. Es
más aparente que real. Es culpa. No puede sobrevenir caso fortuito por culpa.

Art 1547: El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su
naturaleza sólo son útiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se
hacen para beneficio recíproco de las partes; y de la levísima, en los contratos en que el
deudor es el único que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora
(siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran dañado a la cosa debida, si hubiese sido
entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso
fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las
leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.

Prueba del Caso Fortuito.

A que lo alega 1698

En materia contractual, el incumplimiento se presume culpable y por lo tanto, el deudor

debe probar el caso fortuito que alega (art. 1547 inc. 3° y 1674 inc. 1°). Por excepción, se
presume el caso fortuito en materia de seguros, porque el siniestro es un caso fortuito y
este se presume. Y eventualmente será el asegurador el que deberá probar que no hubo
caso fortuito.

Art. 1674. El deudor es obligado a probar el caso fortuito que alega.

Si estando en mora pretende que el cuerpo cierto habría perecido igualmente en poder del
acreedor, será también obligado a probarlo.

196
Segunda causal de Inimputabilidad: El hecho ajeno o el hecho de un
tercero.

Existen terceros por los cuales se es civilmente responsable; y terceros por los cuales no se
es civilmente responsable. Lo normal, es que el deudor no deba responder por los hechos de
terceros, asimilándolos la ley al caso fortuito, es decir, si interviene un tercero ajeno a la
relación y produce el incumplimiento, lo normal es que el deudor no debe responder por los
hechos de ese tercero, y si bien no hay un caso fortuito propiamente tal, la ley lo asimila en
sus efectos; sin embargo, excepcionalmente el deudor tendrá que responder por los hechos
de ciertos terceros, que son los terceros por los cuales el deudor responde civilmente, los
hechos de estos terceros, la ley los asimila a hechos del deudor ( 1679 Código Civil).

RG no se responde por tercero

Art 1679: En el hecho o culpa del deudor se comprende el hecho o culpa de las personas
por quienes fuere responsable.

El padre a sus hijos, el rompe paga

No es el hecho ajeno es el hecho propio

La ley no menciona en forma taxativa y ordenada, quienes son los terceros por los cuales se
es civilmente responsable, pero en varios contratos los menciona. Ejemplos: 1925, 1926,
1929, 1941, etc.

Art 1925: Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes o dependientes se ha
puesto en la imposibilidad de entregar la cosa, el arrendatario tendrá derecho para desistir
del contrato, con indemnización de perjuicios.
Habrá lugar a esta indemnización aun cuando el arrendador haya creído erróneamente y de
buena fe, que podía arrendar la cosa; salvo que la imposibilidad haya sido conocida del
arrendatario, o provenga de fuerza mayor o caso fortuito.

Por lo tanto, y como regla general, si el hecho es de un tercero por el cual el deudor no es
civilmente responsable, este queda liberado de responsabilidad y es una causal de
inimputabilidad.

Tercera Causal de inimputabilidad: El Estado de Necesidad

Se define como “una situación de peligro para un bien jurídico, que solo puede salvarse
mediante la violación de otro bien Jurídico”, es decir, existen dos bienes jurídicos que están
en peligro y sólo puede salvarse uno.

Se incendia la casa y tienen que romper la puerta, para sacar a las personas.

El estado de necesidad presenta un problema de elección, en donde ante la inminencia del

riesgo, el deudor no puede salvar ambos bienes jurídicos.

En materia contractual, el estado de necesidad significa que el deudor deja cumplir, para
evitar otro mal mayor.

Para que opere el estado de necesidad deben darse los siguientes requisitos: copulativos

a) Que efectivamente no puedan salvarse ambos bienes jurídicos. Si se pueden salvar no

estamos frente al estado de necesidad

b) Que el bien que se salva sea de mayor valor que el que se sacrifica, porque si es de un
valor igual o inferior, el deudor no queda liberado de responsabilidad.

El estado de necesidad se diferencia del caso fortuito en varios aspectos, a saber:

* El caso fortuito es insuperable; en el estado de necesidad, el inconveniente que existe es

superable, pero se corre el riesgo de que ambos bienes jurídicos se destruyan.

197
* En el caso fortuito, la insuperabilidad lleva a la imposibilidad de oponerse, por eso es
irresistible; en el estado de necesidad el deudor puede oponerse, pero corre el riesgo de
causar un mal mayor.

Muchos autores señalan que nuestro CC. no consagró el estado de necesidad, sin embargó,
Alessandri señala que lo reguló en dos arts., a saber:

1.- Art. 2178 N° 3 CC. (Ubicado en el comodato) Ahí se dice que el comodatario responde,
aún del caso fortuito, cuando en la alternativa de salvar una cosa suya y la prestada,
deliberadamente, prefiere salvar la suya. Ejemplo del auto

El tema es si son bienes jurídicos equivalentes o siendo de la misma naturaleza uno tiene
más valor que otro, la alternativa es: salvar la vaca o el auto roll roice. Salva el auto.
El ejemplo que da Alessandri no es muy bueno

Art. 2178. El comodatario es obligado a emplear el mayor cuidado en la conservación de la

cosa, y responde hasta de la culpa levísima.
Es por tanto responsable de todo deterioro que no provenga de la naturaleza o del uso
legítimo de la cosa; y si este deterioro es tal que la cosa no sea ya susceptible de emplearse
en su uso ordinario, podrá el comodante exigir el precio anterior de la cosa, abandonando su
propiedad al comodatario.
Pero no es responsable de caso fortuito, si no es,
1.º Cuando ha empleado la cosa en un uso indebido o ha demorado su restitución, a menos
de aparecer o probarse que el deterioro o pérdida por el caso fortuito habría sobrevenido
igualmente sin el uso ilegítimo o la mora;
2.º Cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya, aunque levísima;
3.º Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la suya, ha
preferido deliberadamente la suya;
4.º Cuando expresamente se ha hecho responsable de casos fortuitos.

2.- Art. 847 CC. (Ubicado en la servidumbre de tránsito), aquí se considera como de mayor
valor la salida al camino público del predio dominante que los perjuicios que sufren los
predios sirvientes.

Art 847: Si un predio se halla destituido de toda comunicación con el camino público por la
interposición de otros predios, el dueño del primero tendrá derecho para imponer a los otros
la servidumbre de tránsito, en cuanto fuere indispensable para el uso y beneficio de su
predio, pagando el valor del terreno necesario para la servidumbre y resarciendo todo otro
perjuicio.

Aquí el bien jurídico que se protege es la salida del camino publico vs el derecho de
propiedad que tiene el dueño del predio sirviente que lo tiene que hacer, la ley dice que las
garantías debe preferirse y constituir la servidumbre de transito pero resarciendo todos los
perjuicios por lo tanto A juicio tampoco habría un estado de necesidad, lo que cree es que el
estado de necesidad no está regulado y salvo que se pudiera alegar a propósito de la
responsabilidad civil extracontractual ,es mucho más factible la regulación, pero no en la
responsabilidad civil contractual, debería ser un ejemplo muy de laboratorio.

847: regulación que hace el legislador de cual tiene el mayor valor o disvalor de la conducta,
desde esa perspectiva no es quien y tenga que cumplir la elección, de que bien jurídico
salva, desde ese punto de vista no es estado de necesidad.

Cuarta Causal de Inimputabilidad: Teoría de la imprevisión o de la

excesiva onerosidad. Importante!!!

Esto parte en Francia a propósito de la 2 GM, básicamente los barcos no podían dar
cumplimiento a las obligaciones de entregar sus mercaderías toda vez que se presentaba el
problema de que los submarinos nazis lo hundían por lo tanto tenían que tomar rutas más
largas y eso incidía seriamente en los costos de para el cumplimiento de la obligación, por lo
mismo se creó la TEORIA DE LA IMPREVISION O DE LA EXCESIVA ONEROSIDAD.

A diferencia del CF la obligación es imposible de cumplir por un hecho ajeno a la voluntad

pero además es irresistible, en cambio en la teoría de la imprevisión, justamente la

198
obligación si se puede cumplir, lo que pasa es que resulta ser excesivamente oneroso el
cumplimiento de la obligación

Esta teoría se presenta cuando al deudor le es posible cumplir con su obligación, pero ello le
significa un desembolso económico de tal envergadura que afecta el equilibrio que debe
existir en las prestaciones de las partes, es decir, el deudor puede cumplir, pero por
circunstancias absolutamente ajenas a él, y que no pudieron preverse al contratarse la
obligación, le resulta sumamente gravoso cumplir.

Se distingue del caso fortuito, porque aquí, si bien esta presente la imprevisibilidad, el hecho
es superable, lo que ocurre es que para superarlo se debe hacer un extraordinario sacrificio.

Algunos autores señalan que éste sería un caso de lesión enorme, pero no es así, porque la
lesión enorme debe estar presente al contratarse la obligación en circunstancias que aquí, el
hecho que agrava el cumplimiento, surge durante la vida del contrato, pero no al tiempo de
su celebración.

Estos transportistas, cuando celebraron los contratos no tenían en vista que se iba a
declarar la 2 GM ni su duración, por lo mismo se hacía excesivamente oneroso cumplir la
obligación.

La imprevisión es definida, como la facultad del deudor de solicitar la resolución o remisión

del contrato, cuando un imprevisto, ajeno a él, ha transformado su obligación en
excesivamente onerosa.

En la doctrina y en la jurisprudencia se discute si esta teoría puede ser aceptada como

causal de inimputabilidad, es decir, si se puede permitir liberar de responsabilidad al deudor.

Hay quienes piensan que esta teoría es inaceptable, porque introduce inseguridad jurídica a
las relaciones.

Nuestro Código Civil, no es claro al respecto, porque en algunas normas la prohíbe. Ejemplo:
Art. 1983 inc. 1° C. C. (contrato de arrendamiento de predios rústicos). Sin embargo, en
otros las acepta, por ejemplo: Art. 2003 regla 2°.

Art 1983: El colono no tendrá derecho para pedir rebaja del precio o renta, alegando casos
fortuitos extraordinarios, que han deteriorado o destruido la cosecha. Caso en que el código
no lo acepta. Hoy con el conocimiento del clima, alguien no podría negarse porque cayo una
helada, en estricto rigor seria dudoso
Exceptúase el colono aparcero, pues en virtud de la especie de sociedad que media entre el
arrendador y él, toca al primero una parte proporcional de la pérdida que por caso fortuito
sobrevenga al segundo antes o después de percibirse los frutos; salvo que el accidente
acaezca durante la mora del colono aparcero en contribuir con su cuota de frutos.

Art 2003: Los contratos para construcción de edificios, celebrados con un empresario, que
se encarga de toda la obra por un precio único prefijado, se sujetan además a las reglas
siguientes:
1.a El empresario no podrá pedir aumento de precio, a pretexto de haber encarecido los
jornales o los materiales, o de haberse hecho agregaciones o modificaciones en el plan
primitivo; salvo que se haya ajustado un precio particular por dichas agregaciones o
modificaciones.
2.a Si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionaren costos que
no pudieron preverse, deberá el empresario hacerse autorizar para ellos por el dueño; y si
éste rehúsa, podrá ocurrir al juez para que decida si ha debido o no preverse el recargo de
obra, y fije el aumento de precio que por esta razón corresponda. Se acepta la teoría de la
imprevisión. Pero la verdad es que hoy con el avance de la tecnología, es difícil que alguien
argumente vicios ocultos del suelo. En ese caso no se podría establecer que hay un hecho
imprevisible. A la dictación del código si aplicaba, hoy eso ya no es asi
3.a Si el edificio perece o amenaza ruina, en todo o parte, en los cinco años subsiguientes a
su entrega, por vicio de la construcción, o por vicio del suelo que el empresario o las
personas empleadas por él hayan debido conocer en razón de su oficio, o por vicio de los
materiales, será responsable el empresario; si los materiales han sido suministrados por el
dueño, no habrá lugar a la responsabilidad del empresario, sino en conformidad al artículo
2000, inciso final.

199
4.a El recibo otorgado por el dueño, después de concluida la obra, sólo significa que el
dueño la aprueba, como exteriormente ajustada al plan y a las reglas del arte, y no exime al
empresario de la responsabilidad que por el inciso precedente se le impone.
5.a Si los artífices u obreros empleados en la construcción del edificio han contratado con el
dueño directamente por sus respectivas pagas, se mirarán como contratistas
independientes, y tendrán acción directa contra el dueño; pero si han contratado con el
empresario, no tendrán acción contra el dueño sino subsidiariamente, y hasta concurrencia
de lo que éste deba al empresario.

Los autores que aceptan esta teoría señalan que para que opere deben darse ciertos
requisitos que son:

Requisitos copulativos

1.- Que se trate de un contrato bilateral, oneroso, conmutativo, porque por la imprevisión se
rompe la conmutatividad.

2.- Debe sobrevenir un imprevisto, que no fue posible prever al tiempo de contratar.
Problema del art 2003 regla 2

3.- Este imprevisto debe sobre pasar de una manera exagerada el aleas del contrato,
porque todo contrato conlleva un riesgo, pero para que se dé la imprevisión, la
desproporción debe ser manifiesta, y por esto se excluye de esta teoría a los contratos
aleatorios, porque en ellos el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o
pérdida.

Si se celebra cualquier contrato aunque, sea conmutativo, tiene algo de aleas

Nelson le compra la cosecha de naranja a yazna pensando que va a tener una utilidad de
XXXX pero resulta que bajo el consumo de las naranjas. Toda persona que hace un negocio
sabe que puede perder dinero

Si se dan todos estos requisitos, la doctrina discute que efecto se produce:

a) Algunos señalan que el deudor queda liberado de toda responsabilidad; y,

b) Otros en cambio, consideran que el deudor queda facultado para recurrir ante el Juez a
fin de que sea él quien restablezca el equilibrio patrimonial. Esta posición es compartida por
Fernando Fueyo; sus detractores la critican, por estimar que el Juez no se puede entrometer
en la relación contractual.

Volviendo a la época de la 2 GM, marta era la transportista y Nelson se encargaba del

traslado de la mercadería, marta tenía que ir ante el juez para que este aumentara el valor
de la prestación de Nelson, critican esto porque el juez no se puede meter en una relación
contractual

Los autores que están a favor de esta teoría dan los siguientes argumentos para justificarla:

1.- En el Derecho Canónico, se entendía que en todos los contratos bilaterales, onerosos y
conmutativas, iba envuelta una cláusula rebus sic stantibus (mientras las condiciones se
mantuvieran), en virtud de ella, las partes al celebrar el contrato, partían del supuesto que
las condiciones en que se celebraba se iban a mantener y por esto si durante la vida del
contrato, se producía un cambio sustancial, podía intervenir el Juez, para restablecer la
conmutatividad.

2.- De acuerdo al Art. 1546, todo contrato debe ejecutarse de buena fe; y si se obliga a un
contratante a cumplir con una prestación excesivamente onerosa, se estará actuando de
mala fe, aunque es discutible, porque si se ha cumplido con la obligación propia, es justo
exigir que la contraparte también cumpla.

art 1546: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no sólo a
lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza
de la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.

200
3.- De acuerdo al Art. 1558, los perjuicios pueden ser: directos o indirectos y de estos
últimos no se responde por falta de causalidad, y si se obligara al deudor a cumplir con la
excesiva onerosidad, se le estaría haciendo responsable de los perjuicios indirectos, lo que
resulta inaceptable, más si se considera que su actuación no ha sido ni dolosa, ni culposa.

art 1558: Si no se puede imputar dolo al deudor, sólo es responsable de los perjuicios que
se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de
todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse
cumplido la obligación o de haberse demorado su cumplimiento.
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnización de
perjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podrán modificar estas reglas.

Posición del Código Civil.

Nuestro Código no da una solución clara a este problema, aceptando y rechazando esta
teoría indistintamente.

La rechaza en dos disposiciones:

 Art. 1983 (arrendamiento de predios rústicos) y se señala que el colono, que es el

arrendatario, no puede pedir rebaja de la renta, alegando casos fortuitos
extraordinarios que hayan deteriorado o destruido su cosecha;
 y Art. 2003 regla 3 (contrato de construcción de edificios): Allí se dice, que el
empresario deberá responder si el edificio amenaza con caerse, y por lo tanto, no le
sirve el alegato de la excesiva onerosidad.

Si el edificio se cae por la mala construcción, por la calidad de los materiales, hay que ver
quien entrego los materiales:
- si los puso quien ejecutaba la obra, tiene que indemnizar, por que esta actuando con
cumpla
- Si quien paso los materiales fue el mismo dueño de la obra, en ese caso es culpa de
el, “nadie se puede aprovechar de su propia culpa”

Por lo tanto llegamos a un concepto de culpabilidad y no a un concepto de imprevisión

Se acepta en:

 Art. 2003 regla 2, se señala que si por circunstancias desconocidas, surgen costos
que no pudieron preverse, el empresario podrá subir el precio de la construcción, y si
no se logra acuerdo, podrá recurrir ante el juez.

La tendencia moderna, es aceptar esta teoría y permitirle al juez intervenir para que
restablezca el equilibrio patrimonial.

Con el avance de la ciencia nadie podría alegar vicios ocultos del suelo. (postura del profe)

Quinta Causal de Inimputabilidad: Las convenciones modificadoras

de responsabilidad.

Son los acuerdos de las partes, quienes en virtud de la autonomía de la voluntad, pueden
disminuir o atenuar la responsabilidad del deudor, con una limitación, que es que el acreedor
no puede liberar al deudor del dolo o de la culpa grave.

La condonación del dolo futuro no vale.

La culpa grave se equipara al dolo entonces tampoco se condonaría. Porque si no estaría
condonando el dolo futuro.

Nelson Comodatario responde culpa levísima. Yazna comodante podría rebajar, o por
acuerdo cuando celebraron el contrato, que solo responda de culpa grave? Si

201
Podría exponerlo de toda culpa? No porque dentro de toda culpa está incluida la culpa grave
y esta se equipara al dolo, y condonación del dolo futuro no vale.

Sexta Causal de inimputabilidad: La mora del acreedor.

Esta constituye una originalidad de don Andrés Bello, y consiste en la negativa injustificada
del acreedor de aceptar el cumplimiento de la obligación del deudor. En este caso, si el
acreedor está en mora, deberá indemnizar al deudor por los gastos de conservación en que
incurra, y además se atenúa la responsabilidad de éste, porque él pasa a responder sólo de
la culpa grave o dolo.

Yazna le vende naranjas a Nelson, este empezó a darse cuenta de que estaba mala
temporada de naranjas, y que la gente no las consumía, Nelson no recibe las naranjas,
yazna tiene 20 bines de naranjas, las guarda en un frigorífico.

Yazna cuando celebro el contrato no tenía pensado ese costo, por lo tanto esos costos debe
asumirlos Nelson.

Pero además yazna, como es un contrato de CV responde de culpa leve, pero como Nelson
está en mora de recibir, mora del acreedor, entonces yazna ahora responde de culpa grave.

Esta mora del acreedor produce dos efectos importantes:

- Hace cargo de todos los gastos de conservación de la cosa a quien no recibe,

acreedor moroso.
- Rebaja la responsabilidad del deudor a culpa grave.

Causales de imputabilidad

Se dijo en su oportunidad, que dentro de los requisitos de la indemnización de perjuicios,

estos debían ser imputables al deudor en grado de dolo o culpa, ahora bien, pasaremos a
analizar estas causales.

1º Causal de imputabilidad: La culpa.

En general la culpa es falta de cuidado en la ejecución de un hecho o en el cumplimiento de

una obligación. Así, si la culpa afecta la ejecución de un hecho, es extracontractual y si
afecta el cumplimiento de una obligación es contractual.

La culpa contractual se diferencia de la extracontractual, en dos aspectos:

importante

a) La contractual se gradúa; y la extra contractual no, y; sin perjuicio de que los autores
dicen responde culpa leve
b). La culpa contractual se presume, por mientras que la extracontractual no.
la culpa contractual se presume por que el incumplimiento de la obligación por parte del
deudor se presume culpable, al acreedor solo le basta acreditar la existencia de la obligación
y por lo tanto el deudor tendrá que acreditar que ha cumplido la obligación o que ha
mediado CF.

CULPA CONTRACTUAL CULPA EXTRACONTRACTUAL

Incide en el incumplimiento de una
obligación que nace en un contrato
*** un vínculo ***, entre acreedor y
deudor, la violación del vínculo
constituye responsabilidad contractual
Admite grado: Grave, leve, levísima
Incide en un hecho ajeno a un contrato
El ofensor y el ofendido son 2 personas
extrañas, no hay un vínculo entre la
víctima y el autor del daño, la obligación
de indemnizar nace en la comisión del
acto ilícito.
Es una sola

202
La capacidad necesario es la misma Tiene normas propias. Son incapaces
que se requiere para celebrar los actos según el art2319 los infantes,
jurídicos (18 años) excepcionalmente los menores de 16
años que no hayan obrado en
discernimiento.

Graduación de la culpa Contractual.

Art. 44 CC., clasifica la culpa en tres categorías: Grave; Leve y Levísima.

Art. 44. La ley distingue tres especies de culpa o descuido.

Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios
ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen
emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los
hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra
calificación, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o
cuidado ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es responsable de esta
especie de culpa.
Culpa o descuido levísimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso
emplea en la administración de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a
la suma diligencia o cuidado.
El dolo consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.

 Culpa grave o lata:

Deposito

Es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aún las
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios; por lo
tanto, ésta es la culpa menos exigentes de todas y de acuerdo a la ley, equivale al dolo en
materias civiles. Esto significa, que aun cuando el deudor no actúe con dolo, es tanta su
negligencia, que la ley lo sanciona como si hubiese tenido una actitud dolosa; y, todos los
efectos civiles del dolo, se aplican a la culpa grave.

Como consecuencia de lo dicho, surgen las siguientes consecuencias:

1) Si el deudor incurre en culpa grave, aumenta su responsabilidad, porque pasa a

responder como el deudor doloso (responde de los perjuicios directos previstos e
imprevistos.)

2) La culpa grave no puede condonarse anticipadamente porque en esa condonación

habrá objeto ilícito.

La condonación del dolo futuro no vale.

Si bien la culpa grave equivale al dolo en materia civil, no son términos sinónimos y se
diferencian en:

a) El dolo es un vicio de la voluntad y por lo tanto es sancionado con nulidad relativa. La

culpa no es vicio de la voluntad.

b) La culpa se gradúa. El dolo no.

c) La culpa se presume. El dolo no. (706). Aunque muchos autores discuten si la culpa
grave se presume o no, porque señalan que si ella se asimila al dolo y este no se presume,
la culpa tampoco debería presumirse; sin embargo, la mayoría de la doctrina y de la
jurisprudencia, considera que la asimilación entre el dolo y la culpa grave no llega a la
prueba y por lo tanto, si el acreedor alega culpa grave, estará amparado por la presunción
simplemente legal de ella, aplicándose el art. 1547 que no es más que una clasificación de
los diferentes tipos de culpas.

203
Si el deudor debía responder de culpa grave, es necesario que pruebe el dolo? No, porque se
ampara en la presunción de culpabilidad, y el efecto es el mismo, responde los perjuicios
directos previstos e imprevistos (la culpa grave se equipara al dolo.)

En la responsabilidad civil extracontractual la indemnización no se fija teniendo en

consideración si se actuó con culpa o dolo, sino que se fija en tanto en cuanto la extensión
del daño. Clásico ejemplo del choque, uno a propósito y otro con culpa, daños iguales,
indemnizaciones iguales.

No quiere decir que si hay dolo nos amparamos bajo la presunción de culpa grave

706: aplicación general

art 1547: El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su
naturaleza sólo son útiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se
hacen para beneficio recíproco de las partes; y de la levísima, en los contratos en que el
deudor es el único que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora
(siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran dañado a la cosa debida, si hubiese sido
entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso
fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las
leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.

 Culpa leve o simplemente culpa.

Es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus
negocios propios. Esta culpa constituye la regla general, y es el término medio de
negligencia. De esta culpa responde el que debe administrar un negocio como un buen
padre de familia.

 Culpa levísima.

Es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la

administración de sus negocios más importantes. Es decir, esta culpa es la más exigente de
todas, y es la que impone el máximo de responsabilidad.

Importancia de esta Clasificación

1) Es importante para determinar la responsabilidad del deudor.

2) Es importante, porque producen efectos distintos, ya que como se dijo, la culpa grave
equivale al dolo en materia civil.

Culpa de que Responde el Deudor. Importante

Art 1547 obligatorio

Art 1547: El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su
naturaleza sólo son útiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se
hacen para beneficio recíproco de las partes; y de la levísima, en los contratos en que el
deudor es el único que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora
(siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran dañado a la cosa debida, si hubiese sido
entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso
fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las
leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.

En esta materia hay que distinguir; ya que la regla general, es que el deudor responda de la
culpa que las partes han convenido. Art. 1547 inciso final, y si nada se ha convenido, se

204
aplican las normas legales. Y de acuerdo a ellas, para determinar de que culpa responde el
deudor, hay que distinguir a quien beneficia el contrato:

1.- Si el contrato sólo beneficia al acreedor. Ejemplo “el depósito”. En ese caso, como el
deudor no obtiene ningún beneficio del contrato, responde de la culpa grave.

2.- Si el contrato beneficia a ambas partes (regla general). En estos casos responde de
culpa leve, y en esta responsabilidad también incurren las personas que administran bienes
ajenos (padre de familia, guardadores, albaceas, mandatarios, etc.).

3.- Si el contrato beneficia solo al deudor Ejemplo “comodato”. En ese caso el deudor
responde de culpa levísima, es decir, responde del máximo de diligencia.

Todas estas reglas pueden alterarse por la voluntad de las partes o por la ley.

2ª Causal de Imputabilidad: El Dolo.

Se encuentra en tres áreas del derecho civil, a saber:

a.- Como “Vicio de la Voluntad”,

b.- Como “Elemento del Delito Civil” (Materia extracontractual); y,

c.- Como agravante de la responsabilidad del deudor en el incumplimiento de las

obligaciones (materia contractual). Se deben responder de los perjuicios directos previstos e
imprevistos, si es con culpa (excepto culpa grave) perjuicios directos previstos

Si bien el dolo se encuentra en tres áreas distintas, según la mayoría de los autores, el dolo
es uno solo que se puede manifestar de distintas maneras y esta es la “Teoría Unitaria del
Dolo”.

El dolo; está definido en el artículo 44 como “la intención positiva de inferir injuria en la
persona o propiedad de otro”.

En el incumplimiento de las obligaciones, el dolo esta presente cuando el deudor no cumple

su obligación intencionalmente y con ánimo de dañar al acreedor.

En este caso, se agrava la responsabilidad del deudor, y ésta se traduce, en que el deudor
doloso responderá por los perjuicios directos previstos e imprevistos. Por los indirectos no se
responde, porque como se dijo, no son consecuencia del incumplimiento a que
expresamente se haya convenido.

DOLO

Art. 44 inc. Final: “Consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o

propiedad de otro”

TEORIA DE UNICIDAD DEL DOLO (El dolo es uno solo pero se estudia en tres materias)

El dolo tiene incidencia en tres instancias fundamentales:

Dolo como vicio del consentimiento. art. 1458.

Dolo como agravante de la responsabilidad civil contractual. Art. 1558.
Dolo como elemento de delito civil. Art. 2314.

Dolo en el fraude pauliano. Art. 2468.

El dolo en cualquier figura jurídica que incida es uno, solo por ello se habla de la teoría
unitaria del dolo.

Elementos que agrava la responsabilidad civil contractual

205
 Previstos
Directos imprevistos
Perjuicios
Indirectos: cuando las partes lo han pactado

Perjuicios directos previstos e imprevistos: DOLO, culpa grave (porque se equipara al dolo)
Perjuicios directos previstos: Culpa leve, culpa levísima

Art 1558: Si no se puede imputar dolo al deudor, sólo es responsable de los perjuicios que
se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de
todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse
cumplido la obligación o de haberse demorado su cumplimiento.

La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnización de

perjuicios.

Las estipulaciones de los contratantes podrán modificar estas reglas.

Dolo como elemento del delito civil. Responsabilidad civil extracontractual

Art 2314: El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño a otro, es
obligado a la indemnización; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito
o cuasidelito.

Cuando hablamos de delito civil además de estar hablando de responsabilidad

extracontractual, nos referimos a que se actuó con dolo. Cuando hablamos de cuasidelito
decimos que se actuó con culpa

Cuando dice que es un elemento del delito civil se refiere a, que es efectivamente una de las
situaciones que debe darse para indemnizar el perjuicio de que…. Hecho doloso o culposo.
13:50.
Y esto provoque un daño o perjuicio
Que entre el hecho doloso y el daño producido debe haber un nexo causal, y que se
produzcan perjuicios.

“NO HAYINDEMIZACION DE PERJUICIOS SIN PERJUICIOS”

Ejemplo: Elizabeth va en su vehículo y Macarena la odia e intencionalmente la choca en su

parte posterior, le produjo daño al vehículo (abolladura, pintura, etc.)
Otro ejemplo puede ser que Macarena la choco por descuido, no se dio cuenta que había
frenado porque iba hablando por celular y la choco.
En ambos casos la indemnización es la misma, porque solo se tiene que indemnizar la
extensión del daño.

Art 2468: En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesión de bienes o la apertura del
concurso, se observarán las disposiciones siguientes:

1.a Los acreedores tendrán derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las
hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando
de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los
negocios del primero.

2.a Los actos y contratos no comprendidos bajo el número precedente, inclusos las
remisiones y pactos de liberación a título gratuito, serán rescindibles, probándose la mala fe
del deudor y el perjuicio de los acreedores.

3.a Las acciones concedidas en este artículo a los acreedores expiran en un año contado
desde la fecha del acto o contrato.

206
Cuando habla de la apertura de concurso se refiere a la quiebra, por eso se llama derecho
concursal o derecho de quiebra. Del fallido no del quebrado.

Ejemplo: nos remitimos al ejemplo de la contadora

Fraude civil: Paola es acreedora de Vanesa. Vanesa tiene como contadora a María. Vanesa le
vende sus bienes a María con el fin de sacarlos de su patrimonio para no dar cumplimiento a
las obligaciones que mantiene con Paola.
En ese caso como María era la contadora de Vanesa no puede menos que saber el mal
estado de los negocios de Vanesa.
Este acto es rescindible, esos bienes que enajeno vuelven al patrimonio de Vanesa con el fin
de que Paola se haga pago de sus acreencias. Tiene un año contado hacia atrás. (Acto
oneroso).

Si este acto fue gratuito, es decir Vanesa le dono a María estos bienes, para no dar
cumplimientos a las obligaciones con Paola, en ese caso solo basta la mala fe de Vanesa y el
perjuicio de Paola, más no la mala fe de María.

María no conoce a Vanesa, no la ha visto nunca, y Vanesa para tratar de eludir sus
obligaciones le vende el automóvil, ese acto es rescindible en principio?? NO
Para que sea rescindible hay que probar que hubo mala fe.(puede haber sido una amiga)

Dolo como vicio del consentimiento.

Art 1458: El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y
cuando además aparece claramente que sin él no hubieran contratado.

En los demás casos el dolo da lugar solamente a la acción de perjuicios contra la persona o
personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de él; contra las primeras por el
total valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han
reportado del dolo.

Aquí están los dos elementos del dolo: que debe ser obra de una de las partes y que de no
mediar este dolo no se hubiera contratado o se huera contrato en términos distintos.

A diferencia de la fuerza el dolo debe ser obra de una de las partes, y no de un tercero.

Éste es el artificio usado con el propósito de inducir a error o mantenerla en el error en que
se encuentra una persona a fin de que tome la decisión de consentir en el acto jurídico,
dicho mas breve se puede decir que el dolo vicio es la intención positiva de inferir daño al
autor de un acto jurídico, induciéndolo a prestar su consentimiento mediante engaño. En la
primera definición nos referimos al error, pero hay una distinción notable entre el error y el
dolo y es que en el primero no hay mala fe.
En el dolo se castiga el acto ilícito que importa el artificio de inducir a contratar basado en
engaño, para provocarlo se pueden provocar hechos o circunstancias falsas que impidan a
la víctima conocer la realidad, cuando esto acontece se habla del dolo positivo, también
puede haber dolo de omisión, es decir, guardando deliberadamente silencio sobre un
hecho o circunstancia que la otra parte necesita conocer para formarse un juicio verdadero
de la realidad, aquí estamos frente al dolo negativo y a éste la doctrina lo llama reticencia
y se constituye como agravante de la responsabilidad civil contractual, así cuando una
contratante deja de cumplir un contrato con el solo afán de provocar un daño al acreedor,
responde de los perjuicios directos previstos y también imprevistos, por ello constituye un
agravante y a éste la doctrina lo llama reticencia, por ejemplo soy vendedor de autos y
alguien se interesa profundamente por el auto rojo y yo no le digo que se volcó.

Roma distinguía entre dolo bueno y dolo malo, y hay dolo propiamente tal, es decir, malo
cuando el engaño es de una verdadera consideración, por ejemplo vendo un anillo diciendo
que es de oro, pero en realidad está pintado de color oro.

El dolo bueno es un dolo que es permitido. (Resaltar más allá de lo que realmente es las
cualidades de un producto)
El dolo malo es lo que conocemos y definimos en el art 44

207
La propaganda que exagera las bondades del producto no constituye dolo, en cambio, si
además en forma maliciosa se le atribuyen cualidades que no tienen a la cosa o se silencian
defectos esenciales de la cosa ahí si hay dolo vicio.

Ejemplo. Cuando el zapatero nos dice que eso zapatos nos van a durar toda la vida.
El dolo vicio puede ser principal (reservado a los actos jurídicos bilaterales) o puede ser
incidental (reservado a los actos jurídicos unilaterales) el principal vicia el consentimiento, es
aquel que es obra de una de las partes contratantes y que sea determinante. Requisitos
según el art. 1458:

a.- determinante.
b.- obra de algunas de las partes contratantes.

Hay dolo principal cuando es obra de una de las partes del contrato y cuando es
determinante (O sea que de no mediar este dolo no se habría contratado, o se habría
contratado en términos distintos)
El dolo es incidental cuando falta alguno de estos dos requisitos, es el dolo, o no es obra de
una de las partes, o no es determinante.

Ejemplo: José le dice a Pedro, en su lecho de muerte, que deje como heredero Martin,
porque han hecho todos los estudios correspondientes y resulta ser su hijo. La realidad es
que nunca fue hijo de él.

El dolo vicio incidental no vicia y no es obra de una de las partes, o bien no es determinante
para la celebración del acto contrato.

Requisitos del dolo principal

1.) El primer requisito es que sea obra de una de las partes contratantes, de la parte que
se aprovecha del consentimiento de la víctima. Se ha estimado que el dolo que es obra de
los representantes legales de las partes, se reputa como dolo de las partes, porque al
aceptar la voluntad del representante en la celebración de los actos o contratos el dolo del
representante se considera como de uno de las partes y por ello vicia el consentimiento y lo
vicia igualmente si el dolo es obra de un tercero que contrata con el representante, en todo
caso el representado podrá alegar la nulidad por el dolo del que fue víctima su apoderado. El
dolo es personal del representante pero la ley reputa que es dolo de la parte representada.

Esto es muy discutible.

Supongamos que Paola encarga la venta de su automóvil a Liliana, por lo tanto esta es
representante mandataria, y conforme al art 1448 (representación).
La disyuntiva es si Liliana cometió dolo al venderle al automóvil a Alejandra.
Hay dos teorías:
Hay quienes dicen que el dolo de Liliana se traspasa a Paola, porque los actos ejecutados se
radican en el patrimonio de Paola y no en el de Liliana. Además ella recibiría los beneficios
de ese dolo
Pero otros sostienen que el dolo es personal, es decir no afecta a tercero, y por lo tanto no
habría conexión entre el dolo de Paola y Liliana, sin perjuicio que en este caso se deberá
indemnizar los perjuicios conforme al art 1558 inc 2.
Apropósito de esto, esto se arregla en la sucesión por causa de muerte (solo saber esto)

2.) El dolo debe aparecer claramente que fue determinante en la celebración del acto, de
modo que si no hubiese dolo no se habría celebrado el acto, por lo que cumpliéndose estos
requisitos (obra de las partes y determinantes) vicia el consentimiento (puede ser que se
haya celebrado en términos distintos), el acto jurídico nace, surte efectos pero en cualquier
momento la víctima del dolo pedirá que se deje sin efecto, es decir, la nulidad relativa de
ese acto jurídico.

Dolo principal vicia el consentimiento, es decir que sea obra de una de las partes y que sea
determinante.

El plazo para pedir la nulidad durará cuatro años contados desde el día de la celebración del
acto o contrato (1691). Es decir ocupa la misma regla que el error, pero no así la misma
regla de la fuerza (desde que cesa).

208
Si el dolo lo cometen ambas partes, el acto jurídico no es susceptible de nulidad (el dolo se
anula).

Esto es como el principio de que la mora pugna la mora.

DOLO INCIDENTAL

Es aquel que no cumple alguno de los requisitos del dolo principal o ninguno de ellos. (es
decir que o no es obra de una de las partes, o no es determinante, o ambas cituaciones). El
acto que adolece de dolo incidental es válido, o sea, no vicia el consentimiento, si este dolo
es el motivo principal o determinante en la celebración del acto pero es obra de terceros, no
acarrea la nulidad relativa del acto, sino que a la otra parte víctima del dolo incidental, le da
una acción para obtener la reparación de los perjuicios sufridos y esta acción la puede
dirigir contra el autor del dolo incidental, persiguiendo la reparación de todo perjuicio
material o moral, o la dirige contra terceros siempre que se trate de terceros que se hayan
aprovechado del dolo, en este caso la acción que se le da a la víctima del dolo no descansa
en la idea de la comisión de un delito, sino que en la idea del enriquecimiento sin causa y
por ello este dolo persigue, solo la restitución de todo aquello que hubiera aprovechado
terceros, pero solamente hasta la concurrencia del provecho que han reportado del dolo,
esta es la explicación del art. 1458 inc. 2º, en los demás casos el dolo siempre es un acto
ilícito, por lo tanto la ley no puede presumirlo y por el 1459 dice que el dolo no se presume.

Art 1459: El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los
demás debe probarse.

Este artículo está en armonía con el art 706.

Ejemplo del 1458 inc. 2: Pedro le quiere vender el auto a Nicolás entonces lo llevan a un
taller para que se haga una revisión, y en la revisión el mecánico dice que el auto está
perfecto.
El mecánico aprecio el problema que tenía el auto desde un principio pero se queda callado,
y como dice que estaba perfecto Nicolás compra el auto.
Aquí quien frauda el dolo es el mecánico (que es un tercero), y quien recibe los beneficios de
ese dolo es Pedro, porque al quedarse callado el mecánico, pudo vender el auto al precio
que quería.
Conforme a este art. en inc. 1 habla del dolo principal, por lo tanto cuando dice “en los
demás casos” debemos entender que es cuando no vicia el consentimiento

¿Cuál es la solución a este art 1458 inc. 2?

Con respecto al tercero: responde de todos los perjuicios que provoco. Porque suponiendo
que el auto que compro lo iba a usar para taxi, los perjuicios serán mayores como daño
emergente y lucro cesante.

Con respecto a Pedro: responde solo de lo que sacó provecho. Porque suponiendo que el
auto lo vendió en 4 millones y con las fallas que tenía valía 3 millones, solo deberá restituir
el millón que pidió de más.

¿Puede recomerse a Nicolás que demande la rescisión del contrato, que reclame la nulidad
relativa y solicite la nulidad del acto y contrato?
No, porque el dolo incidental no vicia el consentimiento. (No fue obra de una de las partes)

El dolo no se presume, debe probarse.

Incumbe probar el dolo a aquel que lo alegue, aquel que fue la víctima del dolo, debe probar
que ha existido intención positiva de inferir daño mediante el dolo. (En el ejemplo anterior
quien debe probar el dolo es Nicolás. Art 1698)

La calificación del dolo es una cuestión de derecho, esto significa que esta disputa puede
llegar al conocimiento de la Corte Suprema, a través del recurso de casación en el fondo.

Hay dolo en los actos jurídicos unilaterales, pero necesariamente debe ser obra de un
tercero, los requisitos son los mismos que los del dolo incidental. A diferencia que éste

209
último, aquí hay vicio. Algunos artículos lo consideran como el 1237 (repudiación de la
herencia) y 1234 (aceptación de la herencia), 1465 (el dolo futuro no puede condonarse).

Art 1237: Ninguna persona tendrá derecho para que se rescinda su repudiación, a menos
que la misma persona o su legítimo representante hayan sido inducidos por fuerza o dolo a
repudiar.

Ejemplo: hay cuatro hermanas, falleció el causante, las dejo herederas a las cuatro. Rosa
(una de las hermanas) le dice a Antonia (otra Hna) que en su lugar no aceptaría la herencia,
la repudiaría, porque el padre, quien ya murió, estaba cargado de deudas. Le muestra un
pagare que el mismo le firmo a Juan Pérez por 1.500 millones de pesos, y si acepta la
herencia tendrá que pagar ella. Antonia no acepta la herencia.
Pero en realidad no existía tal deuda.

La regla general es que las repudiaciones no se rescinden, salvo que esa repudiación se
haya efectuado por fuerza o dolo.

El otro caso es la fuerza: Antonia repudia la herencia o mato a tu hijo.

Art 1234: La aceptación, una vez hecha con los requisitos legales, no podrá rescindirse, sino
en el caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesión grave a virtud de
disposiciones testamentarias de que no se tenía noticia al tiempo de aceptarla.

Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administración de sus
bienes.

Se entiende por lesión grave la que disminuyere el valor total de la asignación en más de la
mitad.

Es la misma idea que la anterior, pero a la inversa.

La regla es “si acepto la herencia la acepto”, no se puede repudiar salvo que se haya
efectuado fuerza o dolo.

Art 1465: El pacto de no pedir más en razón de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al
dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonación del dolo futuro
no vale.

artículo que se debe saber si o si

Condonación del dolo no vale, porque es una cuestión de moralidad, porque si no todas las
partes de los contratos al celebrarlos se perdonarían el dolo.

Ejemplo: empresa importante Pixar, tiene un proveedor de alojamiento a los trabajadores,

otro de cemento y material de construcción, otro de insumos computacionales.
Firman un contrato de provisión de productos de ventas y Pixar señala en el contrato: las
partes en este acto se condonaran cualquier dolo futuro que exista en el cumplimiento de las
obligaciones.
Por eso hay un problema de moralidad con las normas, con establecer en un contrato la
remuneración de dolo futuro, porque si no sería una cláusula de uso frecuente y
efectivamente va a contratar con sus proveedores pensando siempre que no les va a pagar,
porque lo que les va a pagar a ellos es parte de sus ganancias.

Lo que hay que probar son los hechos constitutivos del dolo a través de cualquier medio
probatorio. (la maquinación o la omisión según sea el caso)

Excepciones en que el dolo se presume:

Art.706 inciso final: “Pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala
fe, que no admite prueba en contrario”.

Art. 968 nº 5. “Es indigno de suceder al causante cuando ha ocultado el testamento”.

210
Supongamos que hay cuatro hermanos, pero a Sofía que es la menor el causante tuvo una
consideración y le dejo la cuarta de mejoras y la cuarta de libre disposición. Si el patrimonio
era de 100 y los únicos herederos son ellos cuatro a Sofía le tocaría el 62,5 %, mientras a
los otros el 12,5% a cada uno. Entonces los otros tres ocultan el testamento porque de esa
manera iban a recibir 25% cada uno.
Por lo tanto el que oculta el testamento se hace indigno, además hay presunción de mala fe.

El dolo de los incapaces

Art. 1685. Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni él ni sus
herederos o cesionarios podrán alegar nulidad. Sin embargo, la aserción de mayor edad, o
de no existir la interdicción u otra causa de incapacidad, no inhabilitará al incapaz para
obtener el pronunciamiento de nulidad.

kote López trabajo a los 17 años mostrando los pechos en Morande con compañía. Eso no lo
podía hacer, necesitaba autorización, pero ella se puso mayoría de edad, en ese caso no hay
dolo que reclamar. Porque se entiende que la parte contratante como cosa mínima debería
haber pedido el certificado de nacimiento.
Distinto hubiese sido el caso de que Kote hubiera falsificado el certificado de nacimiento, en
este caso si puede haber nulidad absoluta.

El problema se plantea cuando una persona capaz es inducida a contratar con el incapaz por
dolo de este.

Consiste en el engaño que hace a una persona haciéndose aparecer como capaz para
celebrar el acto o contrato, con este engaño se induce a la otra parte a contratar sin cumplir
con los requisitos que la ley señala para estos casos. Su sanción es que el autor del dolo no
puede alegar la nulidad relativa del acto o contrato fundado en su incapacidad relativa.
Nadie puede aprovecharse de su propio dolo

Este dolo produce un efecto contrario del que ordinariamente produce el dolo, pues le está
vedado al incapaz pedir la nulidad del acto pero la otra parte si la puede pedir.

Diferencias entre el dolo y la fuerza

- La fuerza moral vicia el consentimiento, provenga de quien provenga.

- El dolo en los actos jurídicos bilaterales debe emanar del otro contratante, pero en los
unilaterales debe emanar siempre de un tercero vicia el consentimiento aunque provenga
de un tercero.

Prueba del Dolo.

1.- Como vicio de la voluntad, la ley señala que el dolo debe probarse Art. 1459.

art 1459: El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los
demás debe probarse.

2.- En el incumplimiento de las obligaciones, la ley nada ha señalado, pero se considera que
debe aplicarse por analogía esta norma, y por lo tanto, el acreedor que alega dolo deberá
probarlo.

Principio que impera es el de la BF

Requisito para que proceda la indemnización por dolo:

1.- Que el deudor incumpla intencionalmente la obligación.

2.- Que el deudor tenga conocimiento que con dicho incumplimiento va a perjudicar al
acreedor, aunque en el hecho no lo perjudique, porque basta la intención.

3.- Que el acreedor pruebe el dolo.

211
Consecuencia del dolo o del Incumplimiento doloso

a.- Agrava la responsabilidad del deudor, porque responde de los perjuicios directos,
previstos e imprevistos.

b.- Al deudor doloso no le sirve el alegato del caso fortuito, por lo tanto se hace responsable
de él, pero este mismo efecto se producía respecto del deudor culposo.

c.- Origina responsabilidad solidaria: En materia extracontractual, existe responsabilidad

solidaria de todos los que han participado en la comisión de un hecho ilícito y se señala que
todo fraude o dolo cometido por dos o más personas, produce responsabilidad solidaria. Art.
2317 inc. 1º y 2º.

No importa la calidad penal en la que se es participe del hecho, es solidariamente

responsable de todos los perjuicios ocasionados. Solo en el caso de la responsabilidad civil
extracontractual.

Art 2317: Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o más personas, cada una de
ellas será solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o
cuasidelito, salvas las excepciones de los artículos 2323 y 2328.
Todo fraude o dolo cometido por dos o más personas produce la acción solidaria del
precedente inciso.

En un principio, la doctrina criticaba que esta norma repitiese la misma idea en los inc. 1º y
2º; sin embargo, con posterioridad, algunos autores como Alessandri, se dieron cuenta que
el inc. 1º, se refiere a la responsabilidad extracontractual, y el inc. 2º a la responsabilidad
contractual. Por lo tanto, lo extraño es que en una norma ubicada en la responsabilidad
extracontractual, se regule una materia de la responsabilidad contractual.

d.- Da origen a la indemnización de perjuicios en favor del acreedor (perjuicios directos

previstos e imprevistos).

5) Que el deudor este constituido en Mora. Importante!

La Mora

Hay que constituir en mora al deudor, el periodo que media entre que la obligación se hizo
exigible y la constitución en mora se llama simple retardo, el simple retardo no da lugar a la
indemnización moratoria.

El quinto requisito para que opere la indemnización de perjuicios, es que el deudor esté
constituido en mora, ya sea mora compensatoria o moratoria. Art. 1557 y 1538.

Art 1557: Se debe la indemnización de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en

mora, o si la obligación es de no hacer, desde el momento de la contravención.

Art 1538: Háyase o no estipulado un término dentro del cual deba cumplirse la obligación
principal, el deudor no incurre en la pena sino cuando se ha constituido en mora, si la
obligación es positiva.
Si la obligación es negativa, se incurre en la pena desde que se ejecuta el hecho de que el
deudor se ha obligado a abstenerse.

Obligaciones positivas: Obligación de Dar y hacer hay que constituir en mora

Cuando el deudor no cumple su obligación, ella se hace exigible y por lo tanto, a partir de
ese momento el acreedor podrá exigir el cumplimiento.

Sin embargo, lo normal es que pese a que el deudor no ha cumplido su obligación; aún no
esté constituido en mora, pués en este evento, cuando el deudor incumple su obligación sólo
cae en retardo.

212
El retardo se va a producir siempre que el deudor no cumpla su obligación en el tiempo
convenido, sin necesidad que el acreedor realice ninguna actividad. Este retardo dura desde
el incumplimiento y hasta la mora, que es todo el periodo en que el acreedor permanece
pasivo. La ley no concede al acreedor derecho a indemnización de perjuicios por el simple
retardo, es decir éste no es indemnizable, porque en este período el acreedor ha
permanecido en inactividad, sin constituir en mora al deudor, y por lo tanto se entiende que
no ha sufrido perjuicios.

En definitiva, el deudor deberá indemnizar los perjuicios desde que es constituido en mora
en adelante, y por regla general, será constituido en mora cuando sea interpelado
judicialmente por el acreedor.

De esta manera podemos definir la mora del deudor como “el retardo culpable en el
cumplimiento de la obligación, imputable al deudor, que persiste después de la interpelación
que le hace el acreedor”. De manera que si el deudor cumple con la obligación cuando es
interpelado, “no esta en mora”, porque ella supone el incumplimiento después de la
interpelación.

La regla general, es que la mora sea necesaria en todo tipo de obligaciones, salvo una: en
las obligaciones de no hacer, pues en ellas basta su sólo incumplimiento para que en ese
mismo momento el deudor caiga en mora, sin necesidad que el acreedor realice ninguna
actividad. Art. 1557.

Obligación de no hacer doble efecto, incumplimiento y mora

La mora del deudor es necesaria para exigir la indemnización de perjuicios compensatoria y

moratoria. Art. 1557 C. C. Sin embargo, algunos autores como don Alfredo Barros Errázuriz,
señalan que la mora sólo es necesaria para la indemnización moratoria, pero esta opinión es
muy minoritaria, puesto que la mayoría de los autores sostienen que para exigir ambas
indemnizaciones, tiene que estar el deudor en mora, y dan las siguientes razones:

1.- Porque no hay ninguna norma que distinga entre la indemnización moratoria y
compensatoria en esta materia.

2.- El art. 1553, sostiene que para que el acreedor pueda exigir la indemnización
compensatoria, junto a la moratoria, es necesario que el deudor este constituido en mora.

Art 1553. Si la obligación es de hacer y el deudor se constituye en mora, podrá pedir el

acreedor, junto con la indemnización de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a elección
suya:
1ª Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido;
2ª Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del
deudor;
3ª Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción del contrato.

Don Fernando Fueyo señala que, si bien para exigir ambas indemnizaciones es necesario la
mora del deudor, hay que hacer una distinción, porque a la indemnización compensatoria se
tendrá derecho desde el incumplimiento y a la moratoria desde la mora; así se distingue
entre el nacimiento de la indemnización y el derecho a cobrarla.

Requisitos para Constituir en Mora al Deudor.

1. Que haya un retardo en el cumplimiento de la obligación.

2. Que ese retardo sea imputable al deudor en grado de dolo o culpa.
3. Que el acreedor interpele al deudor y aun así él no cumple; y,
4. Si el contrato es bilateral que el acreedor haya cumplido o esté llano a hacerlo. Art.
1552. Excepcion de contrato no cumplido. Mora purga la mora

Art 1552: En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando de
cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en
la forma y tiempo debidos.

La interpelación se define como: el acto por el cual, el acreedor hace saber a su deudor que
el retardo le causa perjuicios.

213
Dado lo amplio de la definición, la Jurisprudencia ha señalado que para que el deudor quede
constituido en mora, no es necesario la notificación legal de la demanda, sino que la
interpelación debe entenderse hecha cuando el acreedor realiza cualquier gestión o acto
revelando que esta sufriendo un perjuicio. También la Jurisprudencia ha señalado, que es
válido el pacto por el cual las partes convienen que por el sólo hecho del incumplimiento el
deudor quedará constituido en mora, sin necesidad de interpelación.

RG tiene que constituir en mora, ha pasado a hacer la excepción.

Ahora RG interpelación contractual expresa.
Paso lo mismo que con la solidaridad.

Casos en que el deudor está constituido en mora Art. 1551 C. C.

Art 1551: El deudor está en mora,

1º Cuando no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado, salvo que la ley en
casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora; obligación
contractual expresa
2º Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de
tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla; obligación contractual tacita
3º En los demás casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.
RG

Para que el deudor quede constituido en mora, es necesario que el acreedor lo interpele, y la
interpelación, es el acto por el cual el acreedor le hace saber a su deudor que el retardo en
el cumplimiento de la obligación le está causando perjuicios. Por lo tanto, la interpelación
supone una actividad del acreedor y ésta actividad es la que transforma el retardo en mora.

El artículo 1551 C. C. señala las formas en que debe hacerse la interpelación para que el
deudor quede constituido en mora, y la doctrina ha señalado que esta norma sólo se aplica a
las obligaciones voluntarias, pero no se aplica a las tributarias.

La disposición in comento consagra tres números, y en cada uno se estipulan formas de

interpelación distintas, así encontramos la interpelación contractual expresa, la tácita y la
interpelación judicial o extracontractual.

1551 N° 1 Interpelación Contractual Expresa:

De acuerdo a este número, el deudor queda constituido en mora, cuando no ha cumplido la

obligación dentro del término estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se
requiera al deudor para constituirle en mora.

Esta forma de constitución en mora, se llama interpelación contractual expresa, porque

supone la existencia de un contrato donde las partes, de un modo formal y directo, han
fijado un plazo para el cumplimiento, y se entiende que con esta actitud, el acreedor ha
manifestado a su deudor que si no cumple la obligación en el término convenido, le va a
ocasionar perjuicios; por lo tanto, se entiende que el acreedor ya realizó la actividad, y como
consecuencia, por el sólo hecho de que el deudor no cumpla en el plazo convenido, queda
constituido en mora. En estos casos, cuando el deudor no cumple su obligación en el plazo
pactado, se producen cuatro efectos jurídicos:

Estos efectos son lo más importante de esta interpelación contractual expresa

a) Se produce el incumplimiento
b) Se hace exigible la obligación
c) Se produce el retardo del deudor
d) El deudor queda automáticamente constituido en mora.

Como este número habla de un término convenido o estipulado, resulta claro que sólo puede
aplicarse a obligaciones nacidas de contratos, porque es en ellos donde las partes pueden
convenir los plazos, y por lo tanto, no se aplica a plazos fijados unilateralmente, y tampoco
a plazos fijados por el Juez o por la Ley.

214
En la parte final de éste número, se señala que existen casos especiales, en los que pese a
haber un plazo estipulado para que el deudor quede constituido en mora, es necesario el
requerimiento, es decir, hay casos excepcionales, en los que pese a haberse convenido por
las partes un plazo para el cumplimiento, por el solo hecho de no cumplir dentro de él el
deudor, no queda constituido en mora, porque se exige además el requerimiento. Ejemplo:
contrato de arrendamiento (de acuerdo a los arts. 1949 y 1977 C. C.) para que el
arrendatario quede constituido en mora de pagar la renta, es necesario que se efectúe una
doble reconvención, debiendo mediar entre ellas, al menos cuatro días, por lo tanto en este
contrato, pese a que el plazo para pagar la renta ha sido convenido, y pese a que el deudor
no ha cumplido dentro de él, no está constituido en mora, porque es necesario que el
acreedor recurra ante el Juez, para que sea él quien requiera de pago al deudor, y una vez
hecho esto, todavía no esta en mora, porque es necesario una segunda reconvención, que
normalmente se efectúa en el comparendo del quinto día, en él, el Juez vuelve a requerir de
pago al deudor, y si no paga, recién ahí queda constituido en mora.

En el caso del arrendamiento hay que hacer dos reconvenciones:

- Una cuando se notifica la demanda
- Dos en el comparendo que se fija al 5 día y aquí recién queda constituido en mora

La doctrina ha señalado, que no existe inconveniente en que las partes, en virtud de la

autonomía de la voluntad, convengan que para constituir en mora al deudor, sea necesario
el requerimiento, aún cuando exista un plazo convenido.

1551 N° 2 Interpelación Contractual Tácita:

Aquí la ley señala, que el deudor queda constituido en mora, cuando la cosa no ha podido
ser dada o ejecutada si no dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado
pasar sin darla o ejecutarla.

Alejandra contrato un servicio de banqueteria para el matrimonio, el día del matrimonio no

llegaron

Este caso, se dice que es una interpelación contractual tácita, porque consagra un plazo no
expresado, pero que se desprende de la forma como las partes han convenido el
cumplimiento, de manera que este cumplimiento sólo le es útil al acreedor en determinada
oportunidad y no en otra.

Aquí, en este caso, también existe un contrato entre las partes y en él se ha dejado
claramente establecido que debe cumplirse dentro de cierto tiempo, este tiempo las partes
no lo han expresado, pero se desprende de la naturaleza misma del contrato, y por lo tanto,
el deudor tiene pleno conocimiento de que si no cumple oportunamente va a causar
perjuicios al acreedor.

En este caso, si el deudor no cumple con la obligación en el tiempo oportuno, queda

automáticamente constituido en mora, la diferencia con el caso anterior radica en que
aquí no existe un plazo expreso, sino que este se deduce de como las partes han convenido
la obligación, y es una cuestión de hecho determinar si el deudor cumplió o no cumplió
oportunamente.

1551 N° 3 Interpelación Judicial o Extracontractual.

Lo importante de este número 3 es que es la RG

Este N° 3, pese a su ubicación, consagra la regla general y señala que en los demás casos,
el deudor queda constituido en mora cuando ha sido judicialmente reconvenido por el
acreedor.

Esta forma de constitución en mora, se denomina Interpelación Judicial o Extracontractual,

porque no deriva de un contrato, ni del incumplimiento de un plazo expreso o tácito; sino
que deriva de la demanda judicial del acreedor. Cualquier situación no comprendida en los
N° 1 y 2 se rige por este N° 3, por lo tanto, para la constitución en mora del deudor, por
regla general es necesario un requerimiento judicial.

215
Nuestro Código es exigente en esta materia, ya que ordena la existencia del requerimiento
judicial y por lo tanto, para que el deudor quede constituido en mora, no basta cualquier
requerimiento, ningún requerimiento extrajudicial sirve, incluso el reconocimiento del deudor
de estar en retardo, tampoco sirve. Si bien el requerimiento judicial resulta ineludible, se ha
fallado que basta con cualquier interpelación judicial ósea, basta cualquier actividad judicial
del acreedor, así por ejemplo, bastará con que demande la indemnización de perjuicios o la
resolución del contrato o intente preparar la vía ejecutiva.

También se ha considerado que la reclamación hecha por el acreedor ante un Tribunal

incompetente sería suficiente, aunque algunos fallos le han negado valor a esta
interpelación.

El deudor queda constituido en mora en estos casos, por la simple notificación

legal de la demanda, no es necesario esperar el término de emplazamiento, ni la
contestación de la demanda.

Desde la notificación legal de la demanda

Efectos de la Mora del Deudor. importante

1.- Da derecho al acreedor para reclamar la indemnización de perjuicios (art. 1557

CC.); para exigir tanto la indemnización de perjuicios compensatoria como moratoria, como
se dijo, es necesaria la mora, sin embargo, en la primera los perjuicios se deben desde el
incumplimiento, en cambio, en el segundo caso, se deben desde que el deudor se constituyó
en mora.

Para cobrar ambas indemnizaciones hay que constituirlo en mora, la naturaleza de los dos
son distintas y cuando se devengan también son distintas

Art 1557: Se debe la indemnización de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en

mora, o si la obligación es de no hacer, desde el momento de la contravención.

2.- Hace responsable al deudor del caso fortuito, como vimos, la mora agrava la
responsabilidad del deudor y el alegato del caso fortuito ocurrido durante la mora, no lo
exime de responsabilidad a menos que pruebe que de haber cumplido con su obligación en
forma oportuna igual se hubiese producido la perdida. Arts. 1672 y 1590 inc. 1°

3.- El riesgo de la especie debida pasa a ser del deudor cuando cae en mora. El art.
1550 C. C. señala que el riesgo de la especie cuya entrega se debe es del acreedor, salvo las
excepciones legales, y uno de ellos es la mora del deudor.

Es una consecuencia de lo que siempre debió haber ocurrido, en la teoría de los riesgos la
pérdida de la cosa que se debe es del acreedor y podría haber pasado que no se hubiera
hecho la tradición por lo tanto se vulneraba el principio de que las cosas producen y perecen
para su dueño y en este caso lo que se hace es que se vuelve a la regla de que Las cosas
producen y perecen para su dueño.

En la teoría de los riesgos perdía el acreedor (estaba mal, porque copio del código civil
francés) ahora el riesgo de la cosa debida es del deudor cuando cae en mora

Art 1550: El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del
acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya
comprometido a entregar una misma cosa a dos o más personas por obligaciones distintas;
en cualquiera de estos casos, será a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega.

La Mora del Acreedor (1548, 1680, 1827, C. C.)

Art 1548: La obligación de dar contiene la de entregar la cosa; y si ésta es una especie o
cuerpo cierto, contiene además la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los
perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.

216
Art 1680: La destrucción de la cosa en poder del deudor, después que ha sido ofrecida al
acreedor, y durante el retardo de éste en recibirla, no hace responsable al deudor sino por
culpa grave o dolo. Rebaja de grado de culpabilidad.

Art 1827: Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonará al vendedor el alquiler

de los almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedará
descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y sólo será ya responsable del dolo o
de la culpa grave.

1680: el deudor en caso del depósito responde culpa grave, si el depositario haciendo la
retribución al depositante no le recibe el deposito, se rebaja el grado de culpa? No queda ahí
mismo.

1827: repite la misma idea

Es una Originalidad de Andrés Bello. La ley no define la mora del acreedor, pero se ha
dicho que opera desde el momento que el acreedor se resiste ilegítimamente a que el
deudor cumpla con su obligación; por lo tanto se puede definir como “la negativa
injustificada del acreedor de recibir el cumplimiento de la obligación por parte del deudor”.

La mora del acreedor es distinta de la excepción de contrato no cumplido del art. 1552,
porque en ella el acreedor no ha cumplido con su obligación; en cambio en la mora el
acreedor se niega a que el deudor cumpla con su obligación. De igual manera, la mora del
acreedor se diferencia del pago por consignación, porque en él, el deudor cumple con su
obligación y se libera de responsabilidad; en cambio, en la mora el deudor no queda liberado
de responsabilidad, ésta sólo se atenúa.

Art 1552: En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando de
cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en
la forma y tiempo debidos.

Momento en que Acreedor esta en mora

La ley no lo ha señalado, pero se ha dicho que estará en mora desde que el deudor
manifieste su intención de pagarle, cumpliendo con los requisitos legales y este se resista.

La doctrina discute la forma en que el deudor debe manifestar su intención de pagar. Al

respecto existen tres posiciones:

a.- Señala que la única forma es a través del pago por consignación, sin embargo, esta
posición es criticada, porque confunde, el pago por consignación con la mora del acreedor.

b.- Señala que debe aplicarse por analogía el Nº 3 del Art. 1551. En este sentido, el deudor
deberá requerir judicialmente al acreedor. Esta posición también se critica, porque se dice
que el art. 1551 no puede aplicarse por analogía.

Art 1551: El deudor está en mora,

1º Cuando no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado, salvo que la ley en
casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora;
2º Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de
tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
3º En los demás casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.

c.- Considera que basta con cualquier ofrecimiento del deudor, aun cuando sea extrajudicial.
Esta posición se apoya en el artículo 1680 del CC., que habla de ofrecimiento.

En definitiva, será el juez el que en cada caso deberá determinar si el deudor ofreció el
cumplimiento o no.

Efectos de la Mora del Acreedor.

217
1.- Disminuye la responsabilidad del deudor, porque pasa a responder solamente de la culpa
grave o dolo.

2.- El acreedor debe indemnizar los perjuicios al deudor y lo va a indemnizar por todos los
daños que le haya causado su negativa y por los gastos de conservación en los que haya
podido incurrir.

Paralelo entre la responsabilidad contractual y extracontractual

pregunta de prueba

1.- Se diferencian en cuanto a su generación.

La responsabilidad contractual, supone la existencia de un vínculo jurídico previo de un

acreedor y de un deudor, hay un vínculo obligacional.

En cambio, en la responsabilidad extracontractual no existe vínculo previo, es el hecho ilícito

el que da nacimiento a una obligación que antes no existía.

2.- En cuanto a la mora.

En la responsabilidad contractual, para que se deban los perjuicios y puedan reclamarse, es

indispensable la mora del deudor.

En la responsabilidad extracontractual, la obligación de indemnizar nace con el hecho ilícito,

sin que tenga aplicación la mora.

3.- En cuanto el dolo.

Si bien, según la teoría unitaria, el dolo es uno solo; produce efectos distintos. En materia
contractual agrava la responsabilidad del deudor.

Y en materia extracontractual, produce los mismos efectos que la culpa.

En cuanto a la culpa, también hay diferencias.

En materia contractual, la culpa admite graduaciones. Además se presume. Es decir, si se

produce un incumplimiento, en materia contractual la ley entiende que ese incumplimiento
es culpable, y, por lo tanto habrá que probar que no lo es.

En materia extracontractual, la culpa no se gradúa, es una sola; y tampoco se presume,

debe probarla la víctima del hecho ilícito, salvo las excepciones.

4.- En cuanto a la pluralidad de deudores.

En la responsabilidad contractual, la regla general es que la obligación sea simplemente

conjunta, salvo los casos de excepción, por ejemplo: cuando hay dolo o culpa grave.

En materia extracontractual, si varias personas cometen un hecho ilícito responden en forma

solidaria.

5.- En materia de Capacidad.

En la responsabilidad contractual, se aplican las reglas generales de la materia.

En materia extracontractual, son incapaces los menores de siete años; los mayores de siete
y menos de dieciséis años, siempre que a juicio del Juez hayan actuado sin discernimiento.
También es incapaz el demente.

Menores de 7 se nombran en el código a propósito de dos cosas: posesión (no la pueden

tomar), materia extracontractual (exento)

218
En materia civil contractual la plena capacidad es a los 18, en la extracontractual es a los 16
años.

Hay que ver si actuaron o no con discernimiento.

Discernimiento: la gente puede entender las consecuencias que generan sus actos.

Antiguamente en el proceso penal los menores de 16 eran inimputables, y entre 16 y

menores de 18 tenían que ver si habían actuado con o sin discernimiento. En materia penal
se entendía que había actuado sin discernimiento, en materia civil con discernimiento, por lo
tanto es un problema de onus probandi.

En materia penal esto no existe.

En materia civil, el representante legal del menor deberá probar que el menor actuó sin
discernimiento.

6.- En cuanto a los perjuicios indemnizable.

En materia contractual, existen mayores restricciones, porque sólo se va a responder de los

perjuicios directos previstos cuando hubo culpa (leve, levísima) y de los imprevistos si hubo
dolo (culpa grave).

En materia extracontractual, siempre se responde de los perjuicios previstos e imprevistos.

Por lo tanto, en ninguna de las dos responsabilidades se responden de los perjuicios

indirectos, porque ellos no son consecuencia del incumplimiento o del hecho ilícito, a menos
que en la responsabilidad contractual, expresamente se convenga que el deudor responderá
de estos perjuicios

Respecto al daño moral, en materia extracontractual es indemnizable, en tanto que en

materia contractual, se discute.

Hay que ver caso a caso

7.- En cuanto a la Prescripción.

En materia contractual, la acción de indemnización por el incumplimiento de una obligación

prescribe en 5 años contados desde que la obligación se ha hecho exigible. Esta es una
prescripción de largo tiempo.

En materia extracontractual, la acción de indemnización por la comisión de un hecho ilícito

prescribe en cuatro años contados desde de que se cometió el hecho y esta es una
prescripción de corto tiempo. No se suspende, esa es la importancia de distinguir entre
prescripción de corto y largo tiempo.

Evaluación, avaluación o liquidación de los perjuicios.

En términos generales, existen tres sistemas para evaluar los perjuicios, a saber:

 Sistema de avaluación judicial (regla general);

 Sistema de avaluación legal (solo se aplica a las obligaciones de dinero); y,
 Sistema de avaluación convencional (la cláusula penal).

1.- Sistema de Avaluación Judicial

Es la que hace el Juez cada vez que la Ley o las partes no lo han hecho. Constituye la regla
general.

El Juez al hacer esta avaluación deberá considerar - de acuerdo a lo que dispone el artículo
1556 - el daño emergente y el lucro cesante; es decir, existen dos ítems que deben
indemnizarse, a menos que expresamente la ley haya limitado la indemnización solo al daño
emergente.

219
Art 1556: La indemnización de perjuicios comprende el daño emergente y lucro cesante, ya
provengan de no haberse cumplido la obligación, o de haberse cumplido imperfectamente, o
de haberse retardado el cumplimiento.
Exceptúanse los casos en que la ley la limita expresamente al daño emergente.

El Código Civil no definió el daño emergente y el lucro cesante, pero se puede decir que, el
daño emergente es el empobrecimiento real y efectivo que sufre el patrimonio del
acreedor a consecuencia del incumplimiento;

Es la pérdida efectiva e indiscutible que sufre el acreedor a consecuencia del incumplimiento

o del cumplimiento tardío, y como es un daño real y efectivo se indemniza siempre.

El lucro cesante es la utilidad que deja de percibir el acreedor por el incumplimiento, o

cumplimiento tardío de la obligación, por lo tanto, representa los beneficios que
hipotéticamente habría obtenido el acreedor en el evento que el deudor hubiese cumplido
íntegra y oportunamente. No constituye un daño real, es una hipótesis de lo que habría
obtenido el acreedor y por esto será indemnizable en la medida que se pruebe, y siempre
que la ley no haya limitado la indemnización solo al daño emergente.

El Juez al evaluar los perjuicios, además de considerar el daño emergente y el lucro cesante
deberá determinar de qué perjuicios responde el deudor (previsto e imprevisto). En este
sentido, el deudor culposo responde de los perjuicios directos previstos; en cambio, el
deudor doloso responde de los directos previstos e imprevistos, como ya se dijo. De igual
modo, sabemos que la culpa se presume, por lo tanto el dolo debe probarse por quien lo
alega.

Lo anteriormente dicho, opera siempre y cuando las partes a través de un pacto, no hayan
señalado algo diferente, porque es perfectamente lícito el acuerdo por el cual se agrava la
responsabilidad del deudor, haciéndolo responsable de los perjuicios directos imprevistos y
aún de los indirectos. Asimismo, también es lícito, y a contrario sensu, el pacto por el cual
se atenúa la responsabilidad del deudor, siempre que no se le libere del dolo o la culpa
grave. La condonación del dolo futuro no vale 1465

2.- Avaluación Legal de los perjuicios

A ella se refiere la ley 18.010 sobre operaciones de crédito de dinero y el art. 1559 del
Código Civil sobre obligaciones de dinero. En este sentido, esta avaluación solo opera en las
obligaciones de dinero, donde es la propia ley la que ha avaluado los perjuicios.

Art 1559: Si la obligación es de pagar una cantidad de dinero, la indemnización de

perjuicios por la mora está sujeta a las reglas siguientes:
1ª Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un interés superior al
legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando, sin
embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses
corrientes en ciertos casos.
2ª El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando sólo cobra intereses; basta
el hecho del retardo.
3ª Los intereses atrasados no producen interés.
4ª La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cánones y pensiones periódicas.

Ley 18.010

Esta ley define las operaciones de crédito de dinero en su art. 1° señalando que son
“aquellas por los cuales uno de las partes entrega o se obliga a entregar un cantidad de
dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que se celebra la
convención”.

Las operaciones de crédito de dinero son muy amplias y la más común de todas es el mutuo
de dinero, que es un contrato, que hasta antes de esta ley era gratuito, sin embargo la
norma en comento, señaló, que la regla general es que sea oneroso, a menos que
expresamente se pacte la gratuidad. La onerosidad se manifiesta en el pago de intereses.

220
Esta ley se encargó de definir qué se entiende por intereses, y ahí distinguió, según si la
operación es reajustable o no. Si la operación es no reajustable, los intereses son todas
las sumas de dinero que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor a cualquier título por
sobre el capital.

Si la operación es reajustable, el interés está constituido por toda suma de dinero que
recibe o tiene derecho a recibir el acreedor a cualquier título por sobre el capital reajustado.

Respecto a la reajustabilidad, la ley las permitió en estas operaciones sin importar el plazo
de la obligación; tampoco importa la fórmula de la reajustabilidad.

En este mismo sentido, la ley permitió el Anatocismo, que consiste en “la capitalización de
los intereses”. La única exigencia que hizo fue que la obligación fuese a un plazo superior a
30 días.

100, pactan el 2 % mensual de interés, al final del mes son 102 interés. En 10 meses había
que pagar 120
Anatocismo: pero si pactamos anatocismo cada 30 días, la obligación de 10 se convierte al
primer mes en 102, al segundo mes se convierte en 102 + 2% eso sería 104 y algo al tercer
mes se convierte en 104 más el 2%, al final de los 10 meses pagamos más de 120. Por eso
lo que se hace es capitalizar el interés.

Esta ley derogó el interés legal que existía hasta antes de su dictación (1981),
reemplazándolo por el interés corriente; por lo tanto, cada vez que se haga alusión al interés
legal debe entenderse esta alusión al interés corriente. A modo de referencia, el interés legal
era de 16% y nunca fue modificado.

Cuando el código dice Interés legal es el interés corriente

Hay dos clases de interés: el interés corriente y el máximo convencional.
El interés corriente es el promedio de lo que cobran los bancos
Máximo convencional interés corriente aumentado en un porcentaje, antes era el 50%.

El interés corriente es variable y lo fija la Superintendencia de Bancos e Instituciones

Financieras sobre la base del interés que han cobrado los Bancos e Instituciones Financieras
durante el mes anterior. Este interés constituye la regla general y se presume.

Con todo, la Ley 18.010 creo otro tipo de interés que es el máximo convencional que lo fijan
las partes libremente, pero tiene un límite, y es que no puede exceder a más del 50% del
corriente. Si las partes contravienen el interés máximo convencional, fijando un interés
superior, en ese caso la sanción no es la nulidad, porque en tal evento el Juez se limitará
únicamente, a reducir el interés pactado al corriente, y esa será la sanción.

Asimismo, esta ley permite que el deudor renuncie al plazo, siempre que pague todos los
intereses.

Para esta ley, la reajustabilidad es un elemento accidental, porque debe convenirse

expresamente, al igual que el anatocismo, la diferencia radica, que para la reajustabilidad no
importa el plazo, en cambio para el anatocismo, la obligación debe ser a más de 30 días. En
este mismo orden de ideas, cabe tener presente que los intereses son elementos de la
naturaleza.

Asimismo esta ley, reguló la conversión de la moneda extranjera a moneda nacional y

estableció que en estas operaciones queda prohibida la reajustabilidad, por que se ajustan al
mercado, el mercado las ajusta, y ello porque, la moneda extranjera lleva ínsita la
reajustabilidad. La reajustabilidad puede ser positiva o negativa, el dólar sube o baja.

221
Reglas que da el artículo 1559 del Código Civil.

Art 1559: Si la obligación es de pagar una cantidad de dinero, la indemnización de

perjuicios por la mora está sujeta a las reglas siguientes:
1ª Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un interés superior al
legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando, sin
embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses
corrientes en ciertos casos.
2ª El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando sólo cobra intereses; basta
el hecho del retardo. No se debe probar perjuicios cuando solo cobra intereses.
3ª Los intereses atrasados no producen interés. Anatocismo
4ª La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cánones y pensiones periódicas.

Se refiere sólo a las obligaciones de dinero. En estas, los perjuicios por el incumplimiento
son evidentes, por los múltiples usos que tiene el dinero.

La ley señaló que estos perjuicios se indemnizan con los intereses, de manera que si el
acreedor se limita a cobrarlos, no tendrá necesidad de probar los perjuicios, porque la ley los
presume.

Si el acreedor alega haber sufrido mayores perjuicios y que ellos no alcanzan a repararse
sólo con los intereses, podrá reclamar una indemnización mayor, pero probando los
perjuicios. Por lo tanto, los intereses representan una indemnización de perjuicios, y si el
acreedor se limita sólo a ellos, no tiene necesidad de probar los perjuicios; de manera que
esta es una excepción al principio que dice que uno de los requisitos de la indemnización de
perjuicios es probar los mismos.

El artículo in comento, consta de cuatro números, y señala que en las obligaciones de

dinero, la indemnización de perjuicios moratoria se somete a las siguientes reglas:

El N° 1° señala que la indemnización de perjuicios se traduce en el pago de intereses, y por

lo tanto, para exigirlos será necesario que el deudor este constituido en mora. Respecto a
los intereses que debe pagar el deudor, hay que distinguir:

a.- si las partes pactan un interés convencional que supera el corriente, en ese caso habrá
que pagar el interés pactado.

b.- si las partes no han convenido intereses o han convenido uno inferior al corriente, se
deberá el interés corriente.

c.- las dos reglas anteriores se alteran, cuando las partes han estipulado de antemano un
interés por la mora, y en los casos en que la Ley expresamente ordena el pago de un interés
distinto.

El Nº 2º señala que si el acreedor sólo cobra intereses, no debe probar los perjuicios, ello
porque la ley los presume; esto no impide a que el acreedor pueda cobrar perjuicios
superiores, pero deberá probarlos. Así piensa la mayoría de la doctrina (Alessandri; Fueyo;
Meza, etc.). Estos autores dan dos razones para fundar su posición:

* Se apoyan en el Nº 2 del artículo 1559 que dice “que el acreedor no tiene necesidad de
justificar perjuicios cuando sólo cobra intereses”. Por lo tanto, de aquí se desprende que
podrá reclamar perjuicios mayores, pero probándolos; y,

* En varias normas en distintas obligaciones de dinero, expresamente se permite el cobro

de otros intereses, como por ejemplo: en el artículo 2370 ubicado en la fianza, y el 2083
ubicado en la sociedad.

art 2370: El fiador tendrá acción contra el deudor principal para el reembolso de lo que
haya pagado por él con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor.
Tendrá también derecho a indemnización de perjuicios según las reglas generales.
Pero no podrá pedir el reembolso de gastos inconsiderados, ni de los que haya sufrido antes
de notificar al deudor principal la demanda intentada contra dicho fiador.

222
art 2083: Se extingue la fianza por la confusión de las calidades de acreedor y fiador, o de
deudor y fiador; pero en este segundo caso la obligación del subfiador subsistirá.

Sin embargo, otros autores (minoritarios) como don Luis Claro Solar creen que en este caso
el acreedor no puede reclamar más perjuicio, porque la ley estableció reglas precisas para la
indemnización de las obligaciones de dinero, y porque éste fue el criterio del Código Civil
francés y de Pothier.

Este Nº 2 agrega, que basta el hecho del retardo para cobrar intereses, y la expresión
retardo que emplea la Ley ha dado origen a distintas interpretaciones. Algunos consideran
que esto sería significativo de que no es necesario la constitución en mora. Sin embargo,
esta opinión es rechazada por la mayoría de la doctrina quien considera que la constitución
en mora resulta indispensable para cobrar los intereses.

Otro problema que surge del Nº 2, es que si el acreedor puede cobrar los perjuicios
provenientes de la desvalorización monetaria. En un principio la Corte Suprema adhirió a la
teoría nominalista, que es la que sigue nuestro Código. Sin embargo, con posterioridad ha
cambiado de parecer, y ha señalado que en Chile la inflación es un hecho Público y notorio;
y por lo tanto, la indemnización debe pagarse revalorizada hasta el día de su pago efectivo.

El Nº 3 del artículo 1559 ha quedado tácitamente derogado con la Ley 18.010, ya que el N°
in comento, prohibía el anatocismo y esta figura la ley la permite.

El Nº 4 señala que las rentas, cánones y pensiones periódicas no producen intereses, a

menos que las partes expresamente lo señalen.

3.- Avaluación Convencional (cláusula penal)

Esta se encuentra definida en el artículo 1535 (memoria). Ahí se dice que la cláusula penal
es “aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligación, se sujeta
a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o retardar el
cumplimiento de esa obligación principal”.

Art 1535: La cláusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento
de una obligación, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no
ejecutar o de retardar la obligación principal.

De dar o retardar la obligación principal, de ahí surge la indemnización de perjuicios.

A propósito de esta definición, se dice que es una de las más perfectas en el Código y
apunta a una doble función, a saber: es una garantía personal; y, es una avaluación
anticipada y convencional de los perjuicios.

Como garantía personal

Se desprende de la propia definición de cláusula penal, donde se dice que “es aquella en que
una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligación se sujeta a una pena”.

Este carácter de garantía se ve confirmado por el artículo 1542, donde se dice que hay
derecho a exigir la pena siempre que se haya estipulado, sin que el deudor pueda alegar que
el acreedor no ha sufrido perjuicios por el incumplimiento. Por lo tanto, basta que el deudor
no cumpla y esté en mora para que se pueda hacer efectiva la pena.

Art 1542: Habrá lugar a exigir la pena en todos los casos en que se hubiere estipulado, sin
que pueda alegarse por el deudor que la inejecución de lo pactado no ha inferido perjuicio al
acreedor o le ha producido beneficio.

Como garantía personal, la seguridad que otorga la cláusula penal es psicológica, y así se
dice, que el deudor ante el evento de tener que pagar una pena en caso de incumplimiento,
se verá forzado a cumplir. Por lo tanto, la eficacia de la cláusula depende de su monto. Es
decir a mayor monto, mayor eficacia. Asimismo, el carácter de garantía de esta cláusula
también se ve confirmada por el artículo 1543, en donde se señala que el acreedor no puede
exigir al mismo tiempo la pena y la indemnización de perjuicios, y esto es lógico, porque la

223
pena es una indemnización de perjuicios, por lo tanto, habrá un enriquecimiento indebido, a
menos que expresamente se haya convenido.

Art 1543: No podrá pedirse a la vez la pena y la indemnización de perjuicios, a menos de

haberse estipulado así expresamente; pero siempre estará al arbitrio del acreedor pedir la
indemnización o la pena.

No se puede pedir las dos cosas a menos que se haya pactado, elige el acreedor, derecho
absoluto.

Como avaluación convencional y anticipada de los perjuicios.

Con la cláusula penal, el acreedor evita el tener que acreditar los perjuicios, porque
ellos quedan fijados de antemano para el caso que no se cumpla la obligación principal;
principal función, no se tiene que probar los perjuicios porque están avaluados
anticipadamente y solo basta el incumplimiento para que tenga efecto la pena; y de esta
manera, se entiende que estos perjuicios se reparan con el pago de la pena. Por lo tanto, la
pena es una indemnización de perjuicios cuyo monto han de fijarlo las partes en forma
anticipada.

La cláusula penal es una avaluación convencional de los perjuicios, y por lo tanto, es

accesoria a la obligación principal. Siendo nula la obligación principal es nulo lo accesorio. Lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.

Sin embargo, no es necesario que nazcan juntas, lo normal es que se convengan en el

mismo contrato, pero no hay inconveniente para que se convenga con posterioridad,
durante la vigencia de la obligación principal. Esto lo confirma el art. 1647. Se podría pactar
después la pena, pero lo normal es que se haga en forma conjunta con la obligación
principal.

En el mismo orden de ideas, la cláusula penal puede convenirse como indemnización de

perjuicios moratoria o compensatoria, esto se desprende del art. 1535, cuando señala, que
la pena se puede convenir para el caso de no ejecutar o de retardar la obligación principal.

Art 1647: Si la nueva obligación se limita a imponer una pena para en caso de no cumplirse
la primera, y son exigibles juntamente la primera obligación y la pena, los privilegios,
fianzas, prendas e hipotecas subsistirán hasta concurrencia de la deuda principal sin la pena.
Mas si en el caso de infracción es solamente exigible la pena, se entenderá novación desde
que el acreedor exige sólo la pena, y quedarán por el mismo hecho extinguidos los
privilegios, prendas e hipotecas de la obligación primitiva, y exonerados los que solidaria o
subsidiariamente accedieron a la obligación primitiva, y no a la estipulación penal.

Art 1535: La cláusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento
de una obligación, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no
ejecutar o de retardar la obligación principal.

La cláusula penal se diferencia de la avaluación judicial y legal de los perjuicios, porque en

estas dos últimas, los perjuicios se fijan una vez ocurridos; en cambio, en la cláusula penal
estas se fijan en forma anticipada.

Finalmente agregaremos, que no es necesario que a la pena se sujete el deudor, es posible

que también lo haga un tercero; el art. 1535 no dice que ella deba constituirla el deudor,
sino que simplemente se habla de una persona. Esto lo ratifica el art. 1472 que señala que
en las obligaciones naturales la pena constituida por un tercero vale.

Art 1472: Las fianzas, hipotecas, prendas y cláusulas penales constituidas por terceros para
seguridad de estas obligaciones, valdrán.

224
Características de la Cláusula Penal como avaluación de los
perjuicios.

1.- En la avaluación legal y judicial, los perjuicios se fijan en dinero; en cambio, aquí la pena
puede consistir en una obligación de dar, hacer o no hacer. Con todo, cabe precisar que la
ley sólo se refiere a las obligaciones de dar y de hacer, sin embargo, la doctrina considera
que la pena también puede consistir en no hacer.

2.- Constituido el deudor en mora, el acreedor para cobrar la pena no tiene necesidad de
probar los perjuicios, estos fueron avaluados anticipadamente, y esta es otra excepción al
principio que dice que la indemnización de perjuicios exige que ella se pruebe. Que se
pruebe los perjuicios.

3.- Se ha resuelto que se puede asegurar con la cláusula penal cualquier obligación, y no
sólo las contractuales; o sea, no importa la fuente de la obligación principal.

La Cláusula Penal en las obligaciones naturales.

Para determinar el valor de esta cláusula en las obligaciones naturales, hay que distinguir:

a) Si a la pena se sujeta el propio deudor, en este caso, por el principio de la accesoriedad,

la pena no podría cobrarse.

b) Si a la pena se sujeta un tercero, en este caso la cláusula vale y puede hacerse efectiva
por el acreedor. La pena será civil, aunque la obligación sea natural. Art. 1472.

Cuando vimos lo de la fianza en las obligaciones naturales

Art 1472: Las fianzas, hipotecas, prendas y cláusulas penales constituidas por terceros para
seguridad de estas obligaciones, valdrán.

Características de la Cláusula Penal.

1.- Es una garantía personal o caución; esto lo confirman los arts. 1535, 1537, 1542, 1543,
etc.

Art 1535: La cláusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento
de una obligación, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no
ejecutar o de retardar la obligación principal.

art 1537: Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su

arbitrio la obligación principal o la pena, sino sólo la obligación principal; ni constituido el
deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la obligación
principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca
haberse estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por
el pago de la pena no se entiende extinguida la obligación principal.

Art 1542: Habrá lugar a exigir la pena en todos los casos en que se hubiere estipulado, sin
que pueda alegarse por el deudor que la inejecución de lo pactado no ha inferido perjuicio al
acreedor o le ha producido beneficio.

Art 1543: No podrá pedirse a la vez la pena y la indemnización de perjuicios, a menos de

haberse estipulado así expresamente; pero siempre estará al arbitrio del acreedor pedir la
indemnización o la pena.

Don Manuel Somarriva sostiene, que estos arts. no tendrían ningún sentido si la cláusula
penal no fuera una garantía personal y como lo es, si el deudor o quien lo constituyó llegan
a enajenar el bien que se habían obligado a dar como pena, el acreedor no tiene derecho de
persecución, a diferencia de las garantías reales (hipoteca y prenda). Por esto la cláusula
penal normalmente consiste en una suma de dinero o en cosas fungibles.

225
El derecho de persecución, es que puede ejercer la acción contra el tercer poseedor de la
finca hipotecada.

Acreedor hipotecario verónica, deudor hipotecario pilar, pilar enajeno el bien hipotecado a
marta. Verónica tiene el derecho real de hipoteca y ello le concede el derecho de
persecución, lo ejerce a través de la acción de desposeimiento del tercer poseedor de la
finca hipotecada y así si después marta se lo vende a Nelson también lo puede hacer porque
la hipoteca pesa sobre el inmueble.

Este derecho de persecución que lo concede el derecho real y particularmente el derecho de

hipoteca y prenda

Distinto es: supongamos que pilar contrae una obligación principal de 10 millones y en caso
de incumplimiento la pena va a hacer que entregue un inmueble de su propiedad, resulta
que pilar ese bien inmueble se lo enajeno a marta, podrá perseguirlo verónica? No porque
justamente no tiene el derecho de persecución

Lo normal es que la cláusula penal se fije en dinero.

Son muy comunes en los contrato de promesa de celebrar contrato en la venta de los
inmuebles.

Verónica le quiere comprar inmueble a pilar, firman una promesa, al momento de la

promesa verónica le da el 10% del valor inmueble. Se fija una clausula penal porque puede
ser que pilar o verónica no quieran celebrar el contrato definitivo por lo tanto hay que tener
abierto el incumplimiento de la obligación que emana de este contrato de promesa de
celebra contrato que es una obligación de hacer. Establece como clausula penal que en el
caso que verónica no quiera cumplir la obligación pierde lo que dio en concepto de anticipo
de 1 millón de pesos, en cambio sí es pilar quien no cumple con su obligación de suscribir el
contrato prometido deberá restituir el doble de lo que recibió de verónica

Si dice que los perjuicios son mayores hay que probarlos.

La cláusula penal no puede ser más del doble de la obligación principal.
Y esa cláusula puede ser a título de indemnización compensatoria o moratoria y aun del
simple retardo.

Si fuera moratoria cuanto podría terminar recibiendo pilar? El inmueble valía 10, clausula
penal 20, la cláusula penal es indemnización moratoria.

2.- Es una avaluación anticipada y convencional de los perjuicios.

3.- Es accesoria de la obligación principal. Consecuencia de esto:

a) La pena será divisible o indivisible según lo sea la obligación principal.

b) Si se extingue la obligación principal, se extingue la pena. Pero podría extinguirse la pena

y subsistir la obligación principal; o sea, la pena se puede extinguir por vía principal o por
vía accesoria.

c) La acción del acreedor para reclamar la pena prescribe en el mismo plazo que la de la
obligación principal.

d) La nulidad de la obligación principal, produce la nulidad de la pena.

4.- Es condicional, porque el cobro o no de la pena depende de un hecho futuro e incierto,

que es el constituido por la circunstancia que el deudor no cumpla con su obligación y este
carácter condicional se desprende de la expresión “...en caso de...” que emplea el art. 1535.

5.- La pena puede constituir una indemnización de perjuicios compensatoria o moratoria,

según se haya constituido para el caso de no ejecutar o de retardar la obligación principal.

6.- La cláusula penal por regla general es consensual, no necesita de ninguna solemnidad
especial, pero si se refiere a bienes raíces o derechos reales constituidos sobre ellos, es
solemne.

226
La Cláusula Penal en la promesa de hecho ajeno y en la estipulación
a favor de otro.

La promesa de hecho ajeno, que no es sino la promesa de hecho propio. Ej. Las personas
que contratan en definitivas son: una que no es representante del tercero no mandatario y
que se obliga al que ese tercero cumpla una obligación que él no ha consentido. Ej Alejandra
no es la representante de Madonna y ella se obliga con la municipalidad de San Felipe a
traerla a cantar a la plaza de san Felipe.

Ella no es representante y esto es lo que se llama promesa de hecho ajeno por que
básicamente lo que promete es que Madonna va a venir a cantar pero quien se obliga es
Alejandra a traerla, pero no es representante legal ni mandataria de Madonna.

La estipulación a favor de otro o de un tercero, la asimilamos por ejemplo al Contrato de

seguro de vida,

(art. 1536, incs. 2° y 3°).

Art 1536: La nulidad de la obligación principal acarrea la de la cláusula penal, pero la

nulidad de ésta no acarrea la de la obligación principal.
Con todo, cuando uno promete por otra persona, imponiéndose una pena para el caso de no
cumplirse por ésta lo prometido, valdrá la pena, aunque la obligación principal no tenga
efecto por falta del consentimiento de dicha persona.
Lo mismo sucederá cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y la persona con
quien se estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo prometido.

Promesa de hecho ajeno, Alejandra tenía que traer a Madonna a cantar, Alejandra no
cumplió, hay una pena que cumplir, una clausula penal, Alejandra debe cumplir esta pena.

Estipulación a favor de un tercero: Alejandra compañía de seguro, julio asegurado y yazna

beneficiaria, se muere julio. Como se hará exigible la cláusula penal? A través de sus
herederos, por incumplimiento de la obligación julio.

La ley en esta disposición señala que la nulidad de la obligación principal, produce la nulidad
de la pena; pero la nulidad de ésta, no acarrea la nulidad de aquella.

Este art. en sus incs. 2° y 3° consagra dos aparentes excepciones, a saber:

a) cuando se conviene en la promesa de hecho ajeno; y,

b) en la estipulación a favor de otro. Sin embargo, estas dos situaciones no constituyen

ninguna excepción a este principio.

El inc. 2°, (conc. art. 1450), la ley señala que en la promesa de hecho ajeno la pena vale,
aunque la obligación principal no tenga efecto, por faltar el consentimiento de la persona
que debía obligarse.

art 1450: Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera
persona, de quien no es legítimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna
cosa, esta tercera persona no contraerá obligación alguna, sino en virtud de su ratificación;
y si ella no ratifica, el otro contratante tendrá acción de perjuicios contra el que hizo la
promesa.

Los autores señalan que, en este caso la obligación principal no alcanza a nacer, porque falta
el consentimiento de quien tenía que obligarse; y aquí no hay una excepción al principio que
dice que la nulidad de la obligación principal produce la nulidad de la pena, porque en este
caso la obligación principal no es nula, sino inexistente.

Esto ha llevado a ciertos autores a pensar que la cláusula penal tiene cierta autonomía en
relación a la obligación principal, porque pese a que ella es inexistente, la pena es valida.

El inc. 3° En el caso de la estipulación a favor de otro, la ley señala que se van a aplicar las
mismas reglas del inc. 2°. Sin embargo, en esta estipulación la situación es distinta, porque
en ella la obligación nace por el simple acuerdo entre el estipulante y el que se obliga; el

227
consentimiento del beneficiario sólo es necesario para hacer irrevocable lo convenido, de
manera que si falta este consentimiento, la obligación existe, lo que ocurre es que es
irrevocable; por lo tanto, aquí tampoco hay una excepción al principio que dice que la
nulidad de la obligación principal produce la nulidad de la pena, porque en este caso la
obligación principal es válida.

Cláusula Penal en los esponsales.

El art. 98 define los esponsales como “la promesa de matrimonio mutuamente aceptada”.
Por lo tanto se trata de un contrato; y el art. 99 señala, que en el evento de pactarse una
pena para el caso de incumplimiento, no habrá acción para exigir su cumplimiento, pero una
vez pagada se podrá retener lo dado o pagado.

La pena a que se somete uno de los esposos, representa una cláusula penal, y la ley señala
que si bien no hay acción para exigirla, existe excepción para retenerla.

Somarriva dice, que esta es una situación muy excepcional, porque en este caso la
obligación principal no produce efectos y la pena puede llegar a producirlos, y ello, porque al
tenor del art. 98, el contrato de esponsales no produce ningún efecto ante la ley civil.

Art. 98. Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio mutuamente

aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del
individuo, y que no produce obligación alguna ante la ley civil.
No se podrá alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio, ni para
demandar indemnización de perjuicios.

Art. 99. Tampoco podrá pedirse la multa que por parte de uno de los esposos se hubiere
estipulado a favor del otro para el caso de no cumplirse lo prometido.
Pero si se hubiere pagado la multa, no podrá pedirse su devolución.

Diferencias entre la Cláusula Penal y la Fianza.

Cuando un tercero se somete a la cláusula penal, se asemeja mucho a la fianza, pero se

diferencia en que la cláusula penal puede consistir en dar, hacer o no hacer; mientras que la
fianza, de acuerdo al art. 2343, sólo puede consistir en dar una suma de dinero; además el
fiador no puede obligarse en términos más gravosos que el deudor principal; en cambio, la
cláusula penal no tiene más limites que la lesión.

Es decir que la cláusula penal no puede ser más el duplo de la obligación principal

Art 2343: El fiador no puede obligarse a más de lo que debe el deudor principal, pero puede
obligarse a menos.
Puede obligarse a pagar una suma de dinero en lugar de otra cosa de valor igual o mayor.
Afianzando un hecho ajeno se afianza sólo la indemnización en que el hecho por su
inejecución se resuelva.
La obligación de pagar una cosa que no sea dinero en lugar de otra cosa o de una suma de
dinero, no constituye fianza.

Efectos de la Cláusula Penal.

El efecto principal, es permitir al acreedor cobrar la pena en el evento que el deudor no

cumpla con su obligación o retarde su cumplimiento; pero para que se produzca este efecto,
deben darse varios supuestos.

¿Cuándo el acreedor puede cobrar la pena?

Para que el acreedor pueda cobrar la pena, deben darse todos los requisitos de la
indemnización de perjuicios, menos uno, que son los perjuicios. Estos no son necesarios que
acontezcan, ni menos que se prueben, porque la ley los presume. Por lo tanto, producido el
incumplimiento y constituido el deudor en mora, el acreedor podrá exigir la pena sin
necesidad de justificar perjuicios.

Porque las partes los avaluaron anticipadamente

228
El acreedor no puede exigir la pena y la obligación principal (art. 1537); es decir, una vez
que el deudor está constituido en mora, el acreedor deberá elegir si opta por reclamar la
pena o si exige el cumplimiento forzado de la obligación, pero no puede hacer las dos cosas.
Antes de constituirse en mora el deudor, el acreedor sólo puede exigir la obligación principal,
la pena aún no es exigible; esto es lógico, ya que la pena es una indemnización de
perjuicios, y por lo tanto, exige la constitución en mora del deudor. En definitiva, el acreedor
antes de la constitución en mora del deudor sólo puede exigir la obligación principal, y
constituido en mora éste, el acreedor podrá optar o por la obligación principal o por la pena.

art 1537: Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su

arbitrio la obligación principal o la pena, sino sólo la obligación principal; ni constituido el
deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la obligación
principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca
haberse estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por
el pago de la pena no se entiende extinguida la obligación principal.

Esto revela el carácter indemnizatorio de la cláusula penal, porque si el acreedor pudiera

exigir ambas cosas, habría un enriquecimiento indebido y la pena dejaría de ser
indemnizatoria.

RG no puede pedir ambas cosas a la vez

Si el acreedor alega haber sufrido perjuicios mayores, que no alcanzan a resarcirse por la
pena, deberá probarlos, porque los perjuicios que superan la pena no se presumen.

Supongamos que establecieron una clausula penal de 1 millon de pesos pero resulta que
después de avaluados los perjuicios por el perjudicado, por el contratante cumplidor, estima
que los perjuicios son de dos millones de pesos, tiene que demandar por el otro millón de
perjuicios, pero ese otro millón debe probarlo.

Yazna contrata con Alejandra la construcción de un edificio, establecen una clausula penal de
10 millones para el evento del incumplimiento de Alejandra, esta incumplió.
Con la cláusula penal ellas avaluaron anticipadamente los perjuicios, pero resulta que yazna
saca cuentas y los perjuicios son 30 millones. Por lo tanto tiene que demandar la cláusula
penal, por los 10 millones, pero por sobre los 10 millones para que se le resarzan los
perjuicios hasta los 30, debe probar los perjuicios por 30.

No por el hecho de que se haya establecido una avaluación anticipada significa que
esos son perjuicios y no hay más, perfectamente se puede demandar por un
perjuicio mayor.

Ahora bien, si la obligación principal es de dar y el deudor está constituido en mora, nos
encontramos con una excepción al principio que dice que en esas obligaciones, sólo se
puede exigir el cumplimiento en equivalencia, cuando el cumplimiento en naturaleza sea
imposible. Aquí esta situación no acontece, porque el acreedor pese a que la obligación es
de dar, puede libremente optar o por el cumplimiento en naturaleza, que consiste en exigir
la obligación principal, o por el cumplimiento en equivalencia, que consiste en exigir la pena.
Excepcionalmente hay casos, en los que constituido el deudor en mora, el acreedor puede
exigir la obligación principal y la pena; estos casos son sólo tres y están regulados en los
arts. 1537 y 2463.

Art 2463: Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la transacción, habrá
lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transacción en todas sus partes.

1er caso; cuando la pena es moratoria. Que el acreedor no pueda cobrar la pena al mismo
tiempo que la obligación principal, se justifica sólo respecto a la pena compensatoria, que es
la que indemniza el incumplimiento, porque en tal caso estaría obteniendo un doble pago;
pero no en la moratoria, que es la que indemniza el retardo. Por la tanto, ésta puede
cobrarse conjuntamente con la obligación principal.

Así el art. 1537 dice que se puede exigir la pena y la obligación principal si aparece haberse
estipulado la pena por el simple retardo. En este caso no existe un pacto expreso donde se

229
diga que la pena es moratoria, sino que se desprende del acuerdo de las partes, y por lo
tanto, el juez deberá determinar si la pena que se convino es moratoria o compensatoria. La
Corte Suprema ha dicho, que lo normal es que la pena sea compensatoria.

2° caso; cuando las partes lo han convenido. La pena compensatoria puede cobrarse
conjuntamente con la obligación principal si así se ha convenido a través de un pacto
expreso. Art. 1537 inc. final.

3er caso; en la transacción. (importante) Equivalente jurisdiccional. Este es un contrato en

que las partes ponen fin a un litigio pendiente o precaven un litigio eventual, haciéndose
concesiones recíprocas. Es un contrato intuito persona.

De acuerdo al art. 2463, si se ha estipulado una pena, habrá lugar a ello, sin perjuicio de
llevarse a efecto la transacción en todas sus partes, es decir, se puede exigir la
obligación principal y la pena.

Art. 2463. Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la transacción, habrá
lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transacción en todas sus partes.

En virtud del art. 1539, si el deudor cumple parcialmente su obligación y el acreedor lo

acepta, se podrá pedir una rebaja proporcional de la pena, pero para esto es necesario que
el acreedor acepte, porque de acuerdo al art. 1591, él no está obligado a recibir un pago
parcial.

Art 1539: Si el deudor cumple solamente una parte de la obligación principal y el acreedor
acepta esa parte, tendrá derecho para que se rebaje proporcionalmente la pena estipulada
por la falta de cumplimiento de la obligación principal.

Art 1591: El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le deba,
salvo el caso de convención contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos
especiales.
El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban.

Ej 1539: julio contrata con Felipe. La obligación de Felipe es hacer 500 tortas y
establecieron la cláusula penal en caso de incumplimiento de la obligación de Felipe la pena
de 2 millones de pesos. Felipe cumplió parcialmente. Hizo 250 tortas, julio acepto las tortas,
cuando julio demanda la cláusula penal Felipe tiene derecho a decir que cumplió con la
mitad de la obligación, por lo tanto se rebaja la cláusula penal a 1 millón.

Si existen varios deudores, se presenta el problema de saber a quién se le cobra la pena. El

art. 1540 se refiere al caso de los herederos del deudor cuya obligación se encontraba
garantizada con cláusula penal. La Jurisprudencia ha señalado que esta norma es de
aplicación general.

Con todo, para determinar que ocurre, hay que distinguir si la obligación principal era
divisible o indivisible. En el primer caso, la regla general es que la pena, se divide entre los
deudores culpables a prorrata de sus respectivas cuotas; si la obligación principal es
indivisible, o bien, siendo divisible, se ha pactado la cláusula penal con la expresa intención
de que no pueda cumplirse por partes; en estos casos el acreedor tiene una alternativa, a
saber: le cobra al deudor culpable el total de la pena; o le cobra a cada uno de los deudores,
incluido los inocentes su cuota en la pena; sin perjuicio de que después exista acción contra
los culpables.

Art 1540: Cuando la obligación contraída con cláusula penal es de cosa divisible, la pena,
del mismo modo que la obligación principal, se divide entre los herederos del deudor a
prorrata de sus cuotas hereditarias. El heredero que contraviene a la obligación, incurre
pues en aquella parte de la pena que corresponde a su cuota hereditaria; y el acreedor no
tendrá acción alguna contra los coherederos que no han contravenido a la obligación.
Exceptúase el caso en que habiéndose puesto la cláusula penal con la intención expresa de
que no pudiera ejecutarse parcialmente el pago, uno de los herederos ha impedido el pago
total: podrá entonces exigirse a este heredero toda la pena, o a cada uno su respectiva
cuota, quedándole a salvo su recurso contra el heredero infractor.
Lo mismo se observará cuando la obligación contraída con cláusula penal es de cosa
indivisible.

230
RG es que la cosa sea divisible y cada heredero responde por su cuota, sin embargo cuando
la obligación es indivisible es la solución que nos da el inc 2 y aplica para el inc 3

Todos somos los herederos, quien incumple con la obligación es Nelson, por lo tanto julio
igualmente le puede cobrar al resto sus cuotas pero Nelson tiene que resarcirlos a los demás
porque él es el heredero infractor, ahí se produce la indivisión por vía indirecta, en el fondo
Nelson va a terminar respondiendo por todos y lo mismo se aplica a las obligaciones
indivisibles, porque es el mismo criterio

Si la obligación principal es solidaria, la doctrina se encuentra dividida; algunos consideran

que si alguno de los deudores solidarios se han sometido a una pena, han manifestado su
voluntad de que la pena pueda cobrarse a cualquiera de ellos, sin perjuicio del derecho de
los inocentes para accionar en contra de los culpables. Otros autores, sostienen que debe
aplicarse el art. 1521, según el cual, todos los deudores quedan obligados a la obligación
principal, pero los perjuicios sólo se pueden exigir al deudor culpable.

Art 1521: Si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios,
todos ellos quedan obligados solidariamente al precio, salva la acción de los codeudores
contra el culpable o moroso. Pero la acción de perjuicios a que diere lugar la culpa o mora,
no podrá intentarla el acreedor sino contra el deudor culpable o moroso.

Cláusula penal garantizada por la hipoteca (art. 1541)

En este caso, por la indivisibilidad de la hipoteca, sea quien fuera el infractor, puede
perseguirse el total de la pena en el inmueble hipotecado, sin perjuicio de los derechos del
poseedor para accionar contra el culpable.

Volvemos a la regla del inc 2 del 1540 que a su vez le hace aplicable el tercero por que la
hipoteca es una obligación indivisible y el inc 3 del 1540 se remite expresamente al inc 2

Art 1541: Si a la pena estuviere afecto hipotecariamente un inmueble, podrá perseguirse

toda la pena en él, salvo el recurso de indemnización contra quien hubiere lugar.

Si existen varios acreedores. En este caso la ley nada ha señalado, pero la doctrina
considera que cada acreedor sólo puede exigir su cuota o parte en la pena, a menos que ella
sea indivisible o se haya pactado la solidaridad activa, porque en esos casos, cada acreedor
puede exigir el total.

La Cláusula Penal enorme.

En general en el derecho comparado existen dos posiciones sobre la cláusula penal; las que
consideran que ella no debe tener límite alguno, para así fortalecer su carácter de caución,
ya que mientras mayor es su monto, mayor es su seguridad. Otros consideran, que se
deben tener límites para evitar abusos que impliquen penas exageradas.

Nuestro Código Civil se inclinó por esta segunda posición, y así en el artículo 1544 se apartó
del Código Civil Francés, y estableció tres casos en los que es posible reducir la pena. Estos
casos se consideran como constitutivos de cláusula penal enorme.

Art 1544: Cuando por el pacto principal una de las partes se obligó a pagar una cantidad
determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste
asimismo en el pago de una cantidad determinada, podrá pedirse que se rebaje de la
segunda todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyéndose ésta en él.
La disposición anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable o
indeterminado.
En el primero se podrá rebajar la pena en lo que exceda al máximum del interés que es
permitido estipular.
En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las
circunstancias pareciere enorme.

La obligación principal es 10 y la cláusula penal es 100. Eso no se puede

231
El artículo in comento es doblemente excepcional, primero porque la Ley se entromete en la
autonomía de la voluntad, afectando el contrato; y segundo, porque es uno de los pocos
casos en que la ley acepta la lesión. La lesión es de carácter excepcional.

En términos generales los códigos reconocen la teoría de la lesión, atendiendo o al monto de

la obligación principal o a los perjuicios que sufre el acreedor. Nuestro Código Civil, en uno
de los tres casos, acepta el criterio de relacionar el monto de la obligación principal con el
monto de la pena.

De acuerdo a lo dicho, la cláusula penal enorme se puede definir, según el profesor Fueyo,
como “aquella que impone una pena desproporcionada con el importe de la obligación
principal”; exceso que se rebaja directamente por mandato de la Ley o del Juez de un modo
discrecional.

Casos de cláusula penal enorme

1. En los contratos conmutativos para las obligaciones de una cantidad determinada.

2. En el mutuo de dinero; y,
3. En las obligaciones de valor inapreciable o indeterminable.

1.- En virtud de lo que dispone el inciso primero del artículo 1544, para que opere la
cláusula penal enorme en los contratos conmutativos (las prestaciones se miran como
equivalentes), deben darse los siguientes requisitos:

a) el contrato necesariamente debe ser conmutativo;

b) la obligación principal debe consistir en una cantidad determinada; y, (cantidad de
dinero)
c) la pena también debe consistir en una cantidad determinada.

Contrato conmutativo las prestaciones se miran como equivalentes, en contraposición están

los aleatorios en que las prestaciones consisten en una contingencia de ganancia o perdida

Si se dan estos tres requisitos, la reducción de la pena afectará a la suma en que esta
exceda al duplo de la obligación principal, incluyéndose esta en él.

La redacción de la Ley es poco clara, por lo que ha dado origen a discusiones en la doctrina.
Así, para algunos la obligación principal debería sumarse a la pena que puede ser el doble de
ella y por lo tanto podría la pena alcanzar a ser tres veces la obligación principal; sin
embargo, para la mayoría de los autores la interpretación correcta consiste en que la pena
no puede exceder al doble de la obligación principal. Por ejemplo, si la obligación principal es
de $ 500, para que haya cláusula penal enorme, la pena debe ser de $1001, y en este caso
debe reducirse la pena hasta quedar únicamente en el doble, a saber $ 1000.

La sanción no es la nulidad, es la reducción al duplo (art 10), este es un caso en que la ley
estableció una sanción diferente a la nulidad.

2.- El mutuo de dinero, este caso opera si se conviene un interés por sobre el máximo
convencional. Aquí la Ley sostiene que se va a reducir el interés al corriente (artículo 1544
inciso 3º y Ley 18.010).

Hay dos clases de intereses el corriente o legal y el máximo convencional, el interés

corriente es el promedio de lo que cobraban los bancos e instituciones financieras en una
determinada plaza, el interés máximo convencional, es sino el interés corriente aumentado
en un 50 %.
Así, si el interés corriente es de un 2%, el máximo convencional seria de un 3 %, pero que
pasa si se pacta un interés de un 6 %, la sanción en este caso es la REDUCCION DE LOS
INTERESES, pero aquí se utiliza un criterio distinto porque EL INTERES SE REDUCE AL
INTERES CORRIENTE Y NO AL MAXIMO CONVENCIONAL.

EN EL CASO DE LAS OBLIGACIONES DE DINERO EN LA CLAUSULA PENAL SE REBAJA HASTA

EL DUPLO QUE ES EL MAXIMO POSIBLE, PERO AQUÍ NO SE RABAJA A UNA CIFRA QUE ES
INFERIOR AL MAXIMO POSIBLE QUE ES EL INTERES CORRIENTE.

3.- En las obligaciones de valor inapreciable o indeterminable (Pintura, escultura), queda a

la prudencia del Juez moderarla cuando, según las circunstancias, la pena pareciere enorme.

232
Le piden una escultura a bororo establecen una Clausula penal de 100 millones de pesos ahí
queda a la prudencia del juez si la rebaja o no.

En los tres casos enunciados, el derecho del deudor a pedir la rebaja de la pena es
irrenunciable, puesto que de lo contrario se transformaría en una cláusula habitual.

La teoría del riesgo o de los riesgos. Importante

En chile debe operar un título y modo de adquirir.

Principios a tener presentes. “Las cosas producen y perecen para su dueño.” “El género no
perece”

La palabra riesgo indica la posibilidad de un evento futuro y dañino. Y esta teoría incide en la
extinción de una obligación por la imposibilidad en el cumplimiento; es decir, en esta teoría
una de las partes no puede cumplir con su obligación por causas que le son
inimputables, y para determinar sus alcances, hay que distinguir:

a) si el contrato es unilateral, en él sólo se obliga una de las partes, y si esa parte no puede
cumplir con su obligación por causas ajenas a su voluntad, esta obligación se extingue.

b) Si el contrato es bilateral y una de las partes no puede cumplir, surge la duda de

determinar qué ocurre con la obligación de la otra parte, ej cv. Las soluciones propuestas a
la interrogante in comento han sido dos:

1) que el riesgo lo sufra el deudor; y,

2) que el riesgo lo sufra el acreedor.

Si el riesgo lo sufre el deudor, se habrá extinguido su obligación, pero él no podrá

exigirle a su contraparte el cumplimiento de la suya. Este el criterio más aceptado, porque
se considera el más justo y además se dice que “las cosas perecen para su dueño” y si el
deudor aún no ha hecho tradición es porque aún es dueño, por lo tanto es lógico que sufra el
riesgo.

Si el riesgo lo sufre el acreedor, en este caso la obligación del deudor se va a extinguir,

pero no obstante ello podrá exigirle al acreedor que cumpla con la suya. Por ejemplo, el auto
se destruyó pero igual debo pagar el precio.

Requisitos para que se de esta teoría.

1.- Debe tratarse de un contrato bilateral, porque este es el único donde se presenta la
teoría del riesgo ya que en ellos existen las obligaciones recíprocas.

2.- Una de las partes no debe haber cumplido su obligación por un hecho inimputable (ajeno
a su voluntad). CF o FM

3.- Si bien nuestro Código cuando se refiere a esta teoría sólo hace alusión a las
obligaciones de dar, existe unanimidad en considerar que también pueden aplicarse a las
obligaciones de hacer y no hacer, pero siempre que se trate de obligaciones determinadas o
de especie o cuerpo cierto.

Orígenes de esta teoría.

Como la mayoría de las instituciones en materia de Obligaciones, el origen de esta teoría no

puede ser otro más que el Derecho Romano, pero en él estaba limitada a la compraventa,
en ella el riesgo era del comprador, que es el acreedor de la especie o cuerpo cierto,
recordemos que la compraventa en Roma se hacía en dos actos. A saber, la emptio y la
venditio, así el comprador primero recibía la cosa y se hacía dueño por tradición, esta era la
emptio; y con posterioridad se pagaba el precio a través de la venditio. Si en el intertanto la
cosa se destruía, la pérdida era para el comprador, porque él era dueño de la cosa y en tal
evento, igual debía pagar el precio. Las cosas producen y perecen para su dueño

233
Con posterioridad en el Derecho Francés, se consagro la misma regla, es decir, el riesgo era
del comprador que era el acreedor de la especie o cuerpo cierto, pero un motivo distinto,
puesto que en Francia, como sabemos, de los contratos nacen derechos reales, y por lo
tanto, al momento de celebrarse la compraventa el comprador se hizo dueño y por eso es
justo que sufra el riesgo.

En Chile don Andrés Bello se apartó del derecho francés y sabemos que en nuestro Derecho,
de los contratos nunca nacen derechos reales, sólo derechos personales. Sin embargo, se
copiaron dos artículos del Código Civil francés que hacen que el riesgo también sea del
comprador, o sea, del acreedor de la especie o cuerpo cierto, lo que ha sido sumamente
criticado. Estos artículos son: el 1550, que dice que el riesgo de la especie o cuerpo cierto
cuya entrega se debe, es siempre de cargo del acreedor. El otro, es el 1820, ubicado en la
compraventa, donde se refuerza la idea anterior, y por lo tanto, se reafirma el error de
Bello, porque aún se dice que el riesgo de la especie que se vende pertenece al comprador
desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado al cosa; por
lo tanto, este artículo deja claro que el comprador aún no es dueño, pese a ello sufre el
riesgo, atentando contra el principio de que “las cosas perecen para su dueño”.

La doctrina ha señalado, que lo grave de esta situación está representada por la gran
cantidad de excepciones que consagra la Ley, de manera que estas en definitiva pasan a
constituir la regla general. Estas las podemos extraer de los artículos 1550 y 1820.

Art 1550: El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor
(RG); salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya comprometido
a entregar una misma cosa a dos o más personas por obligaciones distintas; en cualquiera
de estos casos, será a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega.

Art 1820: La pérdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende,
pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se
haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo condición suspensiva, y que se cumpla la
condición, pues entonces, pereciendo totalmente la especie mientras pende la condición la
pérdida será del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecerá al comprador.

Art 1550:

RG: El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del
acreedor. Esta mal este art.

Yazna celebra una cv con Alejandra, le vende un auto, Alejandra le pago el precio pero
yazna no le ha hecho la tradición. Soporta el riesgo Alejandra

Tener claro quién es deudor y acreedor, en este caso ambos son deudor y acreedor, yazna
deudor del auto y acreedor del precio, y Alejandra deudor del precio y acreedor del auto.

Celebran un contrato de cv, consensual, por este contrato se hizo dueña Alejandra? No.
Cuando se hace dueña? Con la tradición.

Pero tenemos el problema de que yazna no le ha hecho la tradición del auto y justo le cayó
un rayo al vehículo, la tradición se hace según 684 “deberá hacerse significando una de las
partes a la otra que le transfiere el dominio”.

La pregunta es quien pierde el auto, según este 1550 primera parte? Alejandra

Importaba si Alejandra había pagado el precio o no? no porque el art no dice nada.

Esto está mal porque las cosas producen y perecen para su dueño, por lo tanto si yazna no
le había efectuado la tradición a Alejandra, quien era la dueña del auto? Yazna

Bello se equivocó al copiar.

Excepción 1: salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla,

Que debió haber pasado para que el riesgo no lo soportara Alejandra? Se debió haber
constituido en mora a yazna, si perece durante la mora de yazna el riesgo lo soporta yazna

234
Excepción 2: …o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o
más personas por obligaciones distintas.

Yazna le vendió el mismo auto a Nelson y Alejandra a vez.

Y son:

a.- cuando el deudor se ha constituido en mora de entregar la especie o cuerpo cierto.

b.- cuando el deudor se ha comprometido a entregar una misma especie a dos o más
personas por obligaciones distintas.

c.- cuando las partes así lo han convenido.

d.- cuando el legislador expresamente ha dado la solución contraria.

Se dice que es tan errónea la solución de estos artículos que el mismo legislador en
disposiciones particulares consagra excepciones:

1.- En el arrendamiento, el artículo 1950 Nº 1, dice que el contrato de arrendamiento expira

por la destrucción total de la cosa arrendada; y por lo tanto, el arrendatario no debe
continuar pagando las rentas de arrendamiento. Así el riesgo pasa a ser del deudor, que es
el arrendador, porque él debía el uso y goce de la cosa.

2.- En el contrato de confección de obra material, artículo 1966, este contrato se

perfecciona cuando el que encarga la obra la aprueba, y por lo tanto si antes de la entrega
de la obra esta se destruye, el riesgo es del deudor, a saber quién la encargó.

3.- En las obligaciones condicionales, de acuerdo al artículo 1486 si antes del cumplimiento
de la condición la cosa perece sin culpa del deudor, se extingue la obligación. En la
compraventa condicional, la Ley ha consagrado una solución distinta, en la segunda parte
del artículo 1820 donde se dice que el riesgo es del comprador, que es el acreedor, salvo
que se venda bajo condición suspensiva y que se cumpla la condición, porque si se destruye
la cosa mientras penda la condición, el riesgo será del vendedor que es el deudor.

Efectos de las obligaciones desde el punto de vista de los derechos

auxiliares.

Objetivo de los Derechos auxiliares.-

Las obligaciones se ejecutan en el patrimonio del deudor. Todos sus bienes, con excepción
de los inembargables, constituyen la prenda general de los acreedores. 2465

Art. 2465. Toda obligación personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecución

sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptuándose solamente los no embargables, designados en el artículo1618.

Tienen los acreedores, por tanto, un interés vital en que no se menoscabe el patrimonio del
deudor, en términos que los bienes que lo integran resulten insuficientes para ejecutar sus
créditos en ellos.

De poco servirán al acreedor, en efecto, sus derechos de pedir la ejecución forzada de la

obligación o la correspondiente indemnización de perjuicios, si no estuviera premunido de
los medios adecuados para velar por la integridad del patrimonio del deudor, en vista de la
realización ulterior de los bienes que lo componen.

Tales medios son los derechos auxiliares del acreedor.

Fundamentalmente estos derechos auxiliares del acreedor tienen por objetivo mantener
intacto el patrimonio del deudor o aumentarlo todo tanto en cuanto el deudor haya
efectuado actos fraudulentos o menoscaben el patrimonio para justamente dar
incumplimiento a sus obligaciones contraídas con los acreedores.

235
Aquí se ve la acción pauliana, fraude a los acreedores.

Nelson, contador de yazna, esta está endeudada con Alejandra. Yazna enajena sus bienes a
Nelson, este se los compra, Alejandra interpone una acción pauliana para que esos bienes
vuelvan al patrimonio de yazna y se pueda hacer entero y cumplido pago de sus acreencias

También tenemos la acción oblicua o subrogatoria,

yazna heredera, esta acribillada por Alejandra que
porque sabe que eso va a aumentar su patrimonio y
todo va a ir a parar al patrimonio de Alejandra, en
acción oblicua o subrogatoria. Tener presente el
personal o real.
es acreedora y rechaza una herencia
que al final no va a haber nada porque
ese caso la ley acepta que exista una
concepto de subrogación, puede ser

También tenemos otras medidas como la acción de inventario, las medidas conservativas,
entre otras.

Interesa a los acreedores, por de pronto, que los bienes del deudor no se destruyan o
deterioren; les importa igualmente que el deudor no enajene sus bienes porque, a menos de
gozar de un derecho real, escapan a su acción.

Si yazna esta acribillada de deuda por Alejandra, pero Alejandra para garantizar el
cumplimiento de las deudas de yazna le exigió una hipoteca sobre un inmueble da lo mismo
si yazna lo enajena porque Alejandra tiene un derecho real de hipoteca y por lo tanto tiene
el derecho de persecución y puede perseguir el bien en manos de quien se encuentre, y si
Nelson compra ese bien hipotecado lo compra con la hipoteca, Alejandra tendrá que iniciar
una acción del tercer poseedor de la finca hipotecada, Nelson no puede decir que no sabía
porque la hipoteca está inscrita y por lo tanto Nelson debió hacer el estudio de título.

El problema se presenta cuando salen bienes sin estos derechos reales sobre ellos, pro ej un
auto que no estaba prendado.

Los derechos auxiliares persiguen, como primer objetivo, impedir que el

patrimonio del deudor disminuya de modo que se torne insuficiente para responder
de las obligaciones contraídas.

El deudor siempre puede gestionar su patrimonio y el acreedor siempre puede hacer que
yazna haga malos negocios, lo que Alejandra no puede aceptar de yazna es que yazna
dolosamente saque bienes de su patrimonio para incumplir sus obligaciones con Alejandra.

Pero también interesa a los acreedores que el patrimonio del deudor se incremente; con ello
se acrecienta la seguridad de ser pagados de sus créditos.

Los derechos auxiliares persiguen, como segundo objetivo, acrecentar el

patrimonio del deudor, bien sea mediante la incorporación de nuevos bienes, bien
por medio del reintegro de los que el deudor hizo salir, en fraude y con perjuicio de
sus acreedores.

Enunciación.-

Los derechos auxiliares que, de una u otra manera, satisfacen los objetivos enunciados son:

a) Las medidas conservativas;

b) La acción oblicua o subrogatoria;
c) La acción pauliana o revocatoria; y,
d) El beneficio de separación de patrimonios;

236
a) Medidas Conservativas.

Lo vimos en las obligaciones suspensivas y a plazo.

El acreedor condicional suspensivo podía solicitar medidas conservativas y no se las
concedió al acreedor a plazo suspensivo, sin embargo por una interpretación jurisprudencial
se llegó al convencimiento que si se la otorgaron a quien no tenía derecho con mayor razón
a quien tenía derecho.

Objeto de las medidas conservativas.-

Las medidas conservativas, como su nombre lo indica, tienden a mantener intacto el

patrimonio del deudor, impidiendo que los bienes que lo integran se pierdan, deterioren o
enajenen, para asegurar el ejercicio futuro de los derechos principales del acreedor.

No establece el Código Civil una disposición general que consagre la facultad de los
acreedores de impetrar medidas conservativas y fije las condiciones o requisitos para
impetrarlas.

Diseminadas en el Código Civil, en el de Comercio, en el de Procedimiento Civil, existen, sin

embargo, numerosas disposiciones que autorizan a los acreedores para adoptar medidas de
esta índole.

Enumeración.-

Entre estas medidas conservativas o de precaución pueden mencionarse las que siguen:

1.- Pueden los acreedores solicitar la guarda y aposición de sellos. (del art. 1222)

Art 1222: Desde el momento de abrirse una sucesión, todo el que tenga interés en ella, o
se presuma que pueda tenerlo, podrá pedir que los muebles y papeles de la sucesión se
guarden bajo llave y sello, hasta que se proceda al inventario solemne de los bienes y
efectos hereditarios.
No se guardarán bajo llave y sello los muebles domésticos de uso cotidiano, pero se formará
lista de ellos.
La guarda y aposición de sellos deberá hacerse por el ministerio del juez con las
formalidades legales.

Clásico cuando se muere una persona y se pierden las joyas

2.- Una finalidad análoga persigue la declaración de herencia yacente. (del art. 1240).

Art 1240: Si dentro de quince días de abrirse la sucesión no se hubiere aceptado la

herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya conferido la
tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo, el juez, a instancia del cónyuge
sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o de otra persona
interesada en ello, o de oficio, declarará yacente la herencia; se insertará esta declaración
en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la región, si en
aquélla no lo hubiere; y se procederá al nombramiento de curador de la herencia yacente.
Si hubiere dos o más herederos y aceptare uno de ellos, tendrá la administración de todos
los bienes hereditarios proindiviso, previo inventario solemne; y aceptando sucesivamente
sus coherederos, y subscribiendo el inventario, tomarán parte en la administración.
Mientras no hayan aceptado todos, las facultades del heredero o herederos que administren
serán las mismas de los curadores de la herencia yacente, pero no serán obligados a prestar
caución, salvo que haya motivo de temer que bajo su administración peligren los bienes.

La institución funciona de la siguiente manera, muere una persona y dejo una herencia, los
herederos son Nelson y yazna, acreedora Alejandra

Nelson y yazna, como están acribillados por Alejandra, no aceptan ni repudian o incluso,
Alejandra podría haber sido acreedor del causante. Por lo tanto Alejandra pide que se
declare herencia yacente para hacerse pago de sus créditos.

237
El juez le da un plazo para que acepten o repudien, si se quedan callados se entiende que
repudian.

3.- Con igual propósito, “todo acreedor hereditario que presente el título de su crédito”, art.
1255 tiene derecho a asistir a la facción de inventario de los bienes del deudor difunto y
reclamar en cuanto le pareciere inexacto.

El deudor estaba acribillado de deudas por Alejandra y los herederos cuando hicieron el
inventario, escondieron unos candelabros de plata para que no formaran parte de el.
Alejandra tiene derecho a asistir a la fracción de inventario.

Art 1255: Tendrán derecho de asistir al inventario el albacea, el curador de la herencia

yacente, los herederos presuntos testamentarios o abintestato, los legatarios, los socios de
comercio, los fideicomisarios y todo acreedor hereditario que presente el título de su crédito.
Las personas antedichas podrán ser representadas por otras que exhiban escritura pública o
privada en que se les cometa este encargo, cuando no lo fueren por sus maridos, tutores,
curadores o cualesquiera otros legítimos representantes.
Todas estas personas tendrán derecho de reclamar contra el inventario en lo que les
pareciere inexacto.

4.- El fideicomisario, el asignatario y el acreedor condicionales, no obstante lo eventual de

sus derechos, tienen la facultad de impetrar providencias conservativas (arts. 761, 1078 y
1492).

Caución

Alejandra es la fideicomisaria de un auto que el propietario fiduciario es Nelson, bajo la

condición suspensiva de que Alejandra se titule de abogado, es un Toyota yaris, Nelson esta
jeepiando. Alejandra pide caución

Art 761: El fideicomisario, mientras pende la condición, no tiene derecho ninguno sobre el
fideicomiso, sino la simple expectativa de adquirirlo.
Podrá, sin embargo, impetrar las providencias conservatorias que le convengan, si la
propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario.
Tendrán el mismo derecho los ascendientes del fideicomisario que todavía no existe y cuya
existencia se espera; los personeros de las corporaciones y fundaciones interesadas; y el
defensor de obras pías, si el fideicomiso fuere a favor de un establecimiento de beneficencia.

Art 1078: Las asignaciones testamentarias bajo condición suspensiva, no confieren al

asignatario derecho alguno, mientras pende la condición, sino el de implorar las providencias
conservativas necesarias.
Si el asignatario muere antes de cumplirse la condición, no transmite derecho alguno.
Cumplida la condición, no tendrá derecho a los frutos percibidos en el tiempo intermedio, si
el testador no se los hubiere expresamente concedido.

Art 1492: El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y
el cumplimiento de la condición, se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la
obligación del deudor.
Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos.
El acreedor podrá impetrar durante dicho intervalo las providencias conservativas
necesarias.

5.- Medidas de esta índole son el embargo y el derecho legal de retención que compete al
poseedor vencido (art. 914), al comprador (art. 1826), al arrendatario (art. 1937), al
arrendador (art. 1942), al mandatario (art. 2162), al acreedor prendario (art. 2401).

Derecho legal de retención o embargo, son cosas distintas,

Alejandra le arrendo una casa a yazna, yazna no pago las rentas, Alejandra tiene el derecho
legal de retención sobre todos los bienes que están dentro de la casa excepto los
inembargables.

La importancia que tiene es que tiene preferencia de segunda clase, preferencia especial.

238
6.- Puede señalarse, también como una medida conservativa el “desasimiento”, esto es, la
privación impuesta al fallido de administrar sus bienes, facultad que pasa al síndico de
quiebras (art. 64 de la Ley de Quiebras).

Desasimiento en procesal, es que un juez una vez que dicta la sentencia ya no la puede
modificar.

Alejandra pide la quiebra de yazna, porque tiene los títulos para poder exigir la quiebra,
declarada la quiebra por sentencia ejecutoriada, que pasaba con los bienes de yazna? Se
nombraba un síndico, el cual pasaba a administrar sus bienes y pagaba a los acreedores.

Por eso se dice el desasimiento, pero que en el fondo era la privación del derecho de
administración de sus propios bines del fallido.

7.- Merecen especial mención las medidas precautorias que reglamenta el Código de
Procedimiento Civil. (Art 290 cpc)

Art. 290 (280). Para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante en cualquier
estado del juicio, aun cuando no esté contestada la demanda, pedir una o más de las
siguientes medidas:
1a. El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
2a. El nombramiento de uno o más interventores;
3a. La retención de bienes determinados; y
4a. La prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.

b) Acción Oblicua o Subrogatoria

Objeto de la acción Oblicua subrogatoria.-

En los términos que señala el art. 2469, pueden los acreedores pedir que se vendan todos
los bienes del deudor, afectos a su derecho de prenda general.

Art 2469: Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artículo 1618, podrán exigir
que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus créditos, inclusos los
intereses y los costos de la cobranza, para que con el producto se les satisfaga íntegramente
si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas
especiales para preferir ciertos créditos, según la clasificación que sigue.

Entre los bienes del deudor se cuentan las acciones y derechos que le pertenecen. Pero no
serán estos derechos y acciones lo que los acreedores realicen para pagarse, sino los bienes
que, mediante el ejercicio de tales acciones y derechos, ingresen al patrimonio del deudor.

Previamente, pues, será menester ejercitar estos derechos del deudor, a fin de poder
perseguir, en seguida, los bienes que se obtengan como consecuencia de su ejercicio.

Pero es posible que el deudor, titular de estos derechos, no los ejercite ¿Qué interés tendrá,
a menudo, el deudor insolvente para ejercitar derechos que traerían como resultado
incrementar su patrimonio, si su esfuerzo habría de beneficiar exclusivamente a los
acreedores?

Yazna no hace ejercicio de sus derechos para no pagarle Alejandra o porque sabe que
ejerciéndolos lo único que va a hacer es incrementar su patrimonio y lo unicio que va a
pasar es que se terminara pagando Alejandra

Los acreedores tiene interés en que el deudor ejerza sus derechos y su inercia les perjudica.
La acción oblicua está encaminada a sortear este inconveniente.

La acción oblicua o subrogatoria consiste en el ejercicio por los acreedores de acciones y

derechos que competen al deudor para incorporar al patrimonio de éste bienes en que hacer
efectivos sus créditos.

239
Necesidad de un texto legal expreso.-

Es decir no es una acción general sino que es una acción que efectivamente se ejerce tanto
en cuanto la ley conceda este derecho al acreedor, si la ley no lo concede no se pueden
ejercitar los derechos del deudor.

Nuestro Código no contiene una disposición de carácter general que autorice a los
acreedores para ejercitar las acciones o derechos que competen al deudor.

Forzoso es concluir que el ejercicio de la acción oblicua o subrogatoria sólo es posible a los
acreedores en los casos que expresamente la ley señala.

Derechos en que pueden sustituirse los acreedores.-

Procede examinar en consecuencia, los casos en que la ley ha autorizado el ejercicio de la

acción oblicua o subrogatoria:

1.- Con arreglo al art. 2466, pueden los acreedores subrogarse en los derechos reales de
usufructo, prenda e hipoteca pertenecientes al deudor.

Art 2466: Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras personas por razón de
dominio, y existan en poder del deudor insolvente, conservarán sus derechos los respectivos
dueños, sin perjuicio de los derechos reales que sobre ellos competan al deudor, como
usufructuario o prendario, o del derecho de retención que le concedan las leyes; en todos los
cuales podrán subrogarse los acreedores.
Podrán asimismo subrogarse en los derechos del deudor como arrendador o arrendatario,
según lo dispuesto en los artículos 1965 y 1968.
Sin embargo, no será embargable el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer, ni el
del padre o madre sobre los bienes del hijo sujeto a patria potestad, ni los derechos reales
de uso o de habitación. Derechos legales de usufructo

Inc 1: acreedora Alejandra, deudora yazna, yazna además de deudora es usufructuaria de

un bien de Nelson, yazna no quiere ejercer su derecho de usufructo sobre el bien inmueble,
Alejandra se subroga en los derechos de usufructo de yazna. Alejandra puede hacer todo lo
que puede hacer un usufructuario.

Inc 2: supongamos que yazna en el primer caso es arrendatario, yazna efectivamente tiene
buen ojo para arrendar locales pero mal ojo para administrar los negocios. Yazna tiene
arrendado un local en Prat con coimas por 500 mil pesos, Alejandra se subroga en los
derechos de yazna como arrendatario y paga los arriendos y lo podría subarrendar, si tiene
ese derecho o seguir explotando el negocio.

Por el contrario, yazna arrienda a Nelson, pero yazna no le cobra las rentas, Alejandra se
subroga en los derechos de yazna y le puede cobrar las rentas a Nelson.

Se exceptúan de esta regla los usufructos legales y los derechos reales de uso y habitación.
Dichos derechos son inembargables, de acuerdo con diversas disposiciones legales (arts.
1618, N° 9°; 2466, inc. 3°, y 455, N° 15, del C. de P. Civil) y tienen un carácter de
personalísimo.

2.- El art. 2466, asimismo, autoriza a los acreedores para sustituirse al deudor en el
ejercicio “del derecho de retención que le concedan las leyes”.

Yazna es arrendadora y nelson no le ha pagado, Alejandra ejerce el derecho legal de

retención de yazna en contra de Nelson.

3.- La misma disposición faculta a los acreedores para “subrogarse en los derechos del
deudor como arrendador o arrendatario, según lo dispuesto.

4.- De acuerdo con el art. 1677, aunque se extinga la obligación por la pérdida de la cosa
debida, podrán los acreedores exigir que se les cedan los derechos y acciones que el deudor
tenga en contra de los terceros por cuyo hecho o culpa haya perecido la cosa.

240
Yazna le presto un auto a Nelson, el auto se destruyó por un hecho o culpa suya, yazna no
lo demanda para exigir la indemnización, entonces Alejandra se subroga en los derechos de
yazna para demandar a Nelson.

Recordar que subrogar es ocupar el lugar jurídico de otro, por lo tanto Alejandra pasa a
ocupar el lugar jurídico del deudor.

Art 1677: Aunque por haber perecido la cosa se extinga la obligación del deudor, podrá
exigir el acreedor que se le cedan los derechos o acciones que tenga el deudor contra
aquellos por cuyo hecho o culpa haya perecido la cosa.

5.- Según el art. 1238, los acreedores del que repudia una asignación, en perjuicio de sus
derechos, “podrán hacerse autorizar por el juez para aceptar por el deudor”.

Art 1238: Los acreedores del que repudia en perjuicio de los derechos de ellos, podrán
hacerse autorizar por el juez para aceptar por el deudor. En este caso la repudiación no se
rescinde sino en favor de los acreedores y hasta concurrencia de sus créditos; y en el
sobrante subsiste.

La repudiación, en tal caso, quedará sin efecto en favor de los acreedores y hasta
concurrencia de sus créditos y subsistirá en el sobrante. Etc.

Yazna era heredera y no acepto o repudio la herencia porque sabía que se iban a incorporar
bienes a su patrimonio y así Alejandra se iba a pagar.

Una vez que yazna repudio, Alejandra se subroga en el derecho y le pide al juez que la
tenga por aceptada la herencia solo hasta el monto de sus créditos contra yazna.

Porque podría ser que yazna reciba 10 millones en bienes y la acreencia es por 9, entonces
se subroga hasta los 9, y en el millón restante se mantiene la renuncia.

Condiciones requeridas para el ejercicio de la acción oblicua.-

La ley ha guardado silencio acerca de los requisitos necesarios para que proceda la acción
oblicua o subrogatoria. Tales requisitos, no obstante, fluye de la naturaleza misma de la
acción.

a).- Será menester, en primer término, que el crédito sea actualmente exigible. El acreedor
que lo es plazo y, con mayor motivo, bajo condición suspensiva, no puede ejercitar los
derechos del deudor.

b).- Es preciso, en seguida, que el deudor rehúse o descuide ejercitar los derechos que le
pertenecen. Los acreedores carecen de interés y, por ende, de acción, si el deudor actúa por
sí mismo.

Si yazna le esta cobrando las rentas de arrendamiento a nelson no es necesario que

Alejandra se subrogue, Alejandra no lo puede hacer

c).- Será preciso que la negativa o desidia del deudor perjudique a los acreedores. No habrá
perjuicio si el deudor posee bienes suficientes para satisfacer íntegramente sus obligaciones.

Si yazna tiene otros bienes con los cuales cumplir con las obligaciones, Alejandra no se
puede subrogar

d).- Finalmente, es necesario que exista una disposición legal expresa que autorice la
subrogación.

Subrogación institución de carácter especial, por lo tanto requiere texto legal que
autorice.

241
Formas como los acreedores pueden ejercer la acción oblicua o
subrogatoria.-

No necesitan los acreedores, en principio, de una autorización judicial previa para intentar
las acciones y derechos del deudor.

El ejercicio de la acción no importa apropiarse de bienes del deudor; tiene solamente como
finalidad obtener que ciertos bienes ingresen a su patrimonio, para enseguida, de acuerdo
con las reglas generales, conseguir el pago con el precio de su realización.

RG Alejandra no necesita autorización del juez para subrogarse.

Por otra parte, la autorización arranca de la ley y una autorización judicial resulta inoficiosa.

Por excepción, en los casos de los arts. 1238 y 1394, es menester que el juez autorice al
acreedor para aceptar por el deudor la asignación o donación.

Excepción: caso en el que yazna repudia, por que básicamente esto es irrevocable.

Art 1238: Los acreedores del que repudia en perjuicio de los derechos de ellos, podrán
hacerse autorizar por el juez para aceptar por el deudor. En este caso la repudiación no se
rescinde sino en favor de los acreedores y hasta concurrencia de sus créditos; y en el
sobrante subsiste.

Art 1394: No dona el que repudia una herencia, legado o donación, o deja de cumplir la
condición a que está subordinado un derecho eventual, aunque así lo haga con el objeto de
beneficiar a un tercero.
Los acreedores, con todo, podrán ser autorizados por el juez para substituirse a un deudor
que así lo hace, hasta concurrencia de sus créditos; y del sobrante, si lo hubiere, se
aprovechará el tercero.

Efectos de la acción subrogatoria.- importante

Los acreedores ejercen derechos del deudor; los resultados deben ser los mismos que si el
deudor los ejerciera.

Los bienes que se obtengan ingresarán al patrimonio del deudor para constituir la prenda
general de sus acreedores. Por tanto, la acción oblicua o subrogatoria beneficia a
todos los acreedores. Con los bienes obtenidos podrán satisfacerse sus créditos,
íntegramente si los bienes fueren bastantes o a prorrata de sus créditos, en caso contrario,
cuando no hubiere causas de preferencias establecidas por la Ley.

Entre los acreedores se aplica las normas prelación de créditos.

Subrogatoria beneficia a todos los acreedores y en la pauliana solo al que la

intenta

c).- Acción Pauliana o Revocatoria

Finalidad de la acción pauliana o revocatoria.-

Perjudica seriamente a os acreedores que el deudor deje ejercer ciertos derechos que
redundarían en un incremento de su patrimonio. Mayor es aún el daño si el deudor enajena
sus bienes.

En el primer caso, el patrimonio del deudor no se incrementa con el aporte de nuevos

bienes; en el segundo, positivamente disminuye. Cuando el deudor no ejerce sus derechos,
deja de enriquecerse: cuando enajena sus bienes, se empobrece.

Los bienes que el deudor ha hecho salir de su patrimonio escapan a la persecución de los
acreedores; para evitar el daño que de ello puede seguírseles, los acreedores disponen de la
acción pauliana o revocatoria. Mediante se ejercicio pueden obtener que se dejen sin efecto

242
las enajenaciones hechas por el deudor y que se reintegren a su patrimonio los bienes
enajenados.

De este modo el propósito último de la acción pauliana o revocatoria es el mismo de la

acción oblicua o subrogatoria: incorporar bienes al patrimonio del deudor.

Condiciones generales para el ejercicio de la acción pauliana.-

El deudor que se obliga no abdica de la facultad de gestionar su patrimonio. Conserva la

libre disposición de sus bienes y puede, en virtud de un acto legítimo, enajenarlos.

Los acreedores que han contratados con el deudor, sin adoptar medidas especiales de
seguridad han puesto en él una confianza ilimitada.

Pero esto supone que el deudor pague a los acreedores con la misma moneda, esto es,
proceda de buena fe. Deben los acreedores soportar las consecuencias de los negocios
desafortunados del deudor, pero no las consecuencias de sus actos fraudulentos.

La ejecución de actos fraudulentos importa una traición del deudor a la confianza depositada
en él por sus acreedores.

Es de toda justicia, pues, que el deudor no pueda comprometer, por medio de enajenaciones
fraudulentas, el derecho de prenda general de los acreedores, por cuya integridad debe
velar.

Con lo dicho queda justificado que no todos los actos de enajenación son susceptibles de
atacarse por los acreedores.

Es menester en primer lugar, que el acto perjudique a los acreedores, provocando o

acrecentando la insolvencia de deudor. Pero, como el deudor puede empobrecerse a
consecuencias de negocios desgraciados, el perjuicio no es bastante para justificar la
revocación de sus actos. Es preciso, además, que exista fraude o mala fe de parte del
deudor.

Perjuicio de los acreedores y fraude o mala fe del deudor son los requisitos exigidos para el
ejercicio de la acción. La acción pauliana, en suma, tiene por objeto revocar los actos
ejecutados por el deudor en fraude y con perjuicio de sus acreedores.

Yazna cuando contrato con Alejandra, esta última sabe que yazna puede gestionar su
patrimonio y que está dentro de las posibilidades que pueda hacer buenos o malos negocios,
pero otra cosa que Alejandra no puede soportar es que yazna ejecute actos fraudulentos que
la perjudiquen

Requisitos para el ejercicio de la acción.

1.- El perjuicio de los acreedores.-

El art. 2468 señala como condición para el ejercicio de la acción pauliana el perjuicio de los
acreedores.

Razón de ser de esta exigencia es obvia; el perjuicio crea en los acreedores un interés en la
revocación del acto.

¿Cuándo sufren los acreedores un perjuicio?

El acto es perjudicial para los acreedores cuando ocasiona o aumenta la insolvencia del
deudor.

Yazna tiene bienes por 60, le debe 50 Alejandra, por lo tanto no está en situación de
insolvencia, que hizo yazna con sus bienes? Se los enajeno a Nelson, aquí ocasiono su
insolvencia.

Pero también podría ser que yazna tuviera 40 y debía 50, estaba en situación de insolvencia,
además le vendio 10 a Nelson, por lo cual acrecentó su insolvencia

243
a).- La insolvencia debe ser contemporánea con el ejercicio de la acción.

Por tanto, los actos ejecutados por el deudor no serán atacables por medio de la acción
pauliana si el deudor, no obstante la enajenación, conserva bienes suficientes para satisfacer
sus obligaciones o posteriormente los adquiere.

b).- Es menester que la insolvencia provenga, total o parcialmente, del acto ejecutado por el
deudor de cuya impugnación se trata

Carácter subsidiario de la acción pauliana o revocatoria.-

Corresponde al acreedor acreditar la insolvencia del deudor y que ésta proviene, a lo menos
parcialmente, del acto que se trata revocar.

Se dice por ello que la acción pauliana o revocatoria es subsidiaria. Solamente pueden los
acreedores recurrir a ella cuando les sea imposible obtener el pago de sus créditos por
otros medios.

Los terceros a quienes habría de afectar el ejercicio de la acción podrán excepcionarse

alegando que el deudor tiene bienes bastantes para que el acreedor haga efectivo su
derecho en ellos.

Alejandra ejerce la acion pauliana, respecto de un acto o contrato que celebro yazna con
Nelson, y Nelson dice que yazna además tiene 4 autos que lo tiene guardado en tal lado o
joyas guardadas en una caja fuerte en tal banco, en ese caso se excepciona bajo esa
premisa.

El acto ejecutado por el deudor debe disminuir su patrimonio.-

El derecho romano concedía la acción pauliana para atacar los actos del deudor que
disminuían su patrimonio; no era procedente cuando el deudor había dejado solamente de
incrementarlo

La acción tiende a revocar los actos del deudor y supone, lógicamente, un acto positivo
suyo. Por lo demás, no podría razonablemente sostenerse que el deudor ha menoscabado
fraudulentamente la garantía de sus acreedores ha omitido hacer una adquisición.

2.- El fraude o mala fe.-

El concepto de fraude o mala fe está definido por el art. 2468 que, de este modo, ha zanjado
múltiples dificultades teóricas sobre el particular.

El fraude o mala fe consiste en el conocimiento del mal estado de los negocios del deudor.

El deudor que sabe que su situación patrimonial es precaria, no puede menos que saber que
el acto que ejecute produce o agrava su insolvencia y, consiguiente, perjudica a los
acreedores a sabiendas.

Actos a título gratuito y a título oneroso.-

El acto ejecutado por el deudor supone una intervención de un tercero. Si el deudor dona,
hipoteca o constituye un usufructo, habrá un donatario, un acreedor hipotecario, un
usufructuario a quienes la revocación afecte.

Siempre es menester que el deudor este de mala fe para que el acto por él ejecutado sea
susceptible de revocarse. ¿Será igualmente necesario que el tercero participe del fraude?

El art. 2468 hace, al respecto, una distinción que es tradicional. Distingue entre actos a
título oneroso y actos a título gratuito.

244
Art 2468: En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesión de bienes o la apertura del
concurso (quiebra), se observarán las disposiciones siguientes:
1.a Los acreedores tendrán derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las
hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando
de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los
negocios del primero.
2. a Los actos y contratos no comprendidos bajo el número precedente, inclusos las
remisiones y pactos de liberación a título gratuito, serán rescindibles, probándose la
mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.
3. a Las acciones concedidas en este artículo a los acreedores expiran en un año contado
desde la fecha del acto o contrato.

1. yazna publica un aviso en chile autos para vender un automóvil, Nelson ve el aviso y se lo
compra. Nelson podría estar de mala fe? No

Esto es un tema de prueba, probar lo de yazna es fácil pero lo de Nelson es más difícil.

Pero si Nelson era el contador de yazna, Nelson no puede excusarse que no sabía el mal
estado de los negocios, pero si Nelson dice si pero en realidad ella siempre me represento
otros bienes.

Es un tema de prueba.

En el caso de los actos onerosos requiere la mala fe de yazna y de Nelson. Y la

mala fe en esto es el conocimiento que ambos tenían del mal estado de los
negocios de yazna.

Puede haber pasado que, yazna sabe que le debe a Alejandra 50 mill. Tiene un inmueble y
yazna constituye una hipoteca en favor del contador. Entonces cuando llegue el concurso se
paga primero Nelson y por lo tanto ha burlado los derechos de Alejandra.

2. en los actos gratuitos solo requiere la mala del deudor, y eso beneficia a Alejandra
porque ya no tiene que probar la mala fe de Nelson.

Nelson le debía 10 mill de pesos a yazna, yazna le remitió la deuda, ese acto es en perjuicio
de Alejandra, tiene que probar la mala fe yazna

La mala fe arranca en que yazna sabía que sus negocios estaban en mal estado.

3. expiran en un año desde la fecha del acto o contrato.

Podría pasar que yazna en ese año haya enajenado muchos bienes, cual se ataca? Se
empieza por los más cercanos a los más lejanos.

Ejemplo:

01.01.16 01.01.17

BMW TOYOTA RENAULT

20 mill 5 MILL 1 MILL

Yazna en este año vende estos tres autos, Alejandra tiene una acreencia de 18 millones,
Alejandra tiene que partir pidiendo por el orden inverso, no puede saltarse, hasta que llegue
al monto de los 18.

Esto tiene su lógica, porque La probabilidad de que el de 20 mill sepa del mal estado de los
negocios de yazna es mucho menor que el Renault de 1 mill

Para la revocación de los actos a título oneroso no basta la mala fe del deudor y es necesario
que el tercero con quién contrata esté igualmente de mala fe.

245
Dispone, en efecto, el N° 1° del art. 2468: “Los acreedores tendrán derecho para que se
rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya
otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es,
conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero”.

Para los actos a título gratuito, basta la mala fe del deudor y no es preciso que el
beneficiario de la liberalidad sea participe del fraude.

Tal es la regla del N° 2 del art. 2468: “Los actos y contratos no comprometidos bajo el
número precedente, inclusos las remisiones y pactos de liberación a título gratuito, serán
rescindibles, probándose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores”.

Como se comprende, el ejercicio de la acción pauliana pone en conflicto los intereses de los
acreedores y de los terceros.

Si el tercero ha recibido del deudor una liberalidad, la invalidación del acto no le causará
propiamente una pérdida, sino que le privará de una ganancia. La ley se inclina, en tal caso,
a favor de los acreedores que sufren un perjuicio concreto. Por esto no interesa la buena o
mala fe de los adquirentes a título gratuito.

Pero si el tercero es un adquirente a título oneroso, su derrota no solamente le privará de

una ganancia, sino que le ocasionará la pérdida de la contraprestación que suministró al
deudor. Su situación no es menos estimable que la del acreedor y, además, es el poseedor
de los bienes que se trata de reincorporar al patrimonio del deudor. La ley se inclina en su
favor, da preferencia a su derecho sobre el interés del acreedor, a menos que esté de mala
fe. Por esto la acción pauliana no afecta a los terceros adquirentes de buena fe, a título
oneroso.

Situación de los terceros subadquirentes.-

Yazna le vendió el auto a Nelson y Nelson a su vez se los vendió a Félix

Estamos viendo la situación de Félix

Trátase de saber si la acción pauliana o revocatoria afecta a los que adquirieron, a su turno
de los terceros y en qué condiciones.

Dos situaciones pueden distinguirse:

a).- El tercero que contrató con el deudor no está afecto a la acción pauliana. Por ejemplo el
tercero adquirió a título oneroso e ignoraba el mal estado de los negocios del deudor.

Es de toda evidencia que si la acción no procede contra el adquirente, tampoco procede

contra el subadquirente.

Caso en el que yazna publica el aviso en chile auto y Nelson no sabía del mal estado de los
negocios de ella, después Nelson se lo vendió a Félix, y este si conocía el mal estado de los
negocios de yazna, NO PASA LA ACCION CONTRA FELIX PORQUE NO PROSPERO CON
RESPECTO A NELSON

b).- El tercero que contrató con el deudor le afecta la acción revocatoria. Supóngase que
adquirió a título gratuito o bien a título oneroso, participando del fraude del deudor.

nelson compro el auto y era el contador o se lo dono a nelson

La doctrina romana resolvía la cuestión con la fórmula muy sencilla: procede la acción
pauliana contra los terceros subadquirentes en los mismos términos que contra los
adquirentes de primer grado.

De este modo, la acción pauliana tendrá éxito contra el subadquirente a título gratuito, a
condición de que haya mala fe del deudor y perjuicio de los acreedores. No afectará a los
subadquirentes a título oneroso de buena fe.

246
Prueba del fraude.-

Principio de BF. 706. La BF se presume la MF debe probarse.

La prueba del fraude incumbe al acreedor que intenta la acción revocatoria o pauliana.
Todo medio de prueba es admisible. La prueba de presunciones tiene especialísima
importancia.

La MF es una cuestión psicológica y por lo tanto a partir de ciertos hechos conocidos se

pueden deducir hechos desconocidos.

Efectos de la acción pauliana.- importante

Si la acción intentada por el acreedor tiene éxito, la justicia pronunciará la revocación del
acto y el bien de que el deudor se había desprendido se reintegrará a su patrimonio. Los
acreedores recobran la prenda de que se habían visto privados.

Pero la revocación operada por la acción pauliana es relativa en un doble aspecto.

a) La revocación no aprovecha sino a los acreedores; no beneficia, en caso alguno, al

deudor a expensas del tercero. Entre el deudor y el tercero el acto subsiste; el fraude del
deudor no puede aprovecharle.

Supóngase que A donó a B un bien inmueble en fraude de sus acreedores; éstos intentaron
exitosamente la acción revocatoria, obtuvieron que el bien se reintegrará al patrimonio del
deudor y procedieron a venderlo para pagarse con el precio; pero el precio obtenido fue
superior al monto de los créditos y resta un saldo. El saldo será para el donatario y no para
el deudor; entre ambos la donación subsiste. Lo vimos en simulación

Yazna le debía 30 mill a Alejandra y le dono un inmueble a Nelson, resulta que el inmueble
se remató en 50, que pasa con los 20 mill que sobro del remate? Para Nelson.

b) La revocación no aprovecha a los acreedores indistintamente, sino a los que han sido
partes en la instancia. La revocación es un resultado de un fallo judicial que sólo tiene fuerza
obligatoria en la causa que se pronunció. Beneficia solo a Alejandra

Prescripción de la acción pauliana.-

Con arreglo al N° 3° del art. 2468, la acción pauliana o revocatoria prescribe “en un año
contado desde la fecha del acto o contrato”.

Es, pues, una prescripción de corto tiempo que corre contra toda clase de personas art.
2524.

No se suspende. Distinta a la interrupción que hace perder el tiempo transcurrido.

d).- Beneficio de Separación.

Beneficio a favor de los acreedores del causante

Julio se muere y deja de heredero a Nelson, julio causante, deja un patrimonio de 50 mill,
tenia acreedores, alejandra; Deja deuda hereditaria por 30 mill acreedora alejandra
Nelson heredero, Nelson tiene un patrimonio de 1 y tiene dos acreedores, felix acreencia de
10 mill, y yazna 30 mill.

Cuando alejandra contrata con julio tiene en vista su patrimonio, pero cuando julio se muere
y Nelson acepta la herencia, los 50 aumenta el patrimonio de Nelson a 51 y por lo tanto hay
51 y acreencias por 70.

Quien contrata para si contrata para sus herederos.

247
El problema de alejandra es que se puede ver expuesta a no pagarse, por lo mismo la ley le
concede el beneficio de separación, que es que se mantenga este patrimonio (50) separado
y se pague preferentemente con esto y el saldo pasa a nelson.

Pero podría pasar que la acreencia de alejandra fuera 80 en ese caso, y supongamos que
Nelson no acepto con beneficio de inventario, entonces responde de todas las deudas del
causante, en ese caso la ley dice que si alejandra usa el beneficio de separación y queda con
un saldo insoluto (-30) primero se pagaran los acreedores de Nelson, yazna y Félix y
después se paga alejandra, independiente del crédito que tenga.

Beneficio a favor de los acreedores del causante y nos de los herederos, tiene por
objeto que no se confundan los patrimonios y que se pague primero antes que los
acreedores del heredero hasta el monto de su acreencia y si existe un saldo
insoluto, se paga después de ellos (acreedores del heredero)

Concepto del beneficio de separación.-

Fallecida una persona, su patrimonio pasa a herederos continuadores de su personalidad.

(Derechos y obligaciones trasmisibles) Patrimonialmente hablando, causante y heredero se
identifican, sus patrimonios se confunden.

Sobre este patrimonio único pueden hacer efectivos sus créditos tanto los creedores del
causante como los del heredero.

Pero esta confusión puede ser de fatales consecuencias para los acreedores del causante,
cuando el heredero se encuentre acribillado de deudas.

En vida del causante, sus acreedores podían holgadamente pagarse con sus bienes; a su
fallecimiento deberán concurrir con los múltiples acreedores del heredero.

El beneficio de separación impide la fusión de los patrimonios del causante y heredero y

permite a los acreedores hereditarios y testamentarios pagarse con los bienes del difunto,
con prioridad a los acreedores del heredero.

El art. 1378 expresa: “Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrán
pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero; y en virtud de
este beneficio de separación tendrán derechos a que de los bienes del difunto se les cumplan
las obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las deudas propias del
heredero”.

A quiénes incumbe en beneficio de separación.-

Corresponde este beneficio a los acreedores hereditarios, esto es, a los que el acusante
tenía en vida y a los acreedores testamentarios, o sea, aquellos cuyo crédito emana del
testamento mismo (art. 1097).

Art 1097: Los asignatarios a título universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y
aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la
persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos son también obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se
constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas.

Puede invocar este beneficio el acreedor cuyo crédito no es actualmente exigible;

corresponde al acreedor a plazo o bajo condición (art. 1379).

Art 1379: Para que pueda impetrarse el beneficio de separación no es necesario que lo que
se deba sea inmediatamente exigible; basta que se deba a día cierto o bajo condición.

En cambio, no puede impetrar el beneficio de separación de patrimonios los acreedores del

heredero (art. 1381).

Art 1381: Los acreedores del heredero no tendrán derecho a pedir, a beneficio de sus
créditos, la separación de bienes de que hablan los artículos precedentes.

248
Efectos del beneficio de separación.-

Que impide que los patrimonios del difunto y del heredero se confundan, produce los
siguientes efectos:

a) Los acreedores hereditarios y testamentarios tienen derecho para satisfacerse

íntegramente de sus créditos con los bienes dejados por el difunto;

b) Satisfechos los acreedores hereditarios y testamentarios, el sobrante, si lo hubiere, se

pagará a los bienes propios del heredero para satisfacer a sus propios acreedores (art.
1382).

Art 1382: Obtenida la separación de patrimonios por alguno de los acreedores de la

sucesión, aprovechará a los demás acreedores de la misma que la invoquen y cuyos créditos
no hayan prescrito, o que no se hallen en el caso del número 1° del artículo 1380.
El sobrante, si lo hubiere, se agregará a los bienes del heredero, para satisfacer a sus
acreedores propios, con los cuales concurrirán los acreedores de la sucesión que no gocen
del beneficio.

c) Agotados los bienes del difunto, los acreedores hereditarios y testamentarios podrán
perseguir los saldos de sus créditos en los bienes del heredero, pero los acreedores del
heredero podrán oponerse, hasta que se les satisfaga a ellos íntegramente de sus créditos
con los bienes de éste (art. 1383). Los acreedores de Nelson se pueden oponer, porque
cuando contrataron con el ellos tuvieron en cuenta e patrimonio de Nelson.

Art 1383: Los acreedores hereditarios o testamentarios que hayan obtenido la separación, o
aprovechándose de ella en conformidad al inciso 1º del artículo precedente, no tendrán
acción contra los bienes del heredero, sino después que se hayan agotado los bienes a que
dicho beneficio les dio un derecho preferente; mas aun entonces podrán oponerse a esta
acción los otros acreedores del heredero hasta que se les satisfaga en el total de sus
créditos.

TRANSMISIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES

Aspecto activo y pasivo de la obligación.-

Yazna contrato en un contrato intuito persone y murió el otro, quien contrato la obligación
intuito persone, trasmite la obligación? No

Derecho real, yazna tenia un usufructo sobtre un bien, trasmite al heredero el usufructo? No

La obligación ofrece dos aspectos: uno activo y otro pasivo.

Activamente, esto es, desde el punto de vista del acreedor, constituye un derecho, un
crédito, un elemento activo del patrimonio.

Pasivamente, o sea, desde el punto de vista del deudor, es una deuda, una carga, un
elemento del pasivo patrimonial.

Las obligaciones, activa y pasivamente, pueden transmitirse; esto es, traspasarse a otra
persona, bien sea el derecho a reclamar la prestación que constituye su objeto, bien sea la
necesidad de llevar a cabo dicha prestación.

Transmisión y transferencia.-

El traspaso de la obligación puede tener lugar por causa de muerte o por actos entre vivos.
El traspaso que se verifica por causa de muerte se denomina propiamente transmisión,
mientras que el traspaso que tiene lugar por acto entre vivos se denomina, más bien,
transferencia.

249
Transmisión por causa de muerte.-

La muerte de una persona, por regla general, no extingue sus obligaciones. En otros
términos, las obligaciones se transmiten, activa y pasivamente, por causa de muerte.

La transmisión puede verificarse a título universal o singular.

Transmisión por causa de muerte a título universal.-

El título es universal, con arreglo al art. 951, “cuando se sucede al difunto en todos sus
bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio
o quinto”. Heredero a titulo universal

La asignación a título universal se llama herencia y el que sucede a este título se denomina
heredero (art. 954).

El heredero es el continuador de la persona del causante; la personalidad de éste se

prolonga en el heredero. Consecuentemente, el art. 1097 dispone que los herederos
“representan la persona del testador para sucederle con todos sus derechos y obligaciones
transmisibles”.

El heredero se identifica con el causante, sus patrimonios se confunden. Junto con la

totalidad o una cuota del patrimonio del causante, salvo que se solicite el beneficio de
separación, el heredero adquiere el total o una cuota de sus obligaciones activas y pasivas.

La sucesión por causa de muerte, es un modo de adquirir, que al igual que la tradición, sirve
para adquirir derechos reales personales.

Lo mismo ocurre con las deudas y el heredero debe cumplir las que tenia el causante.

Deudas hereditarias y testamentarias.-

Las deudas son hereditarias o testamentarias. Son deudas hereditarias las que el causante
tenía en vida. Son deudas testamentarias las que constituyen por el testamento mismo (art.
1097, inc. 2°).

Art 1097: Los asignatarios a título universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y
aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la
persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos son también obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se
constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas.

El heredero está obligado a satisfacer ambas clases de deudas; su responsabilidad es

ilimitada, o sea, deberá cubrirlas con sus propios bienes, si no bastaren los bienes
hereditarios, a menos de gozar del beneficio de inventario. Por eso los herederos deben
aceptar con beneficio de inventario

Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas. “Así el
heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas hereditarias (art.
1354). Salvo que la obligación sea indivisible, en cuyo caso pasa por el mismo carácter a los
herederos a diferencia de la solidaridad que se transforma en divisible por la muerte del
causante.

Art 1354: Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas.
Así el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas hereditarias.
Pero el heredero beneficiario no es obligado al pago de ninguna cuota de las deudas
hereditarias sino hasta concurrencia de lo que valga lo que hereda.
Lo dicho se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 1356 y 1526.

El heredero beneficiario no es obligado al pago de las deudas “sino hasta concurrencia de lo

que valga lo que hereda”.

Si por el testamento, por acuerdo de los herederos o por un acto de partición se dividen las
deudas hereditarias entre los herederos de otra manera que a prorrata, los acreedores

250
pueden optar por demandar a los herederos lo que proporcionalmente les corresponda o lo
que el testamento, partición o convenio señalen.

Alejandra acreedora del causante, yazna felix y Nelson herederos, en un acto de partición
dicen que felix se queda con el 50 % de los bienes Nelson con el 40 y yazna con el 10 y que
yazna se va a hacer cargo del 90 % de las deudas nelson del 5 y felix del 5

Pueden hacer eso? Si

La obligan a alejandra? No

Las cargas testamentarias se dividen entre los herederos de manera análoga (arts. 1360 y
1373).

Art 1360: Las cargas testamentarias no se mirarán como carga de los herederos en común,
sino cuando el testador no hubiere gravado con ellas a alguno o algunos de los herederos o
legatarios en particular.
Las que tocaren a los herederos en común, se dividirán entre ellos como el testador lo
hubiere dispuesto, y si nada ha dicho sobre la división, a prorrata de sus cuotas o en la
forma prescrita por los referidos artículos.

Art 1373: Los acreedores testamentarios no podrán ejercer las acciones a que les da
derecho el testamento sino conforme al artículo 1360.
Si en la partición de una herencia se distribuyeren los legados entre los herederos de
diferente modo, podrán los legatarios entablar sus acciones, o en conformidad a esta
distribución, o en conformidad al artículo 1360, o en conformidad al convenio de los
herederos.

Transmisión por causa de muerte a título singular.-

También se sucede a una persona a título singular.

El título es singular “cuando se sucede en una o más especies o cuerpos ciertos, como tal
caballo, tal casa; o en una o más especies indeterminadas de cierto género, como un
caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarentena fanegas de trigo” (art. 951)

Art 951: Se sucede a una persona difunta a título universal o a título singular.
El título es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y
obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.
El título es singular cuando se sucede en una o más especies o cuerpos ciertos, como tal
caballo, tal casa; o en una o más especies indeterminadas de cierto género, como un
caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.

La asignación a título singular se llama legado y el asignatario recibe el nombre de legatario

(art. 954).

Art 954: Las asignaciones a título universal se llaman herencias, y las asignaciones a título
singular, legados. El asignatario de herencia se llama heredero, y el asignatario de legado,
legatario.

La situación del legatario es sustancialmente diversa de la del heredero; no son los

legatarios los continuadores del causante, sus patrimonios no se confunden. El art. 1104
dispone que “no representan al testador; no tienen más derechos ni cargas que los que
expresamente se les confieran o impongan”.

Los legatarios pueden ser de dos tipos de especie o cuerpo cierto y de género.
Los legatarios de especie o cuerpo cierto adquieren por la sucesión por causa de muerte y el
legatario de genero por tradición que efectúan los herederos.

No existe el legatario sin testamento

Los legatarios tienen una responsabilidad de carácter subsidiaria

251
Art 1104: Los asignatarios a título singular, con cualesquiera palabras que se les llame, y
aunque en el testamento se les califique de herederos, son legatarios: no representan al
testador; no tienen más derechos ni cargas que los que expresamente se les confieran o
impongan.
Lo cual, sin embargo, se entenderá sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los
herederos, y de la que pueda sobrevenirles en el caso de la acción de reforma.

El legatario adquirirá la obligación del causante, desde el punto de vista activo, cuando se
lega un crédito. Para que graviten sobre el legatario las deudas del causante es menester
que expresamente éste se las imponga.

Por excepción los legatarios responden de deudas que no les han sido expresamente
impuestas por el testador. Ello sucede cuando tiene lugar la responsabilidad llamada
subsidiaria por los legatarios. Sobreviene esta responsabilidad subsidiaria cuando al tiempo
de abrirse la sucesión no hubiere bienes bastantes para el pago de las deudas hereditarias y
cuando el testador hubiere destinado a legados alguna parte de la porción de bienes que la
ley reserva a los legitimarios (arts. 1104 y 1362).

Los bienes que dejo el causante no fueron suficiente para pagarle a los acreedores por lo
tanto pagan los legatarios, y dentro de ellos hay una especie de prelación, los últimos que
pagan son los de obras pias o beneficencia.

Deje un legado de especie o cuerpo cierto a felix, pero además deje un legado de especie o
cuerpo cierto a el hogar buen pastor.
Alejandra aun no se paga, porque Nelson impetro el beneficio de inventario, quien paga?
Viene la responsabilidad subsidiaria de los legatarios, pero la ley dice que primero paga felix
y si falta por pagar paga el hogar

Art. 1362. Los legatarios no son obligados a contribuir al pago de las legítimas, de las
asignaciones que se hagan con cargo a la cuarta de mejoras o de las deudas hereditarias,
sino cuando el testador destine a legados alguna parte de la porción de bienes que la ley
reserva a los legitimarios o a los asignatarios forzosos de la cuarta de mejoras, o cuando al
tiempo de abrirse la sucesión no haya habido en ella lo bastante para pagar las deudas
hereditarias.
La acción de los acreedores hereditarios contra los legatarios es en subsidio de la que tienen
contra los herederos.

En principio, los legatarios concurren al pago de las deudas a prorrata de sus legados; pero
la ley establece un orden de prelación para que los legatarios concurran cuando tiene lugar
su responsabilidad subsidiaria (arts. 1141 y 1363).

Art 1141: Las donaciones revocables a título singular son legados anticipados, y se sujetan
a las mismas reglas que los legados.
Recíprocamente, si el testador da en vida al legatario el goce de la cosa legada, el legado es
una donación revocable.
Las donaciones revocables, inclusos los legados en el caso del inciso precedente, preferirán a
los legados de que no se ha dado el goce a los legatarios en vida del testador, cuando los
bienes que éste deja a su muerte no alcanzan a cubrirlos todos.

Art 1363: Los legatarios que deban contribuir al pago de las legítimas, de las asignaciones
con cargo a la cuarta de mejoras o de las deudas hereditarias, lo harán a prorrata de los
valores de sus respectivos legados, y la porción del legatario insolvente no gravará a los
otros.
No contribuirán, sin embargo, con los otros legatarios aquellos a quienes el testador hubiere
expresamente exonerado de hacerlo. Pero si agotadas las contribuciones de los demás
legatarios, quedare incompleta una legítima o insoluta una deuda, serán obligados al pago
aun los legatarios exonerados por el testador.
Los legados de obras pías o de beneficencia pública se entenderán exonerados por el
testador, sin necesidad de disposición expresa, y entrarán a contribución después de los
legados expresamente exonerados; pero los legados estrictamente alimenticios a que el
testador es obligado por ley, no entrarán a contribución sino después de todos los otros.

252
Derechos y obligaciones intransmisibles.-

Por regla general, todos derechos y obligaciones son transmisibles. Excepcionalmente hay
ciertos derechos y obligaciones que no son susceptibles de transmisión.

a).- No son transmisibles los derechos y obligaciones que derivan del mandato. El mandato,
en efecto, termina por la muerte del mandante o del mandatario (art. 2163 N° 5°).

Art 2163: El mandato termina:

5.º Por la muerte del mandante o del mandatario;

Por excepción, no se extingue por la muerte del mandante el mandato destinado a

ejecutarse después de ella (albacea). Los herederos suceden en este caso en los derechos y
obligaciones del mandante (art. 2169).

Art 2169: No se extingue por la muerte del mandante el mandato destinado a ejecutarse
después de ella. Los herederos suceden en este caso en los derechos y obligaciones del
mandante.

b).- No es transmisible el derecho de alimentos. El art. 334 previene: “El derecho de pedir
alimentos no puede transmitirse por causa de muerte, ni venderse o cederse de modo
alguno, ni renunciarse”.

Los alimentos se deben desde que se demandan, si no se demandan significa que no los
necesitan.

Alejandra tiene 19 años, nunca demando a su padre, por lo tanto si Alejandra se muere
nada trasmite.

Puede ser que si lo había demandado, el padre no pago y tenía un millón de pensiones
alimenticias adeudadas. Alejandra tiene una hija que hereda cuando muere Alejandra, este
millón pasa a incrementar la masa de la hija.

En el fondo pasan las pensiones que estaban devengadas.

Con todo, la regla es tan absoluta por que el art. 336 añade que no rige para las pensiones
alimenticias atrasadas, ya que puede “el derecho de demandarlas transmitirse por causa de
muerte, venderse y cederse”.

Importa destacar que el derecho de alimentos no es transmisible “activamente”. El art. 334

declara sólo intransmisible “el derecho de pedir alimentos”.

Art 334: El derecho de pedir alimentos no puede transmitirse por causa de muerte, ni
venderse o cederse de modo alguno, ni renunciarse.

La obligación de dar alimentos se transmite, sea que se deban por ley voluntariamente.

c).- El derecho del asignatario condicional, sujeto a una condición suspensiva, no se

transmite a los herederos (arts. 1078, 1492).

Alejandra fideicomisaria no trasmite las expectativas a sus hijos

Art 1078: Las asignaciones testamentarias bajo condición suspensiva, no confieren al

asignatario derecho alguno, mientras pende la condición, sino el de implorar las providencias
conservativas necesarias.
Si el asignatario muere antes de cumplirse la condición, no transmite derecho alguno.
Cumplida la condición, no tendrá derecho a los frutos percibidos en el tiempo intermedio, si
el testador no se los hubiere expresamente concedido.

Art 1492: El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y
el cumplimiento de la condición, se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la
obligación del deudor.
Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos.

253
El acreedor podrá impetrar durante dicho intervalo las providencias conservativas
necesarias.

Pero la obligación condicional que proviene de un testamento o de una donación es

transmisible a los herederos del obligado.

Transferencias de las obligaciones por acto entre vivos.-

El traspaso de las obligaciones por actos entre vivos difiere fundamentalmente del que se
verifica por causa de muerte.

Por acto entre vivos se traspasa el crédito, pero no la deuda. En nuestro derecho no existe la
cesión de deudas.

Mi acreencia se la puedo transferir a Alejandra, es la cesión de créditos en este caso

nominativos

La cesión de los créditos está reglamentada por el Código en los arts. 1901 y siguientes. El
derecho cambia de titular, conservándose el mismo. Mientras tanto, el cambio de deudor
sólo puede tener lugar en virtud de una novación que extingue la obligación y la reemplaza
por otra jurídicamente diversa.

Cesión de deudas.-

El Código Civil no admite la cesión de deudas y no sólo por razones doctrinarias.

Es indiferente, de ordinario, deber a tal o cual acreedor. La obligación conserva su contenido

y el deudor queda expuesto a las mismas vías de ejecución. Entre tanto, la personalidad del
deudor es fundamental y el valor del crédito depende de quien debe, de la corrección,
solvencia y honorabilidad del obligado.

Por este motivo, aún el Código alemán que admite la cesión de deudas, debe esta cesión
verificarse con el consentimiento de acreedor. No puede darse al acreedor un nuevo deudor
sin su anuencia.

Con todo, nuestro Código contempla algunos casos de cesión de deudas.

a).- El art. 1962 impone al que adquiere una cosa arrendada, en los casos que señala, la
obligación de respetar el contrato de arrendamiento. El adquirente asume el papel de
arrendador y contrae, lógicamente, las obligaciones que a éste incumbían. Subsiste el
contrato, se mantienen idénticas las obligaciones, pero cambia la persona del deudor.

Art 1962: Estarán obligados a respetar el arriendo:

1.º Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un título lucrativo;
2.º Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador, a título oneroso, si el
arrendamiento ha sido contraído por escritura pública; exceptuados los acreedores
hipotecarios;
3.º Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura pública
inscrita en el Registro del Conservador antes de la inscripción hipotecaria.
El arrendatario de bienes raíces podrá requerir por sí solo la inscripción de dicha escritura.

b).- Conforme al art. 1968, los acreedores del arrendatario insolvente podrán sustituirse a
éste, rindiendo fianza a satisfacción del arrendador. Los acreedores en tal caso, asumen las
obligaciones del arrendatario. Acción oblicua o subrogatoria

Art 1968: La insolvencia declarada del arrendatario no pone necesariamente fin al arriendo.
El acreedor o acreedores podrán substituirse al arrendatario, prestando fianza a satisfacción
del arrendador.
No siendo así, el arrendador tendrá derecho para dar por concluido el arrendamiento; y le
competerá acción de perjuicios contra el arrendatario según las reglas generales.

254
EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES

Generalidades. Concepto y enumeración.-

Los modos de extinguir las obligaciones son los actos o hechos jurídicos que operan la
liberación del deudor de la prestación a que se encuentra obligado.

Art 1567: Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.
Resciliacion
Las obligaciones se extinguen además en todo o parte:
1º Por la solución o pago efectivo;
2º Por la novación;
3º Por la transacción;
4º Por la remisión;
5º Por la compensación;
6º Por la confusión;
7º Por la pérdida de la cosa que se debe;
8º Por la declaración de nulidad o por la rescisión;
9º Por el evento de la condición resolutoria;
10º Por la prescripción.
De la transacción y la prescripción se tratará al fin de este Libro; de la condición resolutoria
se ha tratado en el título De las obligaciones condicionales.

Esto no está en el apunte. Estudiar se pregunta.

“Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes interesadas, siendo
capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.” En esta primera
parte estamos hablando del primer modo de extinguir que es la Resciliacion y que obedece
al principio de que “las cosas se deshacen de la misma forma en que se hacen”

La resciliacion siempre opera hacia futuro, jamas con efecto retroactivo

Por lo tanto una cosa importante de distinguir es cuando efectivamente la resciliacion opera
como modo de extinguir las obligaciones?

Cuando estudiamos la nulidad, la resolución en cuanto a los efectos nos fijábamos respecto
de las partes y respecto de tercero, como sabemos la resciliacion jamás puede afectar a
terceros porque opera solo hacia el futuro, por lo mismo a los terceros no los afecta jamás.
Pero respecto de las partes tenemos que distinguir:

- Si se cumplieron o no las prestaciones.

Caso 1: Supongamos que Nelson le vendio el código a Alejandra, le hizo la tradición

conforme al 684, la tradición es pago, Alejandra le pago el precio. Por lo tanto las
prestaciones se han cumplido y en este caso ellos quieren deshacer lo hecho. Que se hace?
Celebran una nueva convención y de esa convención van a surgir nuevas obligaciones que
tienden a deshacer lo hecho en la convención anterior, pero no extingue la obligación.

Caso 2: Nelson le dice a Alejandra te vendo el código en 50 mil, Alejandra acepta, por lo
tanto se ha formado el consentimiento y por lo tanto el contrato esta perfecto porque es
concesional. Pero no se cumplieron las prestaciones y después de eso se arrepientes y
celebran una resciliacion y en este caso si opera como modo de extinguir las obligaciones.

Porque en este caso tampoco opera con efecto retroactivo esta resciliacion? Porque nunca
dejo de ser dueño, porque nunca le hizo la tradición. En cambio en el caso anterior como si
se habían efectuados las prestaciones lo que hizo fue cambiar el dominio las cosas y volver
al dominio anterior y este hecho no se puede obviar.

……consienten en darla por nula. Esta frase está equivocada, está mal, porque la nulidad es
una sanción civil y debe ser impuesta por un juez a través de una sentencia judicial, no
pueden las partes por si declarar la nulidad de un acto, porque las partes carecen de
jurisdicción.

255
Dice … “además”, porque ya nos dice que en la primera parte ya había un modo de
extinguir. Tener claro cuando la resciliacion opera como modo de extinguir y cuando no

Si la resciliacion operara con efecto retroactivo, ej. Nelson le vende a Alejandra el código,
Nelson hace la tradición, Alejandra paga el precio, Alejandra a su vez le vende el código a
julio, luego de eso Alejandra y Nelson rescilian, Nelson dirá que siempre fue dueño del
código, por lo tanto tendrá que interponer en contra de julio una acción reivindicatoria, por
eso la resciliacion opera solo hacia el futuro.

Señala el art. 1567 cuáles son estos modos:

1) El mutuo consentimiento
2) El pago; o solución
3) La novación; cambiar una obligación por otra
4) La transacción; contrato que tiene por objeto precaver un litigio eventual o solucionar
uno ya judicializado haciéndose las partes concesiones mutuas, equivalente jurisdiccional.
5) La remisión; perdón de la deuda
6) La compensación; dos obligaciones que son actualmente exigibles y que opera por ley
extinguiéndose hasta la de menor valor
7) La confusión; una misma persona detenta la calidad de deudor y acreedor, vía original o
derivativa
8) La pérdida de la cosa que se debe; obligaciones de especie o cuerpo cierto, porque el
género no perece
9) La declaración de nulidad o rescisión; cuando no se efectuaron las prestaciones
10) El evento de la condición resolutoria; cuando no se efectuaron las prestaciones.
Recordar que en los contratos de tracto sucesivos la resolución toma el nombre de
terminación y opera solo hacia el futuro
11) La prescripción. Extintiva, que no es sino un modo de extinguir las obligaciones por el
transcurso del tiempo y dado que el acreedor no ha hecho exigible sus acciones.

Pero la disposición no señala todos los modos de extinguirse las obligaciones y es, por
consiguiente, incompleta. En efecto, además de los modos indicados, extinguen las
obligaciones:

1.- La dación en pago; es aquella en que el deudor paga con una cosa diferente y el
acreedor acepta. Algunos dicen que no es un modo de extinguir si no que es una variable o
modalidad del pago y que por eso estaría incluida adentro.
2.- El plazo extintivo; hecho futuro y cierto del cual depende la extinción de un derecho
3.- La muerte del acreedor o deudor. Básicamente los contratos intuito persone que ponen
término a las obligaciones
4.- La revocación unilateral. Mandante, mandatario. El mandante revoca el mandato, y el
mandatario renuncia al mandato, la revocación unilateral es posible.

Es de advertir que la pérdida de la cosa que se debe no es, en verdad, sino un caso
particular de un modo más general de extinción de las obligaciones: La imposibilidad en la
ejecución.

Trata el Código sistemáticamente, en títulos sucesivos (Títulos XIV a XX) del pago, de la
novación, de la remisión, de la compensación, de la confusión, de la pérdida de la cosa
debida y de la nulidad o rescisión.

De la transacción se ocupa el Título XL; del evento de la condición resolutoria, el Título IV;
de la prescripción, el Título XLII. El Código no ha reglamentado la dación en pago, el término
extintivo, la muerte del deudor o del acreedor.

Clasificación.

Los modos de extinción de las obligaciones se suele clasificar desde diversos puntos de
vista; a saber:

a).- Hay modos que extinguen las obligaciones, satisfaciendo al acreedor con la ejecución de
la prestación debida u otra análoga o equivalente. Lo vimos a propósito de la solidaridad,
hay modos satisfactivos y no satisfactivos.

Hay modos que extinguen la obligación sin procurar al acreedor ventaja alguna.

256
Al primer grupo (satisfactivos) pertenecen el pago, la dación en pago, la novación, la
compensación; al segundo (no satsfactivos), la perdida de la cosa debida, la prescripción.

b).- Por otra parte, algunos modos extinguen la obligación misma y actúan por vía directa;
otros destruyen la fuente de la obligación y la extinguen por vía consecuencial.

A la primera categoría pertenecen la prescripción, el pago, la pérdida de la cosa debida; a la

segunda, la nulidad o rescisión, el evento de la condición resolutoria.

En el segundo destruye las fuentes, el contrato y no la obligación en sí misma.

 EL MUTUO CONSENTIMIENTO.

Artículo 1567 inciso 1º. El Código habla de "darla por nula" (la obligación). Obviamente no
es que sea nula pues una obligación lo es cuando ha surgido de algún contrato nulo y los
contratos no son nulos por voluntad de las partes sino por la existencia o inexistencia de
vicios. En realidad se refiere a dejarla sin efecto, como quedan también sin efecto
las obligaciones nulas.

Pero el mutuo disenso tiene diferencias con la nulidad. Desde luego, opera sin efecto
retroactivo salvo que las partes quieran dárselo. En ningún caso puede afectar a terceros. La
RG es que opera solo hacia el futuro

En segundo lugar, no requiere declaración judicial. Pero es importante destacar que el

contrato que generó la obligación debe ser dejado sin efecto con las mismas formalidades
del acto que la originó. En derecho las cosas se deshacen como se hacen.

Si se celebra la cv de un inmueble por escritura pública y lo quiere dejar sin efecto tiene que
ser por escritura pública, no por instrumento privado. Recordar las reglas del 1701,
contraescrituras.

El mutuo disenso se funda en el principio de la autonomía de la voluntad. (Artículo 1545).

Excepcionalmente, ciertos contratos pueden ser dejados sin efecto unilateralmente, como
ocurre con el mandato, el arrendamiento o el contrato de trabajo.

Para intervenir en una resciliación es necesario que ambas partes tengan capacidad de
celebrar actos jurídicos y aptitud para disponer de los derechos y obligaciones de la
convención que se rescilia (extinguirlos).

El mutuo disenso tiene aplicación general, salvo en el matrimonio, en las capitulaciones

matrimoniales, en los alimentos forzosos futuros.

Art 1545: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede
ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.

 EL PAGO.

La tradición es pago, porque extingue obligaciones.

Es la prestación de lo que se debe (Artículo 1568), o sea, el cumplimiento de la

obligación.

Es el modo más usual de extinguirse las obligaciones. Paga no sólo el que da una suma de
dinero sino en general el que da la cosa debida, ejecuta el hecho debido o se abstiene del
hecho del que se había obligado a abstenerse.

No reducir el pago a una suma de dinero, que es lo más usual, pero no lo único

Cuando Nelson hizo la tradición del código, pago.

Nelson tiene que hacer una escultura, cuando la efectúa, pago.

257
Cuando Nelson se impuso la obligación de no dar declaración al diario el trabajo, y no lo hizo
cumplio con su obligación es decir pago

Todo pago tiene como causa una obligación pendiente, sea civil o natural. Porque si no el
pago es incausado, y si es incausado hay un enriquecimiento sin causa

Art 1568: El pago efectivo es la prestación de lo que se debe.

Quien puede hacer el pago. (Articulo 1572)

Art 1572: Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre del deudor, aun sin su
conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor.
Pero si la obligación es de hacer, y si para la obra de que se trata se ha tomado en
consideración la aptitud o talento del deudor, no podrá ejecutarse la obra por otra persona
contra la voluntad del acreedor.

No solo el deudor, salvo que la obligación se haya contraído en consideración a las aptitudes
del deudor.

Nelson contrato a Alejandra para que diera un concierto de flauta traversa, la única que
puede cumplir con la obligación es Alejandra, y Nelson la contrato por sus aptitudes.
Pero si Nelson contrata un mutuo con Alejandra y Alejandra tiene que pagarle una suma de
dinero, quien puede cumplir la obligación por Alejandra? Cualquiera, porque no requiere de
una aptitud especial

a).- Puede pagar el deudor, bajo cuyo nombre podemos incluir a sus mandatarios o
representantes legales, a sus herederos y a los legatarios.

Los herederos representan a la persona del causante y quien contrata para si contrta para
sus herederos.

Pero los legatarios? Efectivamente el testador pudo haberle dejado un bien con la obligación
de pagar ciertas obligaciones que tenia el testador.

Le dejo mi automóvil a Alejandra, le debo 500 mil a Nelson, Alejandra puede o no acetra el
legado, pero le impongo la obligación de pagarle los 500 mil a Nelson. Le puedo imponer la
obligación al legatario? Si, puede aceptarla Alejandra? si
Tener presente: No hay legado sin testamento

b).- Puede pagar cualquier persona interesada en extinguir la obligación, como podría
ocurrir con el fiador, el codeudor solidario o el tercer poseedor de la finca hipotecada. En
estos el tercero se subroga en los derechos del acreedor (Artículos 2370, 1522, 2429, 1610
N° 2 y 3).

Tercer poseedor de la finca hipotecada. Supongamos que julio contrata un mutuo

hipotecario con Alejandra, Alejandra la deudora se compró una casa, julio el banco. Julio por
el mutuo constituyo una garantía hipotecaria en su favor. Alejandra se lo vende a Nelson,
Nelson es el tercer poseedor de la fina hipotecada, entonces julio como Alejandra no tiene
garantía va y lo ejecuta a Nelson, a través de esta acción de desposeimiento, le dice
págueme o haga abandono del inmueble. Nelson pago por que le interesaba.

Herederos, quien contrata para si contrata para sus herederos.

Mandatarios o representantes legales, recordar que el mandato es para actos jurídicos. Si

julio dice Alejandra págale a Nelson y Alejandra paga, está extinguiendo la obligación
respecto de julio porque lo que ejecuta el mandante se radica en el patrimonio del
mandatario, teoría de la representación 1448

c).- Puede también pagar un tercero extraño:

-Con el consentimiento del deudor.

Julio le dice a Alejandra: Alejandra voy a pagar la deuda que tienes con Nelson. Si paga

258
En este caso el que paga ha actuado en ejercicio de un mandato para pagar. La obligación
se extingue respecto del acreedor pero el tercero se subroga en los derechos del acreedor a
quien pagó (Artículo 1610 N° 5). El crédito cambia de titular. Pero además el tercero tiene el
derecho a ejercer las acciones derivadas del contrato de mandato (Artículo 2158). El tercero
elige.

Este tercero además de subrogar puede ejercer las acciones del mandato.

-Sin conocimiento del deudor.

Julio fue y pago y no le aviso a Alejandra

Este tercero es un agente oficioso (art 6 del cpc). La obligación también se extingue
respecto al acreedor pero el tercero debe ser reembolsado (Aunque no se subroga, en este
caso, en los derechos del acreedor salvo que opere una subrogación convencional) (Artículo
1573).

-Contra la voluntad del deudor.

Este tercero "rebelde" no se subroga ni tiene derecho a reembolso. Sólo si el acreedor le

subroga convencionalmente o le cede voluntariamente su acción podrá accionar contra el
deudor (Artículo 1574). Excepción: artículo 2291. Sobre la aparente contradicción de estas
normas se han dado varias interpretaciones.

Unos creen que el artículo 2291 se aplica cuando el pago ha sido útil y el 1574 cuando no lo
ha sido. Otros, que el artículo 1574 se aplica en caso de pagos aislados y el 2291 cuando el
pago es parte de un conjunto de actos.

Otros creen que en el artículo 1574 no hay derecho a restitución de lo pagado y en el 2291
tampoco, aunque si acción in rem verso sobre aquello en que el pago haya sido
efectivamente útil.

Art. 2291. El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibición del interesado,
no tiene demanda contra él, sino en cuanto esa gestión le hubiere sido efectivamente útil, y
existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestión ha resultado la
extinción de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado.
El juez, sin embargo, concederá en este caso al interesado el plazo que pida para el pago de
la demanda, y que por las circunstancias del demandado parezca equitativo.

Art. 1574. El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor
le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su acción.

Hay un concepto que da vuelta y es cuando el pago es útil, y cuando es útil? Cuando
extingue la obligación.

Marta le debe 1000 pesos a Nelson, julio paga en contra o sin el conocimiento de marta a
Nelson, pero paga 500, en ese caso julio no tiene acciones, salvo que Nelson se las conceda.
Porque su pago no es útil y no es útil porque no extinguió la obligación, la extinguió de
manera parcial.
Pero si extingue totalmente las obligaciones en ese caso opera el 2291.

Acción in renverso, porque habría enriquecimiento ilícito de marta, por lo tanto siempre
tendríamos el comodín final de la acción in renverso porque si no marta habría obtenido un
enriquecimiento sin causa

Condiciones requeridas para la validez del pago. (Artículo 1575).

Art 1575: El pago en que se debe transferir la propiedad no es válido, sino en cuanto el que
paga es dueño de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueño.
Tampoco es válido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que
paga tiene facultad de enajenar.

259
Inc 1: la venta de cosa ajena vale

Hay que tener presente que el pago es la prestación de lo que se debe y por ende puede
tener lugar en las obligaciones de hacer y de no hacer. El artículo 1575 se aplica sólo a las
obligaciones de dar y ni siquiera a todas sino sólo a aquellas en que "se debe transferir la
propiedad".

a).- El que paga debe ser dueño de la cosa que entrega o del derecho que
transfiere.

Unos creen que esto está indicando que pago y tradición no es lo mismo, pues la tradición
hecha por quien no es dueño de la cosa o derecho es válida (si bien no produce su efecto
natural cual es el de transferir el derecho o cosa), en cambio en el caso del pago ello
acarrearía la nulidad del pago. A mí me parece que simplemente aquí el Código se equivocó
y habló de nulidad cuando en realidad el pago hecho por quien no es dueño es válido, sólo
que no produce el efecto propio (extinguir la obligación); el legislador analógicamente habló
de nulidad (como también lo hace al hablar del mutuo disenso).

Una interpretación armónica y sistemática del código civil no podrían dar lugar a esto,
porque está a venta de cosa ajena que efectivamente se pued hacer la tradición de una cosa
que no es dueño, aunque esa tradición no produzca todos sus efectos normales toda vez que
no hace el adquirente dueño sino que solamente lo deja en calidad de poseedor (regular o
irregular) en ningún caso dueño, y aquí cabe el principio de que nadie puede transferir más
derechos que los que tiene, por lo tanto aquí hubo una equivocación. No es requisito del
pago que sea el dueño de la especie

Pero el pago hecho por quien no es dueño es válido en ciertas circunstancias. Desde luego,
cuando se verifica con consentimiento del dueño (Artículo 1575 inciso 1º), el que puede ser
previo o a posteriori. (Artículos 672 y 1818). O cuando quien paga adquiere después el
dominio (Artículo 682 inciso 2º) o cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la a
consumido de buena fe (Artículo 1575 inciso 3º).

Art. 672. Para que la tradición sea válida debe ser hecha voluntariamente por el tradente o
por su representante.
Una tradición que al principio fue inválida por haberse hecho sin voluntad del tradente o de
su representante, se valida retroactivamente por la ratificación del que tiene facultad de
enajenar la cosa como dueño o como representante del dueño.

Como el adquirente de una cosa cuyo tradente no era dueño se podía hacer dueño de la
misma que no fuera por la prescripción?

Hay dos opciones:

- El dueño ratifica a posteriori, Nelson le vende el código de julio a Alejandra y después va

y le dice a julio, este acepta, ratifica. Que es lo que le ratifica? Los actos que en principio
le eran inoponibles.
- Tradente se haga dueño de la cosa con posterioridad a la adquisición. Nelson le vende el
código de julio a Alejandra hoy 14 de julio, Alejandra quedo en calidad de poseedora no
dueña, pero Nelson el 15 de julio le compra el código a julio, opera traditio brevi manu,
en ese caso la ley entiende que Alejandra es dueña desde que le compro a Nelson.

Como el pago hecho por quien no es dueño no extingue la obligación, el acreedor podrá
demandar del deudor un nuevo pago (restituyendo antes, obviamente, lo que recibió) y el
deudor podrá exigir la restitución de lo que "pagó" (en realidad sólo lo entregó). Esto quiere
decir que el que paga mal no paga dos veces

En cuanto al verdadero dueño de la cosa, podrá reivindicarla porque el "pago" le es

inoponible. Esta acción le prescribirá cuando el acreedor adquiera el dominio por
prescripción adquisitiva, hay que distinguir si es posesión útil o inútil, si es
clandestina (puede ganar por prescripción cuando la ejerce a vista y paciencia de
quien tiene derecho a oponerse a ella) o violenta, regular o irregular, mueble o
inmueble (Artículo 2517), pero el acreedor podrá renunciar a esa prescripción y
demandar siempre al deudor en tanto no haya prescrito extintivamente su acción
para exigir el pago.

260
b).- El que paga debe ser capaz de enajenar (Artículo 1575 inciso 2º), pues el pago
es tradición y la tradición se hace con facultad e intención de transferir el dominio.

Pero el pago hecho por quien no es capaz de enajenar es a veces válido y eficaz. Desde
luego, si se estima nulo, es convalidable por el paso del tiempo (nulidad absoluta) o incluso
por la "ratificación" convalidación de las partes (nulidad relativa). Asimismo, cuando la
cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de buena fe (Artículo 1575).

Ya sabemos que no se llama ratificación sino convalidación, la ratificación lo reservábamos

para los actos que nos era inoponible. Por eso aquí la ratificación esta entre comillas por la
nulidad habla de ratificación pero en realidad no es ratificación.

Aquí se equivocó, porque confundió dos conceptos, el de fingibilidad con el de

consumibilidad. Las cosas fungibles son aquellas que tiene igual poder liberatorio y las
consumibles son aquellas que se consumen con su primer uso, sea material o jurídico.
El dinero es fingible y consumible

c).- El pago debe cumplir con las formalidades legales (las formas de la tradición
(artículo 679).

Muebles 684
Inmuebles 686

Art 679: Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenación, no se transfiere el

dominio sin ellas.

¿A quien debe hacerse el pago?

Es muy importante determinarlo pues si el deudor paga a quien no corresponde, el acreedor

puede igual accionar contra el deudor (sin perjuicio de que éste repita lo pagado
indebidamente)." EL QUE PAGA MAL PAGA DOS VECES", en el hecho si pero en derecho no,
porque esa persona siempre tiene derecho a repetir contra la otra.

Le debo a Nelson 1000 y le pague a Alejandra. En ese caso debo pagar a Nelson porque no
se ha extinguido la obligación respecto de él, porque el pago que le hizo a Alejandra le es
inoponible. Pero tiene derecho a repetir contra Alejandra por los 1000 que le pago

El artículo 1576 dice a quién debe hacerse el pago:

Art. 1576. Para que el pago sea válido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo
nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crédito, aun a título singular), o
a la persona que la ley o el juez autoricen a recibir por él, o a la persona diputada por el
acreedor para el cobro.
El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesión del crédito, es
válido, aunque después aparezca que el crédito no le pertenecía.

a) Al acreedor (incluyendo bajo este concepto a los herederos, legatarios y cesionarios).

Pero el pago hecho al acreedor o estas personas es en algunos casos nulos (Artículo 1578).

Nelson acreedor se muere, hay que hacerles el pago a los herederos.

Legatarios: le dejo un pagare a Alejandra para que lo cobrara.
Cesionarios: Factory. Tenia un pagare por un millón, lo cedió, celebro una cesion de créditos
nominativos a favor de marta, julio debe hacerle el pago a marta tanto en cuanto le hayan
notificado.

b) Al representante del acreedor, sea legal (Artículo 1579), convencional (diputación para
recibir el pago -artículo 1580- o judicial- secuestres, administradores,...-).

Diputado es mandatario.

261
El Código Civil regula las formas como se puede otorgar el mandato para recibir el pago
(Artículo 1580) y lo que va envuelto en un mandato general (Artículos 2132 y 2133).
también, las facultades del mandatario judicial (Artículo 1582 en relación al artículo 7º inciso
2º del Código de Procedimiento Civil) y la capacidad para ser diputado para el cobro
(Artículo 1581), que es la capacidad relativa (Artículo 2128). También regula la terminación
del mandato para recibir, que expira por las mismas causas que cualquier mandato:
Primero, y dado que el mandato es un contrato intuito personae (lo que hace que la
diputación sea indelegable (Artículo 1583), la diputación termina por la muerte del
mandatario (Artículos 1583/2163 N° 5). También termina por la revocación de la diputación,
pues el mandato es esencialmente revocable, aunque esto tiene algunos alcances (Artículos
1584 y 1585).

Lo que interesa aqui es que la diputación termina con la muerte del mandatario

c) Se puede también hacer el pago al poseedor del crédito. (Artículo 1576 inciso 2º).

El crédito lo tenia marta, le puedo pagar a ella? si

El pago hecho a cualquier persona que no sea de las señaladas es ineficaz, no extingue la
obligación, pero puede convalidarse en ciertos casos (Artículo 1577).

¿Dónde Debe Hacerse El Pago?

Ante todo hay que estarse a la voluntad de las partes (Artículo 1587), y a falta de
convención hay que distinguir si se trata de una obligación de especie o de género (Artículos
1588 y 1589). El lugar del pago determina la competencia de los Tribunales (Artículos 135 y
138 del Código Orgánico de Tribunales).

Es importante donde se paga por que determina la competencia del tribunal.

Art. 1588. Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo cierto, se hará
el pago en el lugar en que dicho cuerpo existía al tiempo de constituirse la obligación.
Pero si se trata de otra cosa se hará el pago en el domicilio del deudor.

Art. 1589. Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la celebración del
contrato y el pago, se hará siempre éste en el lugar en que sin esa mudanza correspondería,
salvo que las partes dispongan de común acuerdo otra cosa.

¿Cuándo Debe Hacerse El Pago?

Cuando la obligación se ha hecho exigible, es decir, inmediatamente de contraída o una vez

cumplida la condición o llegado el plazo suspensivos (Artículo 1826).

Las modalidades son elementos accidentales del acto jurídico

LOS GASTOS SON DE CARGO DEL DEUDOR salvo que se haya estipulado otra cosa (Artículo
1571).

¿Cómo Debe Hacerse El Pago? (Artículos 1590 y 1591).

Art. 1590. Si la deuda es de un cuerpo cierto, debe el acreedor recibirlo en el estado en que
se halle; a menos que se haya deteriorado y que los deterioros provengan del hecho o culpa
del deudor, o de las personas por quienes éste es responsable; o a menos que los deterioros
hayan sobrevenido después que el deudor se ha constituido en mora, y no provengan de un
caso fortuito a que la cosa hubiese estado igualmente expuesta en poder del acreedor.
En cualquiera de estas dos suposiciones se puede pedir por el acreedor la rescisión del
contrato y la indemnización de perjuicios; pero si el acreedor prefiere llevarse la especie, o
si el deterioro no pareciere de importancia, se concederá solamente la indemnización de
perjuicios.
Si el deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero no por hecho o
culpa suya, sino de otra persona por quien no es responsable, es válido el pago de la cosa
en el estado en que se encuentre; pero el acreedor podrá exigir que se le ceda la acción que
tenga su deudor contra el tercero, autor del daño.

262
Art. 1591. El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le deba,
salvo el caso de convención contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos
especiales.
El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban.

1590: si le presto un auto por 3 años, es lógico el deterioro por el uso normal, en ese caso
se entrega tal cual esta no más. Pero si lo entrega chocado es distinto.

Debe ser total (Artículo 1569), salvo en las obligaciones facultativas (Artículo 1505) o
modales (Artículo 1093) y literal (Artículo 1591) salvo convención contraria (Artículo 1591) o
excepciones legales (Artículo 1592, 1625).

En las obligaciones de especie se aplican ciertas reglas derivadas de la naturaleza de la

obligación (Artículos 1590, 1547, 1550, 1672, 1677) y así como hay otras reglas para las de
género (Artículo 1509).

IMPUTACIÓN DE PAGO.- importante

Se refiere al problema de determinar a cuál obligación se imputa o aplica un determinado

pago cuando entre los mismos acreedor y deudor hay varias obligaciones o una obligación
productiva de intereses, y las obligaciones son de la misma naturaleza y el pago siendo
suficiente para extinguir total o parcialmente cualquiera de ellas no es sin embargo apto
para extinguirlas todas.

Tengo tres mutuos con Nelson, distintos, celebrados en épocas distintas, todos ellos generan
cuotas o pagos distintos. Entonces a deuda imputamos el pago que me está haciendo
Nelson?

La primera opción para decidir la imputación la tiene el deudor (Artículo 1596) con
limitaciones: Si la deuda gana intereses, no podrá el deudor imputar el pago al capital y
luego a los intereses salvo con consentimiento del acreedor * (Artículo 1595); tampoco
podrá imputar el pago a las deudas no vencidas prefiriéndolas sobre las vencidas (salvo
consentimiento del acreedor -artículo 1596-) y no podrá imputar a una obligación que se
satisfaga parcialmente antes que a una que se extinga por completo (Artículo 1591).

* Cuando se paga un hipotecario, al principio el 80 % de lo que se paga es interés y el 20 %

se imputa al capital. Si lleva 5 años la proporción es distinta, a modo de ejemplo, 65%
capital y 35 % interés, en el último año del hipotecario el 98% es capital y 2 % interés. Es
decir el acreedor primero imputa a los intereses y después al capital.

Si no imputa el deudor, lo hace el acreedor (Artículo 1596) y en último caso la ley (Artículo
1597).

Art. 1596. Si hay diferentes deudas, (1) puede el deudor imputar el pago a la que elija; (2)
pero sin el consentimiento del acreedor no podrá preferir la deuda no devengada a la que lo
está; (3) y si el deudor no imputa el pago a ninguna en particular, el acreedor podrá hacer la
imputación en la carta de pago; y si el deudor la acepta, no le será lícito reclamar después.

1- el deudor elige primero.

2- se ha hecho exigible una y la otra aun no, no puede imputar el pago sin el consentimiento
de julio a la que no se ha hecho exigible
3- si Nelson no imputo, julio imputa

PRUEBA DE PAGO.

Lo debe probar el deudor. (1698) Como es un acto, le rige la limitación de los artículos 1708
y 1709. Además, hay algunas normas especiales que contienen presunciones: artículos 1595
inciso 2º; 1570.

Art. 1595. Si se deben capital e intereses, el pago se imputará primeramente a los intereses,
salvo que el acreedor consienta expresamente que se impute al capital.
Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se presumen
éstos pagados.

263
Art. 1570. En los pagos periódicos la carta de pago de tres períodos determinados y
consecutivos hará presumir los pagos de los anteriores períodos, siempre que hayan debido
efectuarse entre los mismos acreedor y deudor.

Guardar las tres últimas boletas de luz, agua, etc.

PAGO POR CONSIGNACIÓN.

Al deudor le puede interesar pagar por varios motivos: evitar la resolución del contrato, no
seguir devengando intereses, evitar que se le aplique una multa, liberarse de los riesgos de
la cosa, recobrar una cosa dada en prenda, alzar la hipoteca, ...La negativa del acreedor no
puede afectarle. Además, la negativa del acreedor en recibir no le exime de la obligación de
pagar. La mora del acreedor en cumplir su propia obligación purga la mora del deudor, pero
no la purga el sólo hecho de que el acreedor se encuentre en mora de recibir. Puede igual el
deudor hacer el pago, no obstante la negativa del acreedor (Artículo 1598), mediante la
consignación.

El pago por consignación requiere dos operaciones: la oferta y la consignación.

La oferta es el acto unilateral por el cual el deudor da al acreedor la oportunidad de recibir

voluntariamente y pone de manifiesto su resistencia a recibir, por parte del acreedor. El
pago propiamente hablando se hace mediante la consignación, que es el depósito de la cosa
debida, con las solemnidades legales y en manos de un tercero, contra la voluntad del
acreedor, hecho en virtud de la repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla o
en virtud de la incertidumbre acerca de la persona del acreedor (Artículo 1599).

Esta es una situación excepcional.

La consignación debe pues ser precedida de la oferta. Las formas de la oferta son las
siguientes:

a) EL ACREEDOR ESTÁ PRESENTE.

En este caso se debe cumplir con ciertos requisitos de fondo (Artículos 1600 N° 1; 1600 N°
2 en relación al 1578; 1600 N° 3 y 1600 N° 4) y de forma (Artículos 1600 N° 5, 6 y 7).

b) EL ACREEDOR NO TIENE DOMICILIO EN EL LUGAR O NO ES HABIDO O HAY

INCERTIDUMBRE ACERCA DE LA PERSONA DEL ACREEDOR.

En tal caso sólo se debe cumplir con los requisitos del artículo 1600 N° 1, 3, 4, 5 y 6 y la
oferta se hace al acreedor o a su representante legal (Artículo 1600 inciso 2º).

La oferta puede además omitirse en ciertos casos (Artículos 1600 N° 7 y 1601 inciso 5º).

La Consignación requiere también de ciertas formalidades (Artículo 1601). En la cuenta del

Tribunal si se trata de pago de dinero en los casos del artículo 1600 N° 7 y 1601 inciso. 5º.
También en la tesorería, banco, ... (Artículo 1601 inciso 1º) o ante un depositario (Artículo
1601 inciso. 6º).

El acreedor no puede oponerse (Artículo 1601 inciso. 4º). Importante

Luego de la consignación debe calificarse la suficiencia del pago (Artículo 1603). Si no hay
juicio pendiente, se hace como gestión voluntaria (Artículos 817 y s.s. del Código de
Procedimiento Civil).

Los gastos del pago por consignación son de cargo del acreedor (Artículo 1604) y como
consecuencia y desde el día mismo de la consignación se extingue la obligación (Artículo
1605).

El deudor puede retirar la consignación mientras no haya sido aceptada por el acreedor o
declarada suficiente por el Tribunal por sentencia ejecutoriada (Artículos 1606 y 1607).

264
PAGO CON SUBROGACIÓN.

En doctrina, se habla de subrogación real (sustitución de una cosa por otra -artículos 1727,
1672, 55 Código de Comercio,...-) o personal (sustitución de una persona por otra). Cuando
un tercero se subroga en el lugar del acreedor a consecuencia del pago, se habla de pago
con subrogación. Es una subrogación personal, o sea, la sustitución de una persona por otra
que ocupa jurídicamente su lugar. El pago con subrogación es la sustitución de una persona
por otra a consecuencia de un pago (Artículo 1608).

El sentido del pago con subrogación es incentivar al pago. Un tercero que paga, tiene
derecho a recuperar lo pagado por el deudor, ejerciendo las acciones personales del
mandato o de la agencia oficiosa, según el caso. Pero sólo con esas acciones, corre el riesgo
de tener que cargar con la insolvencia del deudor. Ocupando el lugar del acreedor, en
cambio, con las garantías reales que garantizaban el crédito del acreedor, su seguridad es
muy diferente.

Porque si julio se subroga los derechos de Nelson, Nelson además de acreedor era acreedor
hipotecario de Alejandra, si Nelson no me cede las acciones, julio tiene las acciones del
mandato pero no de la hipoteca. Pero si subroga tiene la hipoteca.

Si Nelson no le cede las acciones o no tiene julio este pago por subrogación, julio tiene que
ejecutar las acciones del mandato y por ultimo la accion in renverso, como ultima opción;
pero supongamos que supongamos q Nelson junto con ser acreedor es acreedor hipotecario,
le presto 10 millones de pesos a Alejandra y para garantizar ese cumplimiento de la
obligación constituyo una hipoteca sobre un inmueble de ella.
Julio puede haber hecho el pago contra la voluntad o sin el conocimiento de Alejandra y el
no se subroga en los derechos de Nelson, sino que Nelson tiene que cederle las acciones.
Julio tiene solo las acciones del mandato de la agencia oficiosa o en ultimo termino la de
accion in renvenso, por el enriquecimiento sin causa de Alejandra, pero si julio se subroga
en los derechos de Nelson pasa a ocupar su lugar jurídico y por lo tanto pasa a ser acreedor
de la deuda y además de la obligación principal y pasa a ser acreedor hipotecario. Solo si
Nelson le cede o la ley se lo concede

Puede haber una segunda hipoteca, marta, y si julio no se subroga en los derechos de
Nelson, queda en la cola después de marta y puede no pagarse. Por eso si se subroga en los
derechos de Nelson pasa a ocupar su lugar jurídico y siempre estuvo antes que marta

La subrogación en virtud del pago puede ser legal o convencional (Artículo 1609).

La subrogación legal.

Artículo 1610 inciso 1º. Tiene lugar en forma ipso iure cada vez que el pago se hace bajo
ciertas circunstancias legales. Por excepción la subrogación legal requiere de ciertas
solemnidades (Artículo 1610 N° 6).

Art. 1610. Se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del
acreedor, en todos los casos señalados por las leyes, y especialmente a beneficio,
1º. Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razón de un privilegio o
hipoteca;
2º. Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes
el inmueble está hipotecado;
3º. Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente;
4º. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia;
5º. Del que paga una deuda ajena, consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor;
6º. Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando así en escritura pública
del préstamo, y constando además en escritura pública del pago haberse satisfecho la deuda
con el mismo dinero.

La enumeración no es taxativa; el artículo 1610 enumera sólo los principales casos pues
alude a que tiene lugar "especialmente a beneficio" de las personas que indica.

Artículo 1610 N° 1: Es necesario que el tercero que paga sea otro acreedor y que el
acreedor que recibe el pago tenga un mejor derecho en razón de que su crédito es

265
privilegiado o hipotecario. Puede también ocurrir que ambos acreedores sean hipotecarios
pero uno es de mejor derecho que el otro. La utilidad de esta figura es calmar a un acreedor
que se dispone a realizar bienes en condiciones insatisfactorias para los demás acreedores.
Se trata de satisfacer a un acreedor "urgido" y buscar con calma la ocasión más propicia
para realizar los bienes del deudor.

Nelson Marta y julio, acreedores hipotecarios, pero nelson esta en el primer lugar (acreencia
por 20), marta en el segundo (acreencia 60) y julio en el tercero (acreencia 60).
El bien hoy vale 40 millones, pero los acreedores (marta y julio) saben que mas adelante
ese bien va a valer mucho más.
Nelson lo quiere rematar de inmediato porque se va a alcanzar a pagar, pero los otros no.
entonces marta va y le paga a nelson, extingue la obligación de Alejandra respecto de
nelson y marta se subroga en los derechos de ella. Porque marta quiere esperar un
momento más oportuno para vender ese bien en pública subasta

Artículo 1610 N° 2: Para que esta situación tenga lugar es preciso que el tercero que paga
sea comprador de una finca hipotecada y que el pago se haga a un acreedor hipotecario de
la finca. El objetivo es que el comprador que paga a los acreedores hipotecarios se pague -
una vez realizada la finca a instancias de otro acreedor hipotecario con crédito insoluto- con
preferencia en relación al acreedor hipotecario cuyo crédito quedó insoluto.

Ramón compra en $15 millones un inmueble con tres hipotecas: por $10 millones en favor
de Pedro, por $5.000.- en favor de Juan y por $5.000.- en favor de Diego. Los 15 millones
de precio sólo satisfacen a Pedro y Juan. Diego entonces intentará su acción hipotecaria y
sacará a remate la propiedad. El producto se reembolsará primeramente a favor de Ramón
hasta concurrencia de lo que le costó el inmueble (usando la preferencia de Pedro y Juan) y
sólo en lo que reste tendrá derechos Diego. De este modo, frente al remate hecho a
instancias del acreedor Diego, Ramón habrá perdido el inmueble pero no, al menos, el precio
pagado.

Eso es lo que persigue que el comprador no pierda el precio de lo que pago.

En el fondo lo que se quiere evitar es que este tercer comprador de la finca hipotecada no
pierda lo que pago en el precio porque si no nadie querría comprar fincas hipotecadas.

La utilidad radica en que de no existir esta norma nadie compraría un inmueble cuando el
precio fuere insuficiente para cubrir a todos los acreedores hipotecarios (ya que a instancias
de los insatisfechos, perderían el inmueble).

La subrogación sólo opera en favor del "comprador". La adquisición a otro título no queda
comprendida dentro de esta situación.

Artículo 1610 N° 3: Esta subrogación beneficia tanto a los fiadores como a los codeudores
solidarios. Si son varios fiadores, la obligación se divide entre ellos por partes iguales
(Artículo 2378). Si son varios los codeudores solidarios, cada codeudor se subroga en la
acción del acreedor pero sólo respecto de su parte o cuota (Artículo 1522).

Artículo 1610 N° 4: Se trata de un heredero que aceptó con beneficio de inventario y que
paga con sus propios dineros (más allá de lo que recibió por sucesión), convirtiéndose en
acreedor de la sucesión. Al heredero le puede interesar pagar con el fin de evitar que los
bienes de la sucesión se rematen en malas condiciones. Si logra postergar el remate y evitar
esa realización, saldrá beneficiado pues pagadas las deudas hereditarias o testamentarias, el
saldo le pertenece a prorrata de su cuota hereditaria.

Muere juan y deja como herederos a Alejandra marta y nelson. Julio acreedor, los herederos
aceptaron la herencia con beneficio de inventario, es decir que pagan hasta el monto de lo
que recibieron. Supongamos que marta recio mil y la deuda era por 1500, Alejandra y
nelson no tiene nada, marta va ay paga los 1500 porque a marta le interesa que los bienes
de la sucesión no se vendan en ese momento, porque es un mal momento, hay malos
precios, etc, la tele que el martillero la iba a vender en 20 mil en venta privada la podría
vender en 100, por lo tanto ella se subroga en los derechos de julio por los 500, por sobre
lo que le correspondía el beneficio de inventario

Artículo 1610 N° 5: Aquí hay un tercero que en realidad es mandatario del deudor, pues el
mandato no debe ser expreso. Basta con la aquiescencia tácita de una persona a la gestión
de sus negocios por otra (Artículo 2123).

266
Mandato

Artículo 1610 N° 6: Este caso de subrogación legal tiene ciertas características muy
peculiares. Aquí hay que dejar constancia en escritura pública que el dinero se destina al
pago de la obligación y, en la escritura pública de cancelación, que el pago se hizo con ese
dinero prestado. La escritura puede ser una misma.

Alejandra le debe 10 millones a nelson, y tiene una hipoteca sobre el inmueble de Alejandra,
julio tercero le presta los 10 millones a Alejandra para que Alejandra le pague a nelson,
porque? Porque le interesa que en la escritura conste que julio le presto el dinero a
Alejandra para que pagara a nelson y asi julio subrogarse los derechos de nelson, porque
nelson con respecto a Alejandra es acreedor hipotecario, porque si hace ese mutuo sin decir
nada, que vinculación tiene con Alejandra?, nada.

LA SUBROGACIÓN CONVENCIONAL

Opera en virtud de un acuerdo de voluntades entre el deudor y un tercero que le paga.

Ofrece interés en los casos en que por falta de algún requisito legal, no puede operar la
subrogación legal.

Artículo 1611.- Que se sujete a las reglas de la cesión de créditos significa que no se
perfecciona entre subrogante y subrogado sino por la entrega del título; y respecto al
deudor y terceros es necesario notificación o aceptación del deudor (Artículos 1910 a 1904).

Art. 1611. Se efectúa la subrogación en virtud de una convención del acreedor; cuando éste,
recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos los
derechos y acciones que le corresponden como tal acreedor: la subrogación en este caso
está sujeta a la regla de la cesión de derechos, y debe hacerse en la carta de pago.

LOS EFECTOS DE LA SUBROGACIÓN SON LOS MISMOS EN LA SUBROGACIÓN LEGAL

QUE EN LA CONVENCIONAL. Articulo 1612.-

El sujeto activo (Acreedor) cambia, pero la obligación se mantiene idéntica (Artículo 2470).
Las preferencias que pasan al subrogante son sin embargo las inherentes a los créditos,
pero no las relativas a la calidad del acreedor. En el caso en que se traspase la hipoteca,
debe ser inscrita (Artículo 686).

Art 686: Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la inscripción del título
en el Registro del Conservador.
De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de usufructo o de uso
constituidos en bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo y del derecho de
hipoteca.
Acerca de la tradición de las minas se estará a lo prevenido en el Código de Minería.

En el caso de subrogación parcial, el crédito pertenecerá en parte al primitivo acreedor y en

parte al subrogado hasta concurrencia de lo pagado. Pero el acreedor primitivo tiene el
derecho de pagarse preferentemente al acreedor subrogado (Artículo 1612 inciso 2º). Pero
este privilegio de mantener la preferencia respecto al saldo aprovecha sólo al acreedor
primitivo. Cuando son varios los subrogantes, no hay preferencia entre ellos. (Artículo
1613).

Art 1612 inc 2: Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podrá ejercer sus
derechos, relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que sólo ha pagado
una parte del crédito.

Art 1613: Si varias personas han prestado dinero al deudor para el pago de una deuda, no
habrá preferencia entre ellas, cualesquiera que hayan sido las fechas de los diferentes
préstamos o subrogaciones.

Hay una diferencia básica entre el pago con subrogación y la novación. En la novación por
cambio de acreedor, la obligación entre el nuevo acreedor y el deudor es distinta a la que
habla entre el acreedor original y el deudor. No así en el pago con subrogación, en que la
obligación es la misma.

267
Hay por último una diferencia fundamental entre el pago con subrogación y la cesión de
créditos. La cesión de créditos supone siempre un acuerdo entre cedente y cesionario. La
subrogación legal no requiere el consentimiento del acreedor. Además, la cesión de créditos
es siempre solemne; la subrogación legal es en cambio consensual (salvo en el caso del
artículo 1610 N° 6).

Art 1610 n°6: Se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad
del acreedor, en todos los casos señalados por las leyes, y especialmente a beneficio,
6.º Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando así en escritura pública
del préstamo, y constando además en escritura pública del pago haberse satisfecho la deuda
con el mismo dinero.

 LA DACION EN PAGO.

Es una modalidad del pago

Es un modo de extinguir las obligaciones y consiste en la prestación de una cosa distinta de
la debida. El acreedor no ESTA OBLIGADO a aceptar un pago diferente a lo debido, pero
PUEDE VOLUNTARIAMENTE aceptar algo distinto de lo debido.

Se discute en la doctrina la naturaleza de la dación en pago.

Unos creen que es una novación por cambio de objeto. Si es así, significaría que el crédito
se habría extinguido y en caso de evicción de la cosa recibida, no reviviría el crédito sino que
sólo existiría derecho a la indemnización. Esta tesis se ve confirmada por el artículo 2382.

Otros creen que la dación en pago es una simple modalidad del pago, y por ende si
sobreviene la evicción, quiere decir que el crédito original no habría llegado a extinguirse.

La dación en pago es una cuestión consensual de las partes, si el acreedor acepta, queda
extinguida la otra obligación.

 LA NOVACION.

Artículo 1628. La novación es la substitución de una nueva obligación a otra anterior, la cual
queda por tanto extinguida.

Es la sustitución de una nueva obligación a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida.
La novación es a un mismo tiempo modo de extinguir obligaciones y contrato (crea
obligación). El artículo 1630 habla del contrato de novación.

La novación es un modo de extinguir y a la vez un contrato. Es un modo de extinguir en

cuanto extingue la obligación y contrato cuando crea la nueva

Para que haya novación es preciso que se reúnan los siguientes cinco requisitos:

a).- Existencia de una obligación anterior destinada a extinguirse.

Esta obligación debe ser válida, al menos naturalmente. Artículo 1630. Porque la novación
de una obligación relativamente nula importa una confirmación (Artículo 1695). Si la
obligación anterior está sujeta a una condición. Antes, no hay obligación como en el caso del
artículo 1633 inciso 2º, caso en el cual sin embargo, no hay propiamente, novación. Porque
no ha nacido la obligación

Art 1695: La ratificación tácita es la ejecución voluntaria de la obligación contratada.

b).- Creación de una nueva obligación, que debe ser también válida a lo menos
naturalmente (Artículo 1630).

268
Si está bajo condición suspensiva pendiente, no hay novación mientras no se cumpla la
condición. (Artículo 1633).

Art 1630: Para que sea válida la novación es necesario que tanto la obligación primitiva
como el contrato de novación sean válidos, a lo menos naturalmente.

Art 1633: Si la antigua obligación es pura y la nueva pende de una condición suspensiva, o
si, por el contrario, la antigua pende de una condición suspensiva y la nueva es pura, no hay
novación, mientras está pendiente la condición; y si la condición llega a fallar, o si antes de
su cumplimiento se extingue la obligación antigua, no habrá novación.
Con todo, si las partes, al celebrar el segundo contrato, convienen en que el primero quede
desde luego abolido, sin aguardar el cumplimiento de la condición pendiente, se estará a la
voluntad de las partes.

c).- Diferencia entre ambas obligaciones, en cuanto a acreedor, deudor, u objeto

debido (Artículo 1631).

Art 1631: La novación puede efectuarse de tres modos:

1.º Substituyéndose una nueva obligación a otra, sin que intervenga nuevo acreedor o
deudor;
2.º Contrayendo el deudor una nueva obligación respecto de un tercero, y declarándole en
consecuencia libre de la obligación primitiva el primer acreedor;
3.º Substituyéndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda libre.
Esta tercera especie de novación puede efectuarse sin el consentimiento del primer deudor.
Cuando se efectúa con su consentimiento, el segundo deudor se llama delegado del primero.

d).- Capacidad para novar.

El acreedor debe tener capacidad de disponer de los derechos que tenía en virtud de la
primitiva obligación. Por su parte el deudor debe ser capaz de contratar. Al menos
relativamente capaz (en tal caso la obligación es natural). La capacidad para novar supone
también poder para novar si se hace por medio de mandato (Artículos 1629, 2132 y 2133).

Art 1629: El procurador o mandatario no puede novar si no tiene especial facultad para ello,
o no tiene la libre administración de los negocios del comitente o del negocio a que
pertenece la deuda.

e).- Animo de novar.

El solo hecho de que un deudor contraiga una nueva obligación para con el acreedor no
supone la intención de novar. Esta intención debe ser clara, aunque no es necesario siempre
que sea expresa. Es tácita la intención de novar cuando la nueva obligación envuelve la
extinción de la anterior (Artículo 1634). Sin embargo, cuando la novación opera por
cambio del deudor, el ánimo de novar debe ser necesariamente expreso (Artículo
1635).

Alejandra le debe un millón a julio, y hace una novación por cambio de deudor, puede
hacerlo? Solo cuando julio lo acepte, esta novación debe ser expresa porque es la forma de
salvaguardar los derechos de julio, porque si no Alejandra podría poner de deudor al que
vive debajo del puente, y como se va a hacer pago julio?

TIPOS DE NOVACION.

-Objetiva (por cambio de objeto o causa)

-Subjetiva (por cambio de acreedor o deudor).

a).- Novación por cambio de objeto.

La prestación debe variar sustancialmente. No hay novación por tanto en la simple mutación
del lugar para el pago * (Artículo 1648), la mera prorroga o reducción del plazo (Artículo
1649), el aumento o disminución de la cantidad, género o especies debidas (no es novación)
(Artículo 1646).

269
*Tenía que entregar un lápiz en san Felipe y ahora lo tengo que entregar en los andes. Eso
no es novación, la obligación sigue siendo el lápiz

Si se estipula una cláusula penal, no hay novación cuando es exigible la primitiva obligación
y la pena, pero sí la hay cuando es únicamente exigible la pena (Artículo 1647).

RG no se pueden exigir ambas cosas, si se sigue la RG hay novación porque hay cambio de
objeto, se cambia la obligación principal por la pena.

Marta tiene que hacer un cuadro, y si no lo ejecuta tiene que pagar 10 millones de pesos.
Si se establece que si no cumple con la obligación tiene que pagar la pena y la obligación
principal, es decir hacer igualmente el cuadro, EN ESTE CASO NO HAY NOVACION.
Si se establece que si no lo quiere ejecutar solo deberá pagar la pena EN ESECASO SI HAY
NOVACION, porque en ese caso ya no tiene que hacer el cuadro sino que cumple con la
obligación pagando la pena.

b).- Novación por cambio de causa:

Tiene lugar cuando sólo esta varía, como si una persona obligada a pagar un precio en
virtud de compraventa, conviene en seguir obligada al pago de esa suma pero a titulo de
mutuo la retendrá un tiempo más.

c).- Novación por cambio de acreedor:

Opera cuando el deudor contrae una obligación para con un tercero, acreedor a su vez del
acreedor original. (Artículo 1631 N° 2).

Pedro le debe a Juan y a su vez Juan le bebe a Diego. Se conviene en que Pedro le pagará
directamente a Diego.

Tiene que consentir el deudor. Puede el deudor quedar obligado para con un tercero sin su
consentimiento por una cesión del crédito o como resultado de una subrogación, pero en tal
caso la obligación es la misma.

Marta le debe a Nelson y este a su vez le debe a Alejandra, Nelson le dice a marta que le
pague lo que él le debe

Art 1631 n°2: La novación puede efectuarse de tres modos:

2.º Contrayendo el deudor una nueva obligación respecto de un tercero, y declarándole en
consecuencia libre de la obligación primitiva el primer acreedor;

No hay novación. Tiene que consentir también el acreedor, en orden a dar por libre
al deudor. Y por último es necesario que consienta el nuevo acreedor (debe
expresar su ánimo de erigirse en acreedor).

d).- Novación por cambio de deudor:

Que opera cuando se sustituye un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda
libre.

1.- El deudor se libera de una obligación que otra persona contrae.

2.- Tiene lugar cuando un deudor (Antiguo) es acreedor de otro deudor (nuevo).

Pedro debe a Juan, y Diego es igualmente deudor de Pedro. Entonces Diego se obliga a
pagar a Juan.

Es necesario que consienta el acreedor (Artículo 1635) y el nuevo deudor (Artículo 1636). El
consentimiento del primitivo deudor en cambio no es necesario (Artículo 1631 N° 3 inciso
2º) precisamente porque el artículo 1572 autoriza a pagar "a cualquier persona".

Si el cambio de deudor se realiza con consentimiento del deudor primitivo, se denomina

delegación. (Artículo 1631 N° 3). Es el primitivo deudor el que ha tomado la iniciativa.

270
Si en cambio no interviene el consentimiento del primitivo deudor, la operación se llama
expromisión: el nuevo deudor ha tomado la iniciativa. Cuando en este caso (el acreedor en
no consiente en liberar al primitivo deudor, y produce novación) o imperfecta (el acreedor
no consiente en dar por libre al primitivo deudor y no hay por ende novación, sino que se ve
al deudor como diputado o como codeudor solidario o fiador).

Art. 1631. La novación puede efectuarse de tres modos:

1º. Substituyéndose una nueva obligación a otra, sin que intervenga nuevo acreedor o
deudor;
2º. Contrayendo el deudor una nueva obligación respecto de un tercero, y declarándole en
consecuencia libre de la obligación primitiva el primer acreedor;
3º. Substituyéndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda libre.
Esta tercera especie de novación puede efectuarse sin el consentimiento del primer deudor.
Cuando se efectúa con su consentimiento, el segundo deudor se llama delegado del primero.

Art 1635: La substitución de un nuevo deudor a otro no produce novación, si el acreedor no

expresa su voluntad de dar por libre al primitivo deudor. A falta de esta expresión, se
entenderá que el tercero es solamente diputado por el deudor para hacer el pago, o que
dicho tercero se obliga con él solidaria o subsidiariamente, según parezca deducirse del
tenor o espíritu del acto.

Art 1636: Si el delegado es substituido contra su voluntad al delegante, no hay novación,

sino solamente cesión de acciones del delegante a su acreedor, y los efectos de este acto se
sujetan a las reglas de la cesión de acciones.

La novación extingue la obligación principal, y con ella los intereses (Artículo

1640), los privilegios inherentes a la antigua obligación (Artículo 1641), las
prendas e hipotecas que aseguraban la obligación antigua (Artículo 1642) y cesa la
responsabilidad de los fiadores y codeudores solidarios (Artículos 1645 en relación
con el Artículo 1519). Siempre las estipulaciones de las partes pueden modificar
estas reglas, pero los privilegios quedan irremediablemente extinguidos. En cuanto
a las prendas e hipotecas, se extinguen salvo que expresamente se reserven
(Artículos 1641, 1642 y 1643). El código también permite la renovación de las
prendas e hipotecas (Artículo 1644).
Alejandra contrato con julio, y presenta como fiadores a marta y nelson, Alejandra y julio
novan la obligación, por lo tanto la antigua se extingue, entonces marta y nelson quedan
liberados a menos que consientan en esta nueva obligación, lo mismo si fueran codeudores
solidarios
Extinguida la obligación principal se extingue las accesorias.
Art 1640: De cualquier modo que se haga la novación, quedan por ella extinguidos los
intereses de la primera deuda, si no se expresa lo contrario.
Art 1641: Sea que la novación se opere por la substitución de un nuevo deudor o sin ella,
los privilegios de la primera deuda se extinguen por la novación.
Art 1642: Aunque la novación se opere sin la substitución de un nuevo deudor, las prendas
e hipotecas de la obligación primitiva no pasan a la obligación posterior, a menos que el
acreedor y el deudor convengan expresamente en la reserva.
Pero la reserva de las prendas e hipotecas de la obligación primitiva no vale cuando las
cosas empeñadas o hipotecadas pertenecen a terceros, que no acceden expresamente a la
segunda obligación.
Tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligación tenga de más que la primera. Si,
por ejemplo, la primera deuda no producía intereses, y la segunda los produjere, la hipoteca
de la primera no se extenderá a los intereses.
Aunque la novación se opere sin la substitución de un nuevo deudor, las prendas e hipotecas
de la obligación primitiva no pasan a la obligación posterior, a menos que el acreedor y el
deudor convengan expresamente en la reserva.
Pero la reserva de las prendas e hipotecas de la obligación primitiva no vale cuando las
cosas empeñadas o hipotecadas pertenecen a terceros, que no acceden expresamente a la
segunda obligación.

271
Tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligación tenga de más que la primera. Si,
por ejemplo, la primera deuda no producía intereses, y la segunda los produjere, la hipoteca
de la primera no se extenderá a los intereses.
Art 1645: La novación liberta a los codeudores solidarios o subsidiarios, que no han
accedido a ella.
Art 1519: La novación entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios, liberta
a los otros, a menos que éstos accedan a la obligación nuevamente constituida.

Art 1644: En los casos y cuantía en que no puede tener efecto la reserva, podrán renovarse
las prendas e hipotecas; pero con las mismas formalidades que si se constituyesen por
primera vez, y su fecha será la que corresponda a la renovación.
En la novación por cambio del deudor, son de cargo del acreedor los riesgos de la
insolvencia del nuevo deudor (Artículo 1637), salvo que en el contrato de novación se haya
formulado una expresa reserva para el caso de insolvencia del nuevo deudor, o salvo el caso
en que la insolvencia del nuevo deudor era anterior a la novación y publica o conocida del
primitivo deudor.

LA DELEGACIÓN

Art. 1631. La novación puede efectuarse de tres modos:

3º. Substituyéndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda libre.
Esta tercera especie de novación puede efectuarse sin el consentimiento del primer deudor.
Cuando se efectúa con su consentimiento, el segundo deudor se llama delegado del primero.

Es la sustitución de un deudor a otro con el consentimiento del primer deudor (Artículo 1631
N° 3). Interviene un delegante, que es el primitivo deudor y es el que toma la iniciativa; un
delegado, que es el que acepta la orden del primer deudor (es el nuevo deudor que toma el
lugar del antiguo) y un delegatario, que es el acreedor a quien se le da un nuevo deudor.

Hay delegación perfecta cuando interviene el consentimiento de:

* El primer deudor (si no, hay expromisión, cuando no consiente el primer deudor)
* El nuevo deudor (si no, hay cesión de acciones solamente) (Artículo 1636- )
* El acreedor (Artículo 1635). importante

Hay delegación imperfecta que no produce novación cuando falta el consentimiento del
acreedor de dar por libre al primitivo deudor (Artículo 1635).

Puede ocurrir que el delegado haya creído ser deudor del delegante sin serlo en verdad
(Artículo 1638), en cuyo caso el delegado debe cumplir la obligación para con el delegatario
teniendo derecho, sin embargo, para compeler al delegante a que cumpla él, y en su caso, a
que le reintegre lo que pagó. Puede también ocurrir que el delegante haya creído ser deudor
y no lo era (Artículo 1639) en cuyo caso el delegado no esta obligado respecto al acreedor,
pero si paga extingue su obligación para con el delegante, el cual a su vez puede repetir
contra el delegatario como si él mismo hubiera efectuado el pago indebido.

 LA REMISIÓN.

Tener claro Art 12

Es el perdón de la deuda, o sea, la renuncia gratuita que hace el acreedor en favor del
deudor, del derecho de exigir el pago de su crédito. Como modo de extinguir las
obligaciones, es de aquellos en que el vínculo jurídico se extingue sin satisfacción del
acreedor (como ocurre en la prescripción, o en la perdida de la cosa debida).

La remisión puede ser voluntaria o forzada. Esta última ocurre, por ejemplo, en la quiebra,
en las proposiciones de convenio en que se propone la remisión de las deudas. (Artículo 178
ley 18.175).

La remisión testamentaria se hace en el testamento e importa un legado (Artículos 1128,

1129 y 1130). Puede ser total o parcial (Artículo 1395 inciso 3º). Cuando se hace por acto
entre vivos, constituye una donación (Artículos 1937 y 1553). En razón de esto último se

272
siguen varias secuencias (Artículos 1652, 1388, 256, 402, 1391, 1392, 1428, 1401, 1653,
1400 inciso 2º).

Julio se muere, tiene un pagare contra marta por 10 millones, en el testamento le remite la
deuda. La masa disminuye en 10 millones.
Puede pasar que tuviera bienes por 15 millones y le remite a marta por 10, a los herederos
no le agrada, porque el legado excedió la parte de libre disposición, cuanto podía disponer
libremente julio? Solo la cuarta parte y la cuarta parte de 15 son 3750, entonces solo le
podría haber remitido hasta ese monto, pero no hasta los 10.

La remisión puede ser expresa o tácita. La tácita es excepcional porque la donación no se

presume (Artículo 1393). El artículo 1654 establece que hechos constituyen remisión tácita.
Se trata de una presunción simplemente legal, que admite prueba en contrario.

Art. 1654. Hay remisión tácita cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el
título de la obligación, o lo destruye o cancela, con ánimo de extinguir la deuda. El acreedor
es admitido a probar que la entrega, destrucción o cancelación del título no fue voluntaria o
no fue hecha con ánimo de remitir la deuda.
Pero a falta de esta prueba, se entenderá que hubo ánimo de condonarla.
La remisión de la prenda o de la hipoteca no basta para que se presuma remisión de la
deuda.

Julio tenía un pagare en contra de marta y lo destruye, pero la ley dice que puede probar en
contrario, que la destrucción de ese pagare no significaba la remisión porque puede ser que
se equivocó de papel

 LA COMPENSACIÓN.

Es un modo de extinguir las obligaciones recíprocas existentes entre dos personas, hasta
concurrencia de la de menor valor. Es, en el fondo, un pago ficticio, doble y reciproco
fundado en razón de evitar las molestias y riesgos de un doble pago. La compensación
puede ser de tres clases: voluntaria, legal o judicial.

Compensación Legal.

Se produce por el sólo ministerio de la ley desde que las obligaciones reúnen las condiciones
que la ley señala. Estas condiciones son:

a).- Que las partes sean personal y recíprocamente deudoras (Artículos 1655 y
1657). Por eso, el deudor no puede oponer al acreedor lo que el acreedor deba al fiador
(Artículo 1657 inciso 2º). Lo mismo se aplica al deudor de un pupilo (Artículo 1657 inciso 3º)
y al codeudor solidario (Artículo 1657 inciso 4º y 1520 inciso 2º). Hay una excepción en el
mandato (Artículo 1658).

b).- Que las obligaciones sean de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de

igual género y calidad (Artículo 1656 N° 1). Debe tratarse de obligaciones de género y de
idéntico género.

Marta le debe 50 vacas a nelson y este le debe 30 vacas a marta.

Pero si uno debe vacas y el otro caballos no se pueden compensar a lo menos legalmente

c).- Que ambas deudas sean liquidas (Artículo 1656 N° 2), esto es, ciertas en cuanto a
su existencia y cuantía. Lo es la obligación liquidable (Artículo 438 del Código de
Procedimiento Civil).

d).- Que ambas deudas sean actualmente exigibles (Artículo 1656 N° 3). Por eso, no
son compensables las deudas sometidas a una condición o un plazo suspensivo (Artículos
1470, 1496 inciso 1º, 1485 inciso. 1º). De ahí que las "esperas" concedidas al deudor
impiden la compensación; no así los "plazos de gracia" (unilaterales).

273
e).- Que ambas deudas sean pagaderas en un mismo lugar, salvo que se trate de
deudas de dinero y que el que opone la compensación tome en cuenta los gastos
de la remesa (Artículo 1664).

f).- Que la compensación sea alegada (Aunque opera de pleno derecho) a fin de que el
Tribunal logre conocer que se han reunido las condiciones legales y por ende las deudas se
han extinguido.

Con todo, hay casos en que no procede la compensación legal. Artículo 1662. Tratándose de
la demanda de restitución de un depósito o de un comodato normalmente esta excepción no
tendrá aplicación pues la restitución es en especie. La tendrá cuando la cosa se destruya y
deba restituirse en dinero y en el caso del depósito irregular (Artículo 2221). Solo saber eso

En cuanto a los alimentos, estos son inembargables cuando son forzosos y futuros (Artículos
1618 N° 1 y 336), pues los alimentos voluntarios son siempre compensables, así como los
forzosos devengados.

La compensación legal opera de pleno derecho, aun sin conocimiento de las partes, desde el
momento en que se reúnen las condiciones legales. (Artículo 1656). Aunque de todos modos
debe ser alegada. El juez se limitará a constatar que la compensación ha operado.
Constatada, opera desde que se produjo. En cuanto a la imputación de la compensación a
las diferentes deudas, se aplican las reglas del pago (Artículo 1663).

Ahora bien, la compensación legal puede ser renunciada y la renuncia puede ser anticipada o
posterior y expresa o tácita. Es tácita la renuncia cuando se acepta pura y simplemente una
cesión o cuando no se alega la compensación por quien tenía el derecho a operarla (Artículos
1659 y 1660).

Compensación voluntaria (también llamada convencional).

Es aquella que se verifica por voluntad de las partes cuando la ausencia de los requisitos
legales impide la compensación legal. Requerirá la voluntad de ambas partes o de una de
ellas, según que el requisito que impide la compensación este establecido en beneficio
común o de una sola de las partes.

De ahí que se hable de compensación convencional pero también de compensación

simplemente voluntaria.

Compensación judicial.

Tiene lugar cuando el demandado, acreedor del demandante de una obligación ilíquida,
deduce reconvención para obtener su liquidación y compensación con el crédito del
demandante. Produce sus efectos desde que queda ejecutoriado el fallo que la declara.

 LA CONFUSIÓN

Misma persona se reúne calidad de acreedor y deudor.

Es un modo de extinguir las obligaciones por la reunión en una persona de las calidades de
acreedor y deudor de la misma obligación. En el fondo emana de la imposibilidad de la
ejecución. (Articulo 1665). Se aplica no sólo a los derechos personales sino también a los
derechos reales (Artículos 763 N° 6; 806; 885 N° 3; 2406). La confusión se puede producir
por acto entre vivos o por causa de muerte.

Ejemplos: Un deudor hereda a un acreedor o viceversa; un tercero hereda al deudor y al

acreedor. Un acreedor lega su crédito al deudor.

Muere nelson y Alejandra en un choque, julio heredero. Nelson era acreedor de Alejandra,
por lo tanto esta era deudor de nelson. Son los dos hijos de julio, este los hereda. O sea
heredo un deudor y un acreedor una misma obligación.

Por acto entre vivos se producirá por la cesión del crédito hecha por el acreedor al deudor o
la cesión al deudor del derecho de herencia en que se comprende el crédito.

274
La confusión puede ser total o parcial. Artículo 1667. La confusión produce los mismos
efectos que el pago (Artículo 1665), es decir, extingue la obligación con todos sus accesorios
y obligaciones accesorias. Pero la confusión que extingue una obligación accesoria no
extingue la principal.

En las obligaciones solidarias, puede ocurrir que la confusión se opere entre uno de los
codeudores solidarios y el acreedor en cuyo caso la deuda se extingue pero el deudor podrá
reclamar de sus codeudores (Artículo 1668 inciso 1º) o entre uno de los coacreedores y el
deudor, en cuyo caso la deuda también se extingue pero el acreedor deberá reembolsar a
sus coacreedores (Artículo 1668 inciso 2º). Por otra parte, hay que recordar que el beneficio
de inventario impide la confusión (Artículos 1259 y 1669). Importante

 LA PERDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE

Este modo de extinguir obligaciones parte del supuesto de que a lo imposible nadie está
obligado. Y por ende opera cuando total y fortuitamente la obligación se extingue por
imposibilidad en su ejecución. Tratándose de obligaciones de dar, operará sólo respecto a las
obligaciones de especie, o bien en las de género pero de un género limitado dentro del cual
se han extinguido las cosas o al menos se ha hecho imposible de cumplir con una cosa de
una calidad a lo menos mediana (Artículo 1510).

Normalmente es para las obligaciones de especie o cuerpo cierto, en las de genero podría
ser ej, Nelson le debe 1000 cajas de cigarrillos a Alejandra, pero la autoridad prohíbe la
venta, tenencia, traslado, etc, de los cigarrillos, por lo tanto Nelson podrá cumplir con la
obligación? No

Art 1510: La pérdida de algunas cosas del género no extingue la obligación, y el acreedor no
puede oponerse a que el deudor las enajene o destruya, mientras subsistan otras para el
cumplimiento de lo que debe.

La cosa perece o por su destrucción material (Artículo 1486) o porque deja de ser
comerciable o porque desaparece y se ignora si existe (Artículo 1670).

Para que la pérdida de la cosa extinga la obligación, es necesario que sea total (Artículo
1590) y fortuita (Artículo 1547).

La pérdida es imputable al deudor cuando proviene de su hecho o culpa (Artículo 1672) o de

las personas por quienes fuere responsable (Artículo 1679 en relación al artículo 2320). Si
hay un hecho inculpable del deudor se deberá la indemnización compensatoria sin otra
indemnización de perjuicios (Artículo 1678).

Nelson mecánico, dueño de un taller, destruyo la cosa, responde por ello

Si la cosa perece por caso fortuito durante la mora del deudor, habría que preguntarse si el
caso fortuito habría o no sobrevenido igualmente de no haber habido mora (Artículos 1547 y
1672 incisos 2º). El deudor responde de caso fortuito cuando lo asume voluntariamente o
cuando la ley lo grava con responsabilidad por caso fortuito (Artículos 1673 y 1676).

RG la ley no grave por el CF salvo que las partes se hayan hecho responsable o que
el CF sobrevenga sobre la mora, contraexcepcion aun sobreviniendo el CF en la
mora este hubiese sobrevenido igualmente en manos del acreedor.

La pérdida durante la mora del acreedor en recibir la prestación, exime al deudor del
cuidado ordinario y lo hace sólo responsable de dolo o culpa grave (Artículo 1680).

En caso de que el deudor pague el precio de acuerdo al artículo 1672 y después reaparezca
la cosa, el acreedor la puede reclamar, restituyendo el precio recibido (Artículo 1675).

Siempre toca al deudor acreditar que ha sido diligente, porque en lo contractual la culpa se
presume (Artículos 1547 y 1671), o al menos que no obstante intentar cumplir, ello fue
imposible por caso fortuito o fuerza mayor (Artículos 1647 y 1547 inciso 3º).

275
El incumplimiento se presume culpable, por eso el acreedor solo debe probar la
existencia de la obligación, mediante el contrato, probado eso, es el deudor quien
debe probar que ha sido dirigente o que mediado CF o ha dado cumplimiento a la
obligación, porque la ley lo presume culpable

 LA PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA

El Código Civil regula en un mismo título a la prescripción adquisitiva y a la prescripción

extintiva. Respecto a los derechos reales, guardan ambas una relación estrecha pues las
acciones reales se extinguen por la prescripción adquisitiva de los respectivos derechos
reales. Tratándose de la prescripción extintiva, en cambio, esa relación no existe, dado que
los derechos personales no pueden ser objeto de prescripción adquisitiva. Porque no se
pueden poseer.

La prescripción extintiva es un modo de extinguir las acciones judiciales por no haberlas

ejercido durante un cierto espacio de tiempo concurriendo los demás requisitos legales. Se
fundamenta en el interés del legislador en orden a no perpetuar situaciones jurídicas de
hecho sino que consolidarlas jurídicamente.

La prescripción nos provee de certeza jurídica

Los elementos esenciales de la prescripción extintiva son el transcurso del tiempo

y la inactividad del acreedor (Artículo 2514).

Art 2514: La prescripción que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente
cierto lapso de tiempo, durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones.
Se cuenta este tiempo desde que la obligación se haya hecho exigible.

Requisitos de la prescripción extintiva:

a).- Que la acción sea prescriptible.

Es la regla general. Pero hay casos de acciones imprescriptibles (Artículos 320, 937, 35 de la
ley de matrimonio civil, 153, 1317) normalmente son de orden de familia

b).- Que la prescripción sea alegada (Artículo 2493).

Pues en lo civil rige el principio dispositivo, aunque hay excepciones (Artículos 160 y 442 del
Código de Procedimiento Civil). Pueden alegar la prescripción el deudor o los fiadores o
codeudores solidarios (Artículo 2496) y los terceros interesados, como el dueño de la finca
hipotecada o de la cosa empeñada. No lo podría hacer, en cambio, el acreedor por su
deudor. La prescripción pude hacerse valer como acción o como excepción (perentoria).

Excepciones: penal: pena y acción penal. Civil: título ejecutivo, el juez debe declararla de
oficio

Como acción cuando demanda. Nelson acreedor de Alejandra, le tenia un pagare por 1
millón de pesos que se tenía que hacer efectivo 30 de mayo de 2016. Alejandra demanda la
prescripción del título de Nelson del pagare.

Como la prescripción implica una extinción gratuita de la obligación, el legislador da al

deudor la opción de no aprovecharse de ella y renunciarla, art 12 (Artículo 2494) expresa o
tácitamente. Pero sólo después de cumplida y en la medida en que se tenga capacidad de
enajenar (Artículo 2495).

Art 2493: El que quiera aprovecharse de la prescripción debe alegarla; el juez no puede
declararla de oficio.

Art 2496: El fiador podrá oponer al acreedor la prescripción renunciada por el principal
deudor.

276
Art 2495: No puede renunciar la prescripción sino el que puede enajenar.

c).- Que la prescripción no esté interrumpida.

Suspensión abre paréntesis, interrupción hace perder el tiempo, esta puede ser civil o
natural.

Se interrumpe cuando cesa la inactividad del acreedor (ejerce las acciones) o del deudor
(hace inoficiosa la prescripción de la acción toda vez que reconoce la obligación). Articulo
2518. Art importante

La interrupción civil es obra del acreedor y se verifica por la notificación de la demanda en

sentido estricto (excluyéndose las gestiones preparatorias), hecha en la forma legal aun
cuando haya sido entablada ante un tribunal incompetente (C. Suprema). No se entenderá
haberse producido, sin embargo, en los casos establecidos en el artículo 2503. Produce
efectos relativos, esto es, sólo beneficia al que ha ejercido la acción.

La interrupción natural tiene lugar por el hecho de reconocer el deudor la obligación, expresa
o tácitamente (Artículo 2518), mientras estaba transcurriendo el plazo de prescripción.
También produce efectos relativos: sólo beneficia al acreedor cuyo crédito o cuota del
crédito fue reconocida y perjudica sólo al deudor cuya deuda o parte de la deuda fue
reconocida. (Artículo 2519)

SE INTERRUMPE LA PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA MEDIANTE LA NOTIFICACION LEGAL DE DDA

Art 2518: La prescripción que extingue las acciones ajenas puede interrumpirse, ya natural,
ya civilmente.
Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la obligación, ya expresa,
ya tácitamente.
Se interrumpe civilmente por la demanda judicial; salvos los casos enumerados en el
artículo 2503.

Art 2519: La interrupción que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovecha a
los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los otros, a
menos que haya solidaridad, y no se haya ésta renunciado en los términos del artículo 1516.

Pero la relatividad de los efectos de la interrupción de la prescripción tiene excepciones en

las obligaciones solidarias y en las indivisibles (Artículo 2519 y 1529).

Interrumpida respecto de uno, se entiende interrumpida respecto de todos.

Art 1529: La prescripción interrumpida respecto de uno de los deudores de la obligación

indivisible, lo es igualmente respecto de los otros.

El efecto de la interrupción es que se pierde todo el tiempo de prescripción transcurrido.

Pero empieza nuevamente a correr.

d).- Que la prescripción no se encuentre suspendida.

En efecto, la prescripción no podría afectar al acreedor que se encuentra en la imposibilidad

de ejercer sus acciones. Mientras dure la incapacidad, se detiene el transcurso de la
prescripción. Sólo beneficia a las personas mencionadas en los números 1 y 2 del artículo
2509, pero jamás podría exceder de 10 años (Artículo 2520).

Art 2520: La prescripción que extingue las obligaciones se suspende en favor de las
personas enumeradas en los números 1.º y 2.º del artículo 2509.
Transcurridos diez años no se tomarán en cuenta las suspensiones mencionadas en el inciso
precedente.

Se explico respecto de la nulidad. Ej juan celebra un contrato, juan es objeto de dolo y juan
muere a los 2 años de celebrado el contrato, deja un heredero menor de edad, se entiende
suspendida la prescripción hasta que el heredero no cumpla los 18, pero en ningún caso
pasara de 10 años la suspensión

277
e).- Que transcurra un espacio de tiempo.

El plazo por regla general se cuenta desde que la obligación se hizo exigible (Artículo 2514
inciso 2º), con excepciones (Artículos 2468, 1880, 1216). Normalmente el plazo de
prescripción lo fija la ley, pero a veces la propia ley faculta para ampliarlo o restringirlo
(Artículos 1866, 1880, 1885).

Excepción pacto comisorio se cuanta desde la celebración del contrato.

Art 2514 inc 2: Se cuenta este tiempo desde que la obligación se haya hecho exigible.

Art 2468: En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesión de bienes o la apertura del
concurso, se observarán las disposiciones siguientes:
1.a Los acreedores tendrán derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las
hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando
de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los
negocios del primero.
2.a Los actos y contratos no comprendidos bajo el número precedente, inclusos las
remisiones y pactos de liberación a título gratuito, serán rescindibles, probándose la mala fe
del deudor y el perjuicio de los acreedores.
3.a Las acciones concedidas en este artículo a los acreedores expiran en un año contado
desde la fecha del acto o contrato.

Art 1880: El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de
cuatro años, contados desde la fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro años, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un
plazo más largo o ninguno.

Art 1216: Los legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les
corresponde, tendrán derecho a que se reforme a su favor el testamento, y podrán intentar
la acción de reforma (ellos o las personas a quienes se hubieren transmitido sus derechos),
dentro de los cuatro años contados desde el día en que tuvieron conocimiento del
testamento y de su calidad de legitimarios.
Si el legitimario, a la apertura de la sucesión, no tenía la administración de sus bienes, no
prescribirá en él la acción de reforma antes de la expiración de cuatro años contados desde
el día en que tomare esa administración.

Art 1866: La acción redhibitoria durará seis meses respecto de las cosas muebles y un año
respecto de los bienes raíces, en todos los casos en que leyes especiales o las estipulaciones
de los contratantes no hubieren ampliado o restringido este plazo. El tiempo se contará
desde la entrega real.

Art 1885; El tiempo en que se podrá intentar la acción de retroventa no podrá pasar de
cuatro años contados desde la fecha del contrato.
Pero en todo caso tendrá derecho el comprador a que se le dé noticia anticipada, que no
bajará de seis meses para los bienes raíces ni de quince días para las cosas muebles; y si la
cosa fuere fructífera, y no diere frutos sino de tiempo en tiempo y a consecuencia de
trabajos e inversiones preparatorias, no podrá exigirse la restitución demandada sino
después de la próxima percepción de frutos.

Desde el punto de vista del transcurso del tiempo las acciones se

pueden clasificar en dos clases:

Todas las que son de 5 años para arriba son de largo tiempo y menos de 5 de corto tiempo.
La importancia de esta clasificación es que las prescripciones de corto tiempo no se
suspenden.

1.- Acciones de largo tiempo.

En este grupo deben considerarse as acciones personales ordinarias (5 años) y ejecutivas (3

años) (Artículo 2515). También las acciones derivadas de cauciones (Artículo 2516, 2381 N°
3 y 2434). Y las acciones reales, que más que prescribir por el transcurso del tiempo,
prescribe por la prescripción adquisitiva del respectivo derecho real. Pues la regla general es
que todo derecho real puede adquirirse por prescripción, y por las mismas reglas que el

278
dominio salvo los casos exceptuados en que se adquiere por plazos especiales o
simplemente no se puede adquirir por prescripción (Artículos 2517, 2512 N° 1, 1269, 2498,
812, 882)

La acción reivindicatoria no tiene plazo de prescripción pero si alega la prescripción

adquisitiva

Las servidumbres inaparentes y discontinuas no se pueden adquirir por prescripción.

Inaparentes porque falta el requisito de publicidad y las discontinuas por no poder ejercerse
actos posesorios.

Art 2515 Este tiempo es en general de tres años para las acciones ejecutivas y de cinco para
las ordinarias.
La acción ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres años, y convertida en
ordinaria durará solamente otros dos.

Art 2516 La acción hipotecaria, y las demás que proceden de una obligación accesoria,
prescriben junto con la obligación a que acceden.

2381 n 3 La fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos medios que las otras
obligaciones según las reglas generales, y además:
3.º Por la extinción de la obligación principal en todo o parte.

Art 2434 La hipoteca se extingue junto con la obligación principal.

Se extingue asimismo por la resolución del derecho del que la constituyó, o por el evento de
la condición resolutoria, según las reglas legales. Se extingue además por la llegada del día
hasta el cual fue constituida.
Y por la cancelación que el acreedor otorgare por escritura pública, de que se tome razón al
margen de la inscripción respectiva.

2.- Acciones de corto tiempo.

Cabe distinguir:

* Las acciones presuntivas de pago (Artículos 2521 y 2522) que corresponden al

cobro de servicios que suelen pagarse rápidamente. No se suspenden pero en cambio
sí se interrumpen (Artículo 2523). Interrumpidas, a la prescripción de corto tiempo sucede la
del artículo 2515. Es la "intervención" de la prescripción.

Interrumpida la prescripción de corto tiempo se transforma en una de largo tiempo.

Art 2521 Prescriben en tres años las acciones a favor o en contra del Fisco y de las
Municipalidades provenientes de toda clase de impuestos.
Prescriben en dos años los honorarios de jueces, abogados, procuradores; los de médicos y
cirujanos; los de directores o profesores de colegios y escuelas; los de ingenieros y
agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquiera profesión liberal.

Art 2522 Prescribe en un año la acción de los mercaderes, proveedores y artesanos por el
precio de los artículos que despachan al menudeo.
La de toda clase de personas por el precio de servicios que se prestan periódica o
accidentalmente; como posaderos, acarreadores, mensajeros, barberos, etc.

Art 2523 Las prescripciones mencionadas en los dos artículos precedentes corren contra
toda clase de personas, y no admiten suspensión alguna.
Interrúmpense:
1.º Desde que interviene pagaré u obligación escrita, o concesión de plazo por el acreedor;
2.º Desde que interviene requerimiento.
En ambos casos sucede a la prescripción de corto tiempo la del artículo 2515.

* Las acciones especiales que nacen de ciertos actos o contratos (Artículo 2524),
como en los artículos 928, 1866, 1869, 1216, 1885, 2332. Son acciones de corto tiempo y
no se suspenden, salvo excepciones (Artículo 1691 y 1692 y 1216).

279
Art 2524 Las prescripciones de corto tiempo a que están sujetas las acciones especiales que
nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los títulos respectivos, y corren también
contra toda persona; salvo que expresamente se establezca otra regla.

Art 928 Todo el que violentamente ha sido despojado, sea de la posesión, sea de la mera
tenencia, y que por poseer a nombre de otro, o por no haber poseído bastante tiempo, o por
otra causa cualquiera, no pudiere instaurar acción posesoria, tendrá sin embargo derecho
para que se restablezcan las cosas en el estado que antes se hallaban, sin que para esto
necesite probar más que el despojo violento, ni se le pueda objetar clandestinidad o despojo
anterior. Este derecho prescribe en seis meses.
Restablecidas las cosas, y asegurado el resarcimiento de daños, podrán intentarse por una u
otra parte las acciones posesorias que correspondan.
Artículo 929. Los actos de violencia cometidos con armas o sin ellas, serán además
castigados con las penas que por el Código Criminal correspondan.

Art 1866 La acción redhibitoria durará seis meses respecto de las cosas muebles y un año
respecto de los bienes raíces, en todos los casos en que leyes especiales o las estipulaciones
de los contratantes no hubieren ampliado o restringido este plazo. El tiempo se contará
desde la entrega real.

Art 1869 La acción para pedir rebaja del precio, sea en el caso del artículo 1858, o en el del
artículo 1868, prescribe en un año para los bienes muebles y en dieciocho meses para los
bienes raíces.

Art 1885 El tiempo en que se podrá intentar la acción de retroventa no podrá pasar de
cuatro años contados desde la fecha del contrato.
Pero en todo caso tendrá derecho el comprador a que se le dé noticia anticipada, que no
bajará de seis meses para los bienes raíces ni de quince días para las cosas muebles; y si la
cosa fuere fructífera, y no diere frutos sino de tiempo en tiempo y a consecuencia de
trabajos e inversiones preparatorias, no podrá exigirse la restitución demandada sino
después de la próxima percepción de frutos.

Art 2332 Las acciones que concede este título por daño o dolo, prescriben en cuatro años
contados desde la perpetración del acto.

Art 1691 El plazo para pedir la rescisión durará cuatro años.

Este cuadrienio se contará, en el caso de violencia, desde el día en que ésta hubiere cesado;
en el caso de error o de dolo, desde el día de la celebración del acto o contrato.
Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contará el cuadrienio desde el día
en que haya cesado esta incapacidad.
Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no hubieren designado otro
plazo.

Art 1692 Los herederos mayores de edad gozarán del cuadrienio entero si no hubiere
principiado a correr; y gozarán del residuo en caso contrario.
A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que hubieren
llegado a edad mayor.
Pero en este caso no se podrá pedir la declaración de nulidad pasados diez años desde la
celebración del acto o contrato.

Art 1216 Los legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les
corresponde, tendrán derecho a que se reforme a su favor el testamento, y podrán intentar
la acción de reforma (ellos o las personas a quienes se hubieren transmitido sus derechos),
dentro de los cuatro años contados desde el día en que tuvieron conocimiento del
testamento y de su calidad de legitimarios.
Si el legitimario, a la apertura de la sucesión, no tenía la administración de sus bienes, no
prescribirá en él la acción de reforma antes de la expiración de cuatro años contados desde
el día en que tomare esa administración.

280
TEORÍA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES 1

EL PATRIMONIO. 1

OBSERVACIONES: 3

DIFERENCIAS ENTRE DERECHOS REALES Y PERSONALES. 3

1) ATENDIENDO A SU ESTRUCTURA. 3
2) EN CUANTO A SU NÚMERO. 4
3) EN CUANTO A SU ADQUISICIÓN. 4
4) EN CUANTO A SU PROTECCIÓN. 4
5) EN CUANTO A SU DURACIÓN. 4
6) ATENDIENDO A LA POSIBILIDAD DE SER OBJETO DE POSESIÓN. 4
7) ATENDIENDO A SU EFICACIA. 6

DERECHO PERSONAL Y OBLIGACIÓN 6

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES. CONCEPTO. 6

LAS OBLIGACIONES 6

ELEMENTOS DE LA OBLIGACIÓN. 7

1° LOS SUJETOS O PARTES (ACREEDOR Y DEUDOR). 7

2° LA PRESTACIÓN DEBIDA. 7
3° EL VÍNCULO JURÍDICO. 7

LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES 7

- CLASIFICACIÓN 8
1. CLASIFICACIÓN CLÁSICA: 8
2. OTRAS CLASIFICACIONES: 9
- LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES EN EL DERECHO COMPARADO 9
I. DECLARACIÓN UNILATERAL DE VOLUNTAD 10
SITUACIÓN EN CHILE 10
II). EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA 11

LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES EN EL CÓDIGO CIVIL CHILENO 16

1. CONTRATO: 16
2. EL CUASICONTRATO: 17
EXPLICACIÓN JURÍDICA DEL CUASICONTRATO 17
LOS CUASICONTRATOS EN EL CÓDIGO CIVIL CHILENO 18
ACEPTACIÓN DE UNA HERENCIA O LEGADO 18
EL DEPÓSITO NECESARIO EN MANOS DE UN INCAPAZ 18
3. DELITOS Y CUASIDELITOS: 19
4. LA LEY: 19
- CARACTERÍSTICAS DE LAS OBLIGACIONES LEGALES 19
1° TEORÍA CLÁSICA. 20
2ª TEORÍA. 20
3ª TEORÍA. 20

281
MODOS DE ADQUIRIR LAS OBLIGACIONES. 20

CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES. 21

I -OBLIGACIONES SEGÚN SU ORIGEN. 22

II- OBLIGACIONES SEGÚN SU EFICACIA. 22
NATURALEZA JURÍDICA DE LAS OBLIGACIONES NATURALES. 23
CARACTERÍSTICAS DE LAS OBLIGACIONES NATURALES. 24
CASOS DE OBLIGACIONES NATURALES. 24
OBLIGACIONES NATURALES NULAS O RESCINDIBLES. 24
OBLIGACIONES NATURALES CIVILES O DEGENERADAS. 26
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES NATURALES. 28
EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES NATURALES. 29
CASOS EN LOS QUE SE DISCUTE SI EXISTE O NO OBLIGACIÓN NATURAL. 30
OBLIGACIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS. – 32
III. OBLIGACIONES SEGÚN SU EFECTO. 33
A) OBLIGACIÓN DE EJECUCIÓN ÚNICA. 33
B) OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES. 33
OBLIGACIONES MODALES. 80
FORMA DE CUMPLIRSE EL MODO. 81
INCUMPLIMIENTO Y EXTINCIÓN DEL MODO. 81

OBLIGACIONES ATENDIENDO AL OBJETO. 83

A) OBLIGACIONES ESPECÍFICAS Y GENÉRICAS 83

OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO. 83
LAS OBLIGACIONES DE GÉNERO. 86
EFECTOS DE LA OBLIGACIÓN DE GÉNERO. 86
EXTINCIÓN DE ESTAS OBLIGACIONES. 87
PARALELO ENTRE LAS OBLIGACIONES DE GÉNERO Y LAS DE ESPECIE O CUERPO CIERTO. 88
B) OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE OBJETOS 88
OBLIGACIONES DE OBJETO SIMPLE Y COMPLEJO. 88
OBLIGACIONES ACUMULATIVAS. 89
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS O DISYUNTIVAS. 89
CARACTERÍSTICAS DE LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS. 90
EFECTO DE LA OBLIGACIÓN ALTERNATIVA. 91
EFECTOS DE LA OBLIGACIÓN ALTERNATIVA CUANDO LA ELECCIÓN ES DEL DEUDOR. 91
EFECTOS DE LA OBLIGACIÓN ALTERNATIVA CUANDO LA ELECCIÓN ES DEL ACREEDOR O DE UN TERCERO. 92
EFECTOS DE LA OBLIGACIÓN ALTERNATIVA SI SE PRODUCE LA PÉRDIDA DE TODAS O DE ALGUNAS DE LAS COSAS DEBIDAS. 92
OBLIGACIONES FACULTATIVAS. 93
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES FACULTATIVAS. 94
PARALELO ENTRE LAS OBLIGACIONES COMPLEJAS SEGÚN SU OBJETO. 94
B) OBLIGACIONES DE DAR, HACER Y NO HACER. 95
OBLIGACIÓN DE DAR. 95
OBLIGACIONES DE HACER. 97
OBLIGACIONES DE NO HACER. 98
IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACIÓN ENTRE OBLIGACIONES DE DAR, HACER Y NO HACER. 98

LAS OBLIGACIONES ATENDIENDO A LOS SUJETOS. IMPORTANTE!!! 99

CLASIFICACIÓN. 99

OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS O MANCOMUNADAS. 100

CARACTERÍSTICAS. 100
EFECTOS. 101

282
EXCEPCIONES A LA CONJUNCIÓN. 102

LA SOLIDARIDAD EN GENERAL. 103

CLASIFICACIÓN 105
REQUISITOS 105
NATURALEZA JURÍDICA DE LA SOLIDARIDAD. 108
DOCTRINA QUE INSPIRA NUESTRA LEGISLACIÓN 109
SOLIDARIDAD ACTIVA. 110
EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD ACTIVA 110

SOLIDARIDAD PASIVA 112

PARTICULARIDADES 112
PARALELO ENTRE LA SOLIDARIDAD PASIVA Y LA CLÁUSULA PENAL 112
LA SOLIDARIDAD PASIVA Y LA FIANZA 112
EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD PASIVA. IMPORTANTE!!! 113
EXTINCIÓN DE LA DEUDA. 115
LAS EXCEPCIONES DEL DEUDOR DEMANDADO. 118
A) EXCEPCIONES REALES 118
B) EXCEPCIONES PERSONALES 118
C) EXCEPCIONES MIXTAS 119
EFECTOS ENTRE LOS CODEUDORES SOLIDARIOS EXTINGUIDA LA DEUDA. 119
MUY IMPORTANTE!!!! 119
CONTRIBUCIÓN A LA DEUDA. 119
 CASO EN QUE SE HAYA OPERADO UN MODO NO SATISFACTIVO DE LA OBLIGACIÓN. 120
 CASO EN QUE LA SOLIDARIDAD INTERESABA A TODOS LOS DEUDORES. 121
 CASO EN QUE LA SOLIDARIDAD INTERESABA A ALGUNOS DE LOS DEUDORES. 122
 INSOLVENCIA DE ALGUNO DE LOS DEUDORES SOLIDARIOS. 123
EXTINCIÓN DE LA SOLIDARIDAD 124
FORMAS DE EXTINCIÓN. 124
 RENUNCIA DEL ACREEDOR. 124
 MUERTE DE UN DEUDOR SOLIDARIO. 125

OBLIGACIONES INDIVISIBLES 126

CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES 127

LA INDIVISIBILIDAD EN LAS OBLIGACIONES DE DAR, HACER O NO HACER 128
CARACTERÍSTICAS COMUNES A LAS INDIVISIBILIDAD ABSOLUTAS Y RELATIVAS. 129
INDIVISIBILIDAD ACTIVA 129
EFECTOS DE LA INDIVISIBILIDAD ACTIVA 129
INDIVISIBILIDAD PASIVA 130
EFECTOS DE LA INDIVISIBILIDAD PASIVA 131

EXCEPCIONES A LA DIVISIBILIDAD 133

CONCEPTO.- 133

PARALELO ENTRE LAS OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE PARTES. IMPORTANTE 139

EFECTO DE LAS OBLIGACIONES 140

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL INCUMPLIMIENTO. 140

DERECHO DE PRENDA GENERAL. 140
CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO DE LA PRENDA GENERAL 141

283
EL INCUMPLIMIENTO 142
CLASIFICACIÓN DEL INCUMPLIMIENTO 143
EJECUCIÓN FORZADA EN LAS DIFERENTES OBLIGACIONES. 144
 EJECUCIÓN FORZADA EN LAS OBLIGACIONES DE DAR. 144
 EJECUCIÓN FORZADA EN LAS OBLIGACIONES DE HACER (ART. 1553 C. C.) 144
 EJECUCIÓN FORZADA EN LAS OBLIGACIONES DE NO HACER 145

LA CESIÓN DE BIENES 146

CONCEPTO DE LA CESIÓN DE BIENES.- 146

CARACTERES DE LA CESIÓN.- 147
BIENES INEMBARGABLES. 148
REQUISITOS DE LA CESIÓN DE BIENES.- 152
CAUSALES DE OPOSICIÓN A LA CESIÓN DE BIENES.- 152
INSOLVENCIA E INCUMPLIMIENTO COLECTIVO. 153

EL BENEFICIO DE COMPETENCIA. 154

CONCEPTO Y REGLAMENTACIÓN. 154

CARACTERÍSTICAS. 154
DEUDORES CON BENEFICIO DE COMPETENCIA.- 155
CESIONARIO DE BIENES Y FALLIDO REHABILITADO. 156
EFECTOS DEL BENEFICIO DE COMPETENCIA.- 156

LA PRELACIÓN DE CRÉDITOS. IMPORTANTE!!! 157

CONCEPTO DE LA PRELACIÓN DE CRÉDITOS.- 157

PRINCIPIO DE LA IGUALDAD DE LOS ACREEDORES.- 157
LA PREFERENCIA: UNA EXCEPCIÓN AL DERECHO COMÚN.- 157
LAS PREFERENCIAS SON INHERENTES A LOS CRÉDITOS. SU EXTENSIÓN.- 158
CAUSAS DE PREFERENCIA Y CLASES DE CRÉDITOS.- 158
CLASIFICACIÓN DE LAS PREFERENCIAS.- SE PREGUNTA 159
MODIFICACIONES AL SISTEMA DEL CÓDIGO CIVIL.- 160
CRÉDITOS DE GRADO SUPERIOR. 160
CRÍTICA.- 161

I.- CRÉDITOS DE PRIMERA CLASE 162

A).- COSTAS JUDICIALES.- 162

B).- EXPENSA FUNERALES.- 162
C).- GASTOS DE ENFERMEDAD.- 163
D). GASTOS DE LA QUIEBRA.- 163
E).- REMUNERACIONES.- 163
F).- COTIZACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL.- 164
G).- LOS CRÉDITOS DEL FISCO POR LOS IMPUESTOS DE RETENCIÓN Y RECARGO.- 164
H).- CRÉDITOS POR ARTÍCULOS DE SUBSISTENCIA.- 165
I).- INDEMNIZACIONES DE ORIGEN LABORAL.- 165

CARACTERES DE LOS CRÉDITOS DE PRIMERA CLASE. 166

1.- EL PRIVILEGIO ES GENERAL.- 166

2.- EL PRIVILEGIO ES PERSONAL.- 166
3.- LOS CRÉDITOS DE LA PRIMERA CLASE PREFIEREN EN EL ORDEN DE SU ENUMERACIÓN.- 167
4.- LOS CRÉDITOS DE CADA CATEGORÍA SE PRORRATEAN.- 167
5.- LOS CRÉDITOS DE LA PRIMERA CLASE PREFIEREN A TODOS LOS DEMÁS CRÉDITOS.- 168

284
II. CRÉDITOS DE LA SEGUNDA CLASE 171

1°.- CRÉDITO DEL POSADERO Y DEL ACARREADOR O EMPRESARIO DE TRANSPORTES.- 171

2°.- CRÉDITO DEL ACARREADOR PRENDARIO.- 172
3°.- OTROS CRÉDITOS DE LA SEGUNDA CLASE.- 172
CARACTERES DE LOS CRÉDITOS DE LA SEGUNDA CLASE.- PREGUNTA DE PRUEBA 173

III.- CRÉDITOS DE LA TERCERA CLASE: MUY IMPORTANTE 173

1.- LOS CRÉDITOS HIPOTECARIOS (ART. 2477). 173

2.- LOS CENSOS DEBIDAMENTE INSCRITOS. 174
3.- EL DERECHO LEGAL DE RETENCIÓN QUE RECAE SOBRE BIENES RAÍCES, JUDICIALMENTE DECLARADO E INSCRITO EN EL
REGISTRO DE HIPOTECAS Y GRAVÁMENES CORRESPONDIENTE. 174
4.- EL DERECHO DEL AVIADOR, DERIVADO DEL CONTRATO DE AVÍO. 174
LOS CRÉDITOS DE LA TERCERA CLASE PREFIEREN EN EL ORDEN DE LAS FECHAS DE SU INSCRIPCIÓN.- 174
CONCURSO ESPECIAL DE ACREEDORES HIPOTECARIOS.- 175
CARACTERES DE LOS CRÉDITOS DE TERCERA CLASE.- REALMENTE IMPORTANTE!! 175

IV. CRÉDITOS DE LA CUARTA CLASE. 176

1.- CRÉDITOS DEL FISCO.- 176

2.- CRÉDITOS DE INSTITUCIONES PÚBLICAS.- 176
3.- CRÉDITO DE LAS MUJERES CASADAS.- IMPORTANTE 176
MATRIMONIOS QUE CONFIEREN A LA MUJER EL PRIVILEGIO.- 178
4.- CRÉDITOS DE LOS HIJOS DE FAMILIA.- 178
5.- CRÉDITOS DEL PUPILO CONTRA SU GUARDADOR.- 178
6.- CRÉDITOS DEL PUPILO CONTRA EL MARIDO DE SU MADRE O ABUELA.- 179
7.- CRÉDITOS DEL ADOPTADO CONTRA EL ADOPTANTE.- 179
8.- OTROS CRÉDITOS DE LA CUARTA CLASE.- 179

DERECHOS QUE GARANTIZAN LOS PRIVILEGIOS DE LOS N° 3°,4° Y 5° DEL ART. 2481.- 180

PRUEBA DE PRIVILEGIO.- IMPORTANTE 180

CARACTERES DE LOS CRÉDITOS DE LA CUARTA CLASE.- 180
A.- PERTENECEN A CIERTAS PERSONAS CONTRA SUS ADMINISTRADORES.- 181
B.- EL PRIVILEGIO ES GENERAL.- 181
C.- EL PRIVILEGIO PERSONAL.- 181
D.- SE PAGAN DESPUÉS DE LOS CRÉDITOS DE LAS TRES PRIMERAS CLASES.- 181
E.- PREFIEREN UNOS A OTROS, SEGÚN LA FECHA DE SUS CAUSAS.- 182

V.- CRÉDITOS COMUNES O VALISTAS. 182

LA INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS. 183

FUNDAMENTO DE LA INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS 184

OTRAS FORMAS DE REPARACIÓN 184
NATURALEZA JURÍDICA DE LA INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS: 184
INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS EN LAS DISTINTAS OBLIGACIONES. 185
1) EN LAS OBLIGACIONES DE DAR, 186
2) EN LAS OBLIGACIONES DE HACER: 187
3) EN LAS OBLIGACIONES DE NO HACER: 187
CLASES DE INDEMNIZACIÓN: 188
A.- INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS COMPENSATORIA: 188
B.- INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS MORATORIA: 188
INDEMNIZACIÓN DEL DAÑO MORAL. 189

285
REQUISITOS DE LA INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS. 189

1) EL INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN. 189

2) QUE EL ACREEDOR SUFRA UN PERJUICIO O DAÑO. 190
3) RELACIÓN DE CAUSUALIDAD ENTRE EL INCUMPLIMIENTO Y EL DAÑO.- 190
4) IMPUTABILIDAD 191
PRIMERA CAUSAL DE INIMPUTABILIDAD: EL CASO FORTUITO. 192
REQUISITOS DEL CASO FORTUITO. 192
1).- QUE TRATE DE UN HECHO IMPREVISIBLE. 192
2).- SE TRATE DE UN HECHO INSUPERABLE O IRRESISTIBLE. 192
3).- QUE SE TRATE DE UN HECHO AJENO A LA VOLUNTAD DE LAS PARTES. 192
EFECTOS DEL CASO FORTUITO. 192
CASOS EN QUE EL DEUDOR RESPONDE DEL CASO FORTUITO. 193
PRUEBA DEL CASO FORTUITO. 196
SEGUNDA CAUSAL DE INIMPUTABILIDAD: EL HECHO AJENO O EL HECHO DE UN TERCERO. 197
TERCERA CAUSAL DE INIMPUTABILIDAD: EL ESTADO DE NECESIDAD 197
CUARTA CAUSAL DE INIMPUTABILIDAD: TEORÍA DE LA IMPREVISIÓN O DE LA EXCESIVA ONEROSIDAD. IMPORTANTE!!! 198
POSICIÓN DEL CÓDIGO CIVIL. 201
QUINTA CAUSAL DE INIMPUTABILIDAD: LAS CONVENCIONES MODIFICADORAS DE RESPONSABILIDAD. 201
SEXTA CAUSAL DE INIMPUTABILIDAD: LA MORA DEL ACREEDOR. 202
CAUSALES DE IMPUTABILIDAD 202
1º CAUSAL DE IMPUTABILIDAD: LA CULPA. 202
GRADUACIÓN DE LA CULPA CONTRACTUAL. 203
IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACIÓN 204
CULPA DE QUE RESPONDE EL DEUDOR. IMPORTANTE 204
2ª CAUSAL DE IMPUTABILIDAD: EL DOLO. 205
PRUEBA DEL DOLO. 211
REQUISITO PARA QUE PROCEDA LA INDEMNIZACIÓN POR DOLO: 211
CONSECUENCIA DEL DOLO O DEL INCUMPLIMIENTO DOLOSO 212
5) QUE EL DEUDOR ESTE CONSTITUIDO EN MORA. IMPORTANTE! 212
LA MORA 212
REQUISITOS PARA CONSTITUIR EN MORA AL DEUDOR. 213
CASOS EN QUE EL DEUDOR ESTÁ CONSTITUIDO EN MORA ART. 1551 C. C. 214
1551 N° 1 INTERPELACIÓN CONTRACTUAL EXPRESA: 214
1551 N° 2 INTERPELACIÓN CONTRACTUAL TÁCITA: 215
1551 N° 3 INTERPELACIÓN JUDICIAL O EXTRACONTRACTUAL. 215
EFECTOS DE LA MORA DEL DEUDOR. IMPORTANTE 216
LA MORA DEL ACREEDOR (1548, 1680, 1827, C. C.) 216
MOMENTO EN QUE ACREEDOR ESTA EN MORA 217
EFECTOS DE LA MORA DEL ACREEDOR. 217

PARALELO ENTRE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL PREGUNTA DE

PRUEBA 218

EVALUACIÓN, AVALUACIÓN O LIQUIDACIÓN DE LOS PERJUICIOS. 219

1.- SISTEMA DE AVALUACIÓN JUDICIAL 219

2.- AVALUACIÓN LEGAL DE LOS PERJUICIOS 220
LEY 18.010 220
REGLAS QUE DA EL ARTÍCULO 1559 DEL CÓDIGO CIVIL. 222
3.- AVALUACIÓN CONVENCIONAL (CLÁUSULA PENAL) 223
COMO GARANTÍA PERSONAL 223
COMO AVALUACIÓN CONVENCIONAL Y ANTICIPADA DE LOS PERJUICIOS. 224
CARACTERÍSTICAS DE LA CLÁUSULA PENAL COMO AVALUACIÓN DE LOS PERJUICIOS. 225
LA CLÁUSULA PENAL EN LAS OBLIGACIONES NATURALES. 225
CARACTERÍSTICAS DE LA CLÁUSULA PENAL. 225
LA CLÁUSULA PENAL EN LA PROMESA DE HECHO AJENO Y EN LA ESTIPULACIÓN A FAVOR DE OTRO. 227

286
CLÁUSULA PENAL EN LOS ESPONSALES. 228
DIFERENCIAS ENTRE LA CLÁUSULA PENAL Y LA FIANZA. 228
EFECTOS DE LA CLÁUSULA PENAL. 228
¿CUÁNDO EL ACREEDOR PUEDE COBRAR LA PENA? 228
CLÁUSULA PENAL GARANTIZADA POR LA HIPOTECA (ART. 1541) 231
LA CLÁUSULA PENAL ENORME. 231
CASOS DE CLÁUSULA PENAL ENORME 232

LA TEORÍA DEL RIESGO O DE LOS RIESGOS. IMPORTANTE 233

REQUISITOS PARA QUE SE DE ESTA TEORÍA. 233

ORÍGENES DE ESTA TEORÍA. 233

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LOS DERECHOS AUXILIARES. 235

OBJETIVO DE LOS DERECHOS AUXILIARES.- 235

ENUNCIACIÓN.- 236
A) MEDIDAS CONSERVATIVAS. 237
ENUMERACIÓN.- 237
B) ACCIÓN OBLICUA O SUBROGATORIA 239
NECESIDAD DE UN TEXTO LEGAL EXPRESO.- 240
DERECHOS EN QUE PUEDEN SUSTITUIRSE LOS ACREEDORES.- 240
PROCEDE EXAMINAR EN CONSECUENCIA, LOS CASOS EN QUE LA LEY HA AUTORIZADO EL EJERCICIO DE LA ACCIÓN OBLICUA O
SUBROGATORIA: 240
CONDICIONES REQUERIDAS PARA EL EJERCICIO DE LA ACCIÓN OBLICUA.- 241
FORMAS COMO LOS ACREEDORES PUEDEN EJERCER LA ACCIÓN OBLICUA O SUBROGATORIA.- 242
EFECTOS DE LA ACCIÓN SUBROGATORIA.- IMPORTANTE 242
C).- ACCIÓN PAULIANA O REVOCATORIA 242
FINALIDAD DE LA ACCIÓN PAULIANA O REVOCATORIA.- 242
CONDICIONES GENERALES PARA EL EJERCICIO DE LA ACCIÓN PAULIANA.- 243
REQUISITOS PARA EL EJERCICIO DE LA ACCIÓN. 243
1.- EL PERJUICIO DE LOS ACREEDORES.- 243
CARÁCTER SUBSIDIARIO DE LA ACCIÓN PAULIANA O REVOCATORIA.- 244
EL ACTO EJECUTADO POR EL DEUDOR DEBE DISMINUIR SU PATRIMONIO.- 244
2.- EL FRAUDE O MALA FE.- 244
ACTOS A TÍTULO GRATUITO Y A TÍTULO ONEROSO.- 244
SITUACIÓN DE LOS TERCEROS SUBADQUIRENTES.- 246
PRUEBA DEL FRAUDE.- 247
EFECTOS DE LA ACCIÓN PAULIANA.- IMPORTANTE 247
PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PAULIANA.- 247
D).- BENEFICIO DE SEPARACIÓN. 247
CONCEPTO DEL BENEFICIO DE SEPARACIÓN.- 248
A QUIÉNES INCUMBE EN BENEFICIO DE SEPARACIÓN.- 248
EFECTOS DEL BENEFICIO DE SEPARACIÓN.- 249

TRANSMISIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES 249

EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES 255

GENERALIDADES. CONCEPTO Y ENUMERACIÓN.- 255

CLASIFICACIÓN. 256
 EL MUTUO CONSENTIMIENTO. 257
 EL PAGO. 257
QUIEN PUEDE HACER EL PAGO. (ARTICULO 1572) 258
CONDICIONES REQUERIDAS PARA LA VALIDEZ DEL PAGO. (ARTÍCULO 1575). 259
¿A QUIEN DEBE HACERSE EL PAGO? 261

287
¿DÓNDE DEBE HACERSE EL PAGO? 262
¿CUÁNDO DEBE HACERSE EL PAGO? 262
¿CÓMO DEBE HACERSE EL PAGO? (ARTÍCULOS 1590 Y 1591). 262
IMPUTACIÓN DE PAGO.- IMPORTANTE 263
PRUEBA DE PAGO. 263
PAGO POR CONSIGNACIÓN. 264
PAGO CON SUBROGACIÓN. 265
LA SUBROGACIÓN LEGAL. 265
LA SUBROGACIÓN CONVENCIONAL 267
 LA DACION EN PAGO. 268
 LA NOVACION. 268
TIPOS DE NOVACION. 269
LA DELEGACIÓN 272
 LA REMISIÓN. 272
 LA COMPENSACIÓN. 273
COMPENSACIÓN LEGAL. 273
COMPENSACIÓN VOLUNTARIA (TAMBIÉN LLAMADA CONVENCIONAL). 274
COMPENSACIÓN JUDICIAL. 274
 LA CONFUSIÓN 274
 LA PERDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE 275
 LA PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA 276
REQUISITOS DE LA PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA: 276
DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL TRANSCURSO DEL TIEMPO LAS ACCIONES SE PUEDEN CLASIFICAR EN DOS CLASES: 278
1.- ACCIONES DE LARGO TIEMPO. 278
2.- ACCIONES DE CORTO TIEMPO. 279

288