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Revista Chilena de Derecho Privado, Nº 28, pp.

375-386 [julio 2017]


Julio 2017 Derecho de libre competencia

Derecho de la Libre Competencia

Comentarios de jurisprudencia
Ricardo Reveco Urzúa
Profesor de Derecho Civil
Universidad de Chile

Ricardo Padilla Parot


Universidad Diego Portales

Primacía de las reglas del estatuto I. La contienda mantenida


por las partes en juicio
contractual, por sobre las normas
de responsabilidad civil establecidas
en la Ley Competencia Desleal. En los dos casos resueltos por las sen-
de
Una tendencia jurisprudencial que tencias que comentaremos, las partes
se reitera. Corte de Apelaciones de
litigantes se encontraban ligadas por
Santiago, sentencia de 16 de junio medio de un contrato de distribución:
de 2016, rol 10.572-2015. 11° Juzgado
a. En el primer caso2, el acuerdo
Civil de Santiago, sentencia de 29 de contractual llevaba vigente más
junio de 2016, rol 7.423-2014.
de diez años en el mercado de
distribución de fórmulas infanti-
En un comentario publicado algunos les. El distribuidor demand­ante
375
años atrás, se daba cuenta que de acuer­- dedujo acciones de competen­-
do con un fallo de la Corte de Apela- cia desleal de remoción e in-
ciones de Santiago1, la responsabilidad demnización de perjuicios, adu­-
civil establecida en la LCD, resultaba ciendo que la relación comer-
inaplicable para resolver una contien- cial fue instrumentalizada abu-
da mantenida entre partes vinculadas sivamente por el fabrican­te, con
por un contrato de distribución de pro- el objetivo de hacerse de su par-
ductos. Dicha jurisprudencia se reitera ticipación y clientela en el mer-
en un nuevo fallo dictado por la misma cado de fórmulas alimenticias
Corte. infantiles en Chile. Para estos
Sin embargo, la tendencia jurispru­ efec­tos, el actor señala que el de­-
dencial parece apuntar a excluir, de ma- mandado habría maquinado lo
nera general, la aplicación de la LCD anterior por medio del alza en
cuando los supuestos actos desleales a la el precio de compra de los pro­-
competencia, pueden encua­drarse si- ductos a distribuir, por un incre-
multánea y temporalmente en un incum­- mento de los mínimos de com­-
pli­miento contractual, sin importar la pra y venta pactados y, final-
naturaleza del contrato objeto de la dis­- mente, por la terminación uni­-
puta. 2
Conocido por el 16° Juzgado Civil de San­-
tiago, bajo el rol C-21.832-2012 y por la Corte
de Apelaciones de Santiago, rol ingreso Corte
1
Reveco y Padilla (2014). 10.572-2015.

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lateral e injustificada del con- constitutivos de un incumplimiento con­-


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trato, al aducir la infracción del tractual.
acuerdo de distribución.
b. En el segundo caso3, la rela-
ción de distribución se celebró II. El objeto de protección
con el objetivo de aprovisionar de la competencia desleal

el mercado de productos y solu­-


ciones de limpieza de hogar e Por sí solo, no es desleal el hecho de
industrial. En particular, la dis- arrebatar la clientela de un competidor4,
puta se desarrolla en la distri- pues los clientes no forman parte del
bución de productos efect­ua­- patrimonio que deba quedar al margen
da al servicio de salud pública de la competencia5. En efecto, el ataque
de la ciudad de Osorno. En el a una posición de mercado será lícito en
juicio, el distribuidor deman- la medida que ello lo justifique la ma­-
dante dedujo en contra del fa- yor eficiencia del competidor y, no lo
bricante acciones de remoción será, cuando sea fruto de la habilidad de
e indemnización de perjuicio interferir en los negocios ajenos.
por la supuesta terminación Así, dentro de la competencia en el
injustificada del contrato y el en­- mercado, puede que ciertos agentes eco­-
vío de una carta al señalado ser- nó­micos se apropien del trabajo comer­
vicio, con el objeto de despres­- cial ajeno6, o que intenten obtener mayo­-
376 tigiar su imagen comercial. res ganancias por medio de la propa-
En ambos litigios, los fabricantes con­- gación de información no veraz7, o que
testaron las demandas señalando que la entorpezcan el cumplimiento de obliga­­
terminación de la relación comercial se ciones contractuales de un tercero com-
efectuó a consecuencia de los incum­pli­- petidor8, entre tantos otros actos consi-
mientos contractuales en que los deman- derados desleales9. En todos aquellos
dantes incurrieron, negando la concurren­- 4
Causa Sociedad Comercial Ofimaster Ltda.
cia de los supuestos actos de competencia con Diversey Comercial e Industrial Ltda. (2016),
desleal denunciados. En efecto, los de- cons. 10°.
mandados argumentaron que las partes 5
Como señala Contreras (2012): “la em­
habrían regulado los riesgos asociados a presa no es dueña de sus clientes, ni tiene poder
para retenerlos o dirigirlos, sino que, a lo más,
la distribución de productos en los con­- tiene la posibilidad de atraerlos a través de sus
tratos suscritos por las mis mas. bienes tangibles e intangibles característicos, que
En este contexto, el conflicto jurídico la hacen distinguirse en el mercado”, p. 52.
a dilucidar mediante el presente comen-
6
Wac Research S.A. con Octogone Chile
S.A. (2014). Luego de dictado el fallo, las partes
tario de jurisprudencia, es si el estatuto de suscribieron una transacción que puso término
responsabilidad establecido en la LCD al juicio.
resulta aplicable cuando los hechos en 7
Artel S.A.I.C con Empresas Dimeiggs
que se fundamenta el acto de competen­ S.A. (2015).
8
Parfums Christian Dior con Garmot Per­
cia desleal resultan simultáneamente fu­mes S.A. (2014:
9
Turismo Joel Gonzalez con Dornbierer
3
Conocido por el 11° Juzgado Civil de San­- (2015) y Causa Comercial Full-Diesel S.A. con
tiago, bajo el rol C-7.423-2014. Comercial Neumaq SpA. (2016).

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casos, los mecanismos del libre mercado esta competencia no puede ser sucia,

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no se encuentran operando de forma circunstancia que acontece cada vez que
adecuada, pues las ganancias de ciertos se excede lo que se estima como co-
agentes se obtienen de una manera ilí- rrectas prácticas comerciales. Es decir,
cita. Estas fallas de mercado son las que una vez que se recurre a medios ilegí-
la LCD busca, precisamente, superar, timos para conseguir la clientela del
otorgando a los particulares acciones competidor12. La sentencia dictada por
que protejan sus intereses individuales. el 11° Juzgado Civil de Santiago apun-
Por ello es que, a diferencia de la defensa ta hacia esta misma conclusión:
de la libre competencia, la competencia
desleal es objeto de estudio del Derecho “No es competencia desleal el
Privado y Mercantil, ya que, en princi- captar un cliente de un compe-
pio, la conducta ilícita solo interesa al tidor, cuestión de la esencia de
competidor directamente perjudicado10. un mercado, pero lo será cuan-
Entonces, la competencia fuerte es do para ello se utilizan medios
lícita en nuestro ordenamiento11. Pero que vulneren la decencia y la
co­rrección de la conducta de
10
Banfi (2013), pp. 14-23. El profesor Enrique los competidores”13.
Barros Bourie, en la discusión parlamentaria de
la ley N° 20.169, señaló: “[el] control civil de las Por expresa disposición de la LCD,
buenas prácticas competitivas está entregado
primeramente a los propios competidores, que
un acto que busca deslealmente arreba-
tienen acción de responsabilidad contra quien tar clientela de un competidor, no per- 377
les haya causado perjuicios mediante actos derá dicho carácter, aunque también
de competencia desleal”. Primer Informe de pueda ser subsumido como un ilícito
Comisión de Economía, 4 de octubre de 2005, p.
25. Sobre el particular, en Comercial Hernández
establecido en otras normativas espe-
con Johnson Diversey (2014), fue fallado que la ciales. En particular, el art. 2 LCD se
diferencia entre el DL. 211 y las normas de la remite a las normas que regulan la libre
LCD, radica que en el caso de esta última “no competencia, la propiedad industrial e
tienen un efecto en la creación o modificación
de posiciones dominantes en los mercados, y en
intelectual y la Ley del Consumidor. El
consecuencia no hay objetivamente un riesgo de demandante podrá, entonces, a su solo
eliminación o de ausencia de competencia (...). arbitrio14, denunciar la conducta cues-
De ahí, que frente a esta norma lo que se preten­
de evitar es la competencia desbordada entre
agentes que tienen como mercado objetivo a un modo honesto, veraz, de buena fe, de la actividad
mismo grupo o segmento de clientes, y en que de esta clase, sin aprovechamientos. Asi­mismo,
mediante la sola estrategia de mercadotecnia, no en Preuniversitario Pedro de Valdivia con Es­-
es posible un incremento en las ventas”. tablecimientos Educacionales La Alameda (2014).
11
En efecto, en Imperial Travels Limitada con 12
Tapia (2008a).
Imperial Tours Limitada (2010), se sostuvo: “Que 13
Sociedad Comercial Ofimaster Ltda. con
como puede observarse de las disposiciones de la Diversey Comercial e Industrial Ltda. (2016),
citada Ley N° 20.169, los actos de competencia cons. 9°.
no se encuentran prohibidos; ergo, puede tra­tarse 14
De acuerdo con Barros (2006), el actor
de una (competencia) de carácter duro, abierto, o puede elegir el ordenamiento más conveniente
incluso agresivo. Ello ninguna ilicitud conlleva. para hacer valer su pretensión indemnizatoria,
Lo que el cuerpo legal efectivamente exige o plantearla con fundamento subsidiario en uno
–sancionando la conducta infractora– es la co­ u otro ilícito, si son conocidas por el mismo tri­
rrección de los procedimientos, la ejecución de bunal –como las acciones de la Ley de Propiedad

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tionada ante el tribunal competente, con­ minadas condiciones, por el que


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forme al estatuto jurídico que le parez­­ el principal vende sus productos
ca más adecuado. Sin embargo, nada al segundo, para que éste, a su
dice la LCD respecto a si dicha libertad vez, los comercialice en un terri­-
de optar se mantiene cuando el ilícito torio distinto, sea o no bajo ex-
de la competencia puede ser encuadra- clusividad y cuya finalidad es in-
do simultáneamente en una hipótesis corporar al mercado determina-
de incumplimiento contractual. dos productos y/o servicios”15.
No obstante que las sentencias que
aquí se comentan resuelven contiendas La distribución comercial implica
entre partes ligadas por un contrato de la realización de diversas actividades
distribución –en el que se presentan de intermediación, las que permiten la
características de por sí especiales que llegada de productos o servicios fabri-
excluirían la aplicación de la LDC– cados o prestados por el “principal” o
nuestros tribunales de justicia en presen­-
“fabricante”, a los compradores o “con­-
cia de un vínculo jurídico previo, pa­re­-
sumidores finales”, facilitándoles la tarea
cen no entregar la libre opción al deman­-
de selección y adquisición de los mis-
dante respecto del estatuto de res­pon­ mos productos o servicios a través de un
sabilidad civil a emplear. En efec­to, exis-
“distribuidor”. De este modo, los contra­-
tiendo un contrato entre las partes que tos de distribución operan como vehí-
litigan, los actos o hechos de­nun­ciadosculos que permiten al distribuidor la
378 por el actor deberán ser reconducidos adquisición de productos y servicios del
necesariamente por el estatuto contrac­ fabricante para su posterior colocación
tual, relevando de aplicación a las nor­-en un mercado local16.
mas de responsabilidad de la LCD. Este tipo de contratos se encuentra
dentro de aquellos denominados de
colaboración, en los que una parte de-
III. La competencia desleal
sarrolla una actividad en concurrencia
en el contrato de distribución
con la actividad de la otra17, de manera
o colaboración empresarial
independiente, pero con una finalidad
común: la venta de productos y servi-
Resolviendo el primer caso, la Corte
cios a terceros. Este espíritu de colabo-
de Apelaciones de Santiago sentenció:
ración es reconocido por la Corte de
Apelaciones de Santiago:
“Un contrato de distribución de
mercaderías, conocido también
como Ꞌacuerdo de colaboración “De acuerdo a lo preceptuado
empresarialꞋ (...), trata del con- en el artículo 4° del Código de
cierto entre un principal o pro­- Comercio, la práctica suple al si-
ductor y un distribuidor, en deter­- lencio normativo (...) y permi­te,
15
Laboratorios Andrómaco S.A. con Aguas
Industrial y de Competencia Desleal– y de acuer­- Danone de Chile S.A. (2016), cons. 8°.
do con el mismo procedimiento según las reglas 16
Giner (1994), pp. 53-58.
generales, p. 1054. 17
Véase Prado (2013).

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en su virtud, distinguir los ele­- agentes económicos –mediante sus ser­-

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mentos esenciales de tales acuer­- vicios o productos– se disputan la mis-
dos de colaboración, esto es, el ma clientela20. De esta manera, se sos-
espíritu colaborativo de ambas tiene en el cons. 9° del fallo dictado por
partes de usar la forta­le­za de la el 11° Juzgado Civil de Santiago, al re­-
contraria, para suplir su princi- solver el segundo caso expuesto al ini­
pal debilidad, lo que deviene en cio de este comentario:
que principal y distribuidor, en
general, no pueden ser compe- “Se hace necesario tener pre-
tidores, por lo tanto, no pueden sente que la competencia en un
ser oferentes de un mismo pro­ mercado es la lucha por la clien-
ducto o servicio al mercado (...). tela y habrá competencia cuan-
Así, resulta esencial para el acuer­ do sujetos económicos pu­jan
do de distribución que prin­ci­- por ofrecer lo mismo o algo que
pal y distribuidor se encuentren lo puede reemplazar”.
en etapas diversas de la cadena
de producción y abastecimiento La conclusión nos parece lógica,
al mercado de consu­midores”18. pues el daño que un agente del mercado
produce en otro sobre la base de actos
De este modo, la vinculación entre atentatorios a la lealtad en la compe­-
el principal y el distribuidor es de ca­ tencia, es uno muy particular: la disminu­-
rácter vertical. Entre ellos no existe com­- ción del número de clientes, el que 379
petencia, porque se sitúan en distintos es­- redundará en una disminución patri-
labones de la cadena de producción, monial expresada en una suma dinero,
sin rivalizar por la comercialización de y que usualmente tendrá la naturaleza
un producto o servicio. Es, entonces, de un lucro cesante o en la pérdida de
pre­cisamente, su relación contractual la una chance21.
que los hace trabajar en conjunto, para
posicionar y vender productos y servi­ jetos no competidores, pueden hacer uso de las
cios a los consumidores finales que for­- acciones que la ley Nº 20.169 dispone. Así lo en­-
man parte de un particu­lar mer­ca­do. tiende, al menos, Contreras (2012), quien es de
Pero la LCD fue instaurada por el la opinión que “basta que la acción sea ejercida
por una persona Ꞌafectada en sus intereses legíti­-
legislador para aplicarse en contiendas mosꞋ por el acto desleal, sin importar la relación
surgidas entre competidores, es decir, de competencia con el autor de la conducta re­
en relaciones de mercado que se consi­ prochada”, p. 98. Esta postura ha sido confirmada
deran horizontales19, y en las cuales los por la Corte Suprema, en Parfums Christian Dior
con Garmot Perfumes S.A (2015), cons. 4°.
20
Como señala Tapia (2008a), p. 183, “los
18
Laboratorios Andrómaco S.A. con Aguas aten­tados contra la competencia leal se traducen
Danone de Chile S.A. (2016), cons. 8°. directamente en una pérdida de clientela para el
19
Debemos recordar la prevención que rea­ ompetidor afectado”.
lizaran Reveco y Padilla (2014), pp. 358-359, 21
Tapia (2008a), p. 183. Es lo conocido en
pues los arts. 1° y 6° de la LDC han desdibuja­ doctrina como daño puramente patrimonial,
do la aplicación estricta de esta normativa, “los que se expresan en una pérdida de dinero o
pues aquellos preceptos son lo suficientemente disminución de un valor patrimonial expresado
amplios para dar cabida a situaciones en que su­- en dinero (...). No se produce a consecuencia

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IV. El rechazo a la concurrencia Por su parte, el 11° Juzgado Civil


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de responsabilidad civil. de Santiago sentenció en el mismo sen­-
Especial énfasis en el factor tido:
temporal de la relación contractual
“En esta lógica es el estatuto de
Aún queda preguntarse si cualquier vin­- responsabilidad civil el apli­ca­
culación contractual hace inaplicable ble; y más precisamente el de la
a la LCD para resolver una contienda responsabilidad civil extracon-
entre sus partes. A partir de las senten­ tractual, pues los problemas que
cias aquí analizadas, la respuesta nos puedan surgir de la relación ge-
lleva a la afirmativa, ya que de acuerdo nerada entre dos sujetos, vincu­-
con el parecer de la Corte de Apela- lados por un contrato, tienen re­-
ciones de Santiago: medios específicos en el estatuto
contractual o en subsidio la nor­
“La demandada no ha incurri­ mativa que regla los casos de in­-
do en actos de competencia des- cumplimiento”23.
leal respecto del actor, no sólo
por no ser competidores, en el Lo establecido por los tribunales nos
caso, regulados por la Ley N° remite a esa antigua discusión respecto
20.169, sino porque las actua­- de si un mismo hecho puede dar lugar a
ciones atribuidas a la demanda- la responsabilidad civil bajo el estatuto
380 da, conforme a la prueba ren­- contractual y extracontractual a la vez,
dida, se enmarcan en conflictos y cuál de dichas regulaciones debería
de índole contractual, los que aplicarse. Al menos tres posturas se
deben ser resueltos bajo estatu- distinguen al respecto en doctrina na-
to distinto al aquí invocado”22. cional24. Sin embargo, el problema se
ha solucionado mayoritariamente por
del daño a la persona a una cosa, sino que recae la jurisprudencia a través de la teoría
directamente en el patrimonio”. Barros (2006),
pp. 283-284.
de la no acumulación, la que postula la
22
Laboratorios Andrómaco S.A. con Aguas primacía y especialidad del contrato25.
Danone de Chile S.A. (2016), cons. 12°. La sen­- La solución establecida en las sen-
tencia de primera instancia sostuvo en su cons. tencias en comento parece apuntar en la
24°: “Dichos medios aducidos como ilegítimos
por la demandante, corresponden a hechos o
dirección correcta. Si durante la relación
circunstancias propias de una relación contrac­ contractual ocurren incumplimientos
tual entre dos partes contratantes altamente so­-
fisticadas, que han hecho uso de su poder de las partes distribuyeron riesgos y regularon sus
negociación en el contexto del contrato de dis­ relaciones recíprocas”. Laboratorios Andró­maco
tribución que las vincula, para realizar modifica­- S.A. con Aguas Danone de Chile S.A. (2015).
ciones y poner término al mencionado acuerdo. 23
Sociedad Comercial Ofimaster Ltda. con
Dichas circunstancias (...), generaron un conflicto Diversey Comercial e Industrial Ltda. (2016),
contractual por eventuales incumplimientos cons. 8°.
recíprocos, solucionables por lo mismo en el mar­- 24
Las teorías corresponden a la de no acu­-
co normativo que las partes mutuamente han mulación o absorción, del cúmulo opcional o
pactado en el contrato de distribución de marras; concurso de acciones y de la conmixtión o con­-
por lo demás esa es la consecuencia natural de que curso de normas. Corral (2013), pp. 29-35.
exista un vínculo contractual previo por el cual 25
Barros (2006), pp. 1057-1063.

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que también pueden ser subsumidos en que se refiere expresamente el art. 2°

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actos de competencia desleal, deberán de la LCD. Es decir, la norma da lugar
aquellos ser reconducidos por el estatuto a una concurrencia de responsabilidad
contractual. Lo anterior, al menos por de carácter legal (y no a una entre un
dos razones provenientes de la ratio iuris. estatuto legal y contractual), la que
La primera razón, la encontramos habilita al actor el ejercicio de acciones
en la finalidad jurídico-económica del de naturaleza aquiliana28.
contrato. La celebración del contrato El solo concurso de acciones legales
implica necesariamente que las partes y, por ende, extracontractuales, lo co-
han distribuido entre ellas los diversos rrobora el inc. segundo del art. 6 de la
riesgos que pueden ocurrir en su ejecu- LCD, pues aquel dispone que los daños
ción. Esta distribución fue obtenida tras padecidos con ocasión de un acto de
negociaciones más o menos largas o competencia desleal, no deberán ser re­-
complejas, en que la confianza, la bue­- sar­cidos si el demandado ya fue conde-
na fe y la expertise negociadora debie- nado a pagar esos mismos daños confor­-
ron operar. Y así, en los casos en que me otro régimen legal. En dicho pre-
la regulación convencional pactada por cepto, la LCD consagra el principio de
las partes no es lo suficientemente ex- reparación integral del daño, el que im­-
haustiva, es el Derecho Dispositivo en pone que la medida de la indem­ni­zación
sede de responsabilidad por incumpli- debe corresponder con la en­tidad del
miento contractual, el que desempeña daño causado, dejando fuera cualquie-
dicha función distributiva26. Sostener ra otra consideración que implique el 381
lo contrario, en especial frente a con­- enriquecimiento injusto o la doble re-
tratantes sofisticados, implicaría prete- paración por un mismo hecho ilícito29.
rir las normas contractuales en que los Todo lo anterior demuestra lo rele­-
contratantes previeron expresa o táci- vante que resulta determinar y acre-
tamente las reglas del juego27. Al con­- ditar en los juicios sobre competencia
tratar, acreedor y deudor asumen cier- desleal, cuándo una relación contrac-
tos riesgos que deben controlar, y cuya tual ha concluido. Pues, no obstante
ocurrencia en su desmedro no puede su existencia pretérita, lo cierto es que
ser exonerada sorteando el estatuto de una vez terminado el contrato la LCD
responsabilidad previsto. cobraría plena aplicación. Así fue falla­-
La segunda razón, la encontramos do por el 11° Juzgado Civil de San-
en el texto expreso de la LCD. Dicha tiago:
normativa solo establece –con una
sola excepción que será criticada en “Lo anterior adquiere impor-
lo que sigue– la posibilidad de opción
tancia, pues tal como lo señaló
para el demandante, si un ilícito de
la demandada, la normativa de
la competencia desleal, coincide al
competencia desleal resulta in­
mismo tiempo con algún ilícito pro-
apli­cable cuando las partes se en­-
veniente de los estatutos legales a los
28
Barros (2006), p. 1054.
26
Véase Brantt (2009), pp. 40-45. 29
Sobre la materia, véase Domínguez (2010),
27
Barros (2006), p. 1061. pp. 9-28.

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cuentran vinculadas por un con- ajeno”. En efecto, en estos casos, entre el


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trato (...). Todos los hechos acae­- acreedor y tercero interferente no existe
cidos [durante la relación con- contrato, de modo que tampoco se pre-
tractual] (...) quedan fuera del senta una hipótesis de concurrencia de
ámbito de la Ley N° 20.169 y por estatutos de responsabilidad.
ende no tiene este Tribunal com­ De este modo, la regulación norma-
pe­tencia para pronunciarse, so tiva del contrato y el texto de la LCD,
pena de incurrir en un vicio de excluirían la posibilidad de opción ante
nu­lidad formal. Ahora, dicho lo la concurrencia de responsabilidad con­-
anterior, cabe precisar que el ac­- tractual y extracontractual, toda vez que
to sobre el cual se construye la im- en la ley N° 20.169, no se presentaría
putación de infracción a la com- alguno de los casos en los que nuestra
petencia desleal, ocurre con pos­- doctrina y tribunales –a falta de norma
terioridad a la vigencia del con­- expresa– hayan aceptado la teoría del
trato y por ende dentro de com- concurso de acciones32.
petencia de la ley en comento”.

La importancia que recae sobre el V. La Ley de Competencia Desleal


factor temporal del contrato resulta evi­- regula una sola hipótesis
dente, por cuanto una vez terminado el en que podría concurrir
vínculo contractual entre las partes, no con un incumplimiento contractual
382 existiría un problema de concurrencia
entre estatutos de responsabilidad civil, Una equivocada técnica legislativa afec­-
sino que tendría aplicación el régimen tó la naturaleza de la LCD con la intro-
contemplado en el art. 2314 y ss. del CC. ducción de modificaciones realizadas
Ahora bien, cabe señalar que si el in- por la ley N° 20.416, que fijó normas
cumplimiento contractual proviene del especiales para las empresas de menor
actuar doloso o gravemente culpable de ta­maño. En particular, nos referimos a
un tercero competidor del mismo mer­- los literales h) e i) del art. 4 de la LCD,
cado30, el acreedor dispondrá –y así ha los cuales podrían hacer pensar que la
sido resuelto por la Corte Suprema31– existencia de un contrato no obstaría
no solo de los remedios contractuales en 32
Recientemente en Fernández Waidele con
contra de su deudor sino, también, po­- Amari Pineda y otro (2016) se falló: “De este mo­-
drá buscar hacer efectiva la responsa- do, conforme a nuestro derecho, tratándose de
bilidad civil en contra de aquel tercero la responsabilidad civil médica, la decisión de los
sentenciadores no es constitutiva de los yerros
que interfirió en su negocio –e indujo el que se le han atribuido por los recurridos, desde
incumplimiento contractual del deudor– que procedía reconocer a la actora, conforme a
sobre la base de la letra f) del art. 4 de lo señalado, el derecho de optar por el estatuto
la LCD, que establece la institución de­- de la responsabilidad extracontractual, como
ocurrió en la especie”. De acuerdo con Corral
nominada “interferencia en contrato (2013), pp. 30-31, otros casos distintos a la res­pon­
sabilidad médica, los encontramos en el contrato
30
Véase Banfi (2012). de transporte, cuando la infracción del contrato
31
Parfums Christian Dior con Garmot Perf­u­ constituye un delito o cuasidelito penal y si la
mes S.A. (2015) considerando 9°. opción ha sido convenida por las partes.

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–como lo han planteado las sentencias to en estos dos nuevos casos no existen

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ob­jeto de este comentario– a que una relaciones horizontales o de compe­-
conducta pueda ser sancionada por la tencia entre agentes de un mismo merca-
LCD. do, sino que relaciones con un carácter ver-
Según la discusión parlamentaria, es­- tical, entre empresas que están en distin­-
tas disposiciones tienen la finalidad de: tos eslabones de la cadena de produc-
ción. De allí que la doctrina haya critica­
“evitar que las grandes empre- do esta inserción a la LCD, dado que los
sas hagan negocios y obtengan nuevos ilícitos establecido:
ingresos a costa del crédito o del
pago que deben hacer las peque­- “se desvían del concepto gene­
ñas empresas”33. ral de acto de competencia des­-
leal, y además se produce incerti­-
En efecto, el literal h) del art. 4 de la dumbre sobre la aplicación del
LCD, tiene por objetivo regular los ca- resto de la normativa de la Ley
sos en que grandes empresas comprado- N° 20.169, por la remisión que
ras de productos, es decir, aquellas que se hace a la Ley 19.496, de De­-
buscan ser aprovisionadas, presionan a rechos del Consumidor”36.
sus proveedores para que les otorguen
condiciones similares o mejores a las Lo cierto, es que solo el literal i) del
ofrecidas a su competencia o, derecha- art. 4 de la LCD, establece que un incum-
mente, para lograr que la empresa de plimiento contractual ostenta también 383
menor tamaño no otorgue ninguna ven- el carácter de un acto de competencia
taja comercial a otra empresa del mismo desleal. Pues lo que sanciona en cambio
mercado. Por su parte, el literal i) del el literal h) del mismo artículo, es un acto
art. 4 de la LCD, protege al proveedor de presión o fuerza para modelar –en
frente al incumplimiento sistemático de favor de la empresa de mayor tamaño–
las obligaciones contractuales por parte una obligación contractual.
de la empresa compradora34. Pero el incumplimiento al que se
Sin embargo, estimamos que la mo­-
refiere la letra i) del art. 4 de la LCD no
dificación no introdujo nuevas hipóte­sis
es cualquiera, sino uno que debe reves-
de actos de competencia desleal, sino
tir un carácter abusivo o sistemático. Es
que tuvo por finalidad regular las rela­-
este mismo literal en su segunda parte,
ciones comerciales entre empresas de ma­-
el que establece expresamente que la
yor y menor tamaño35. Aquello, por cuan­-
empresa de menor tamaño podrá optar
por demandar perjuicios por los incum-
33
Historia de la Ley N° 20.416. Cámara de plimientos contractuales, de acuerdo
Diputados, sesión Nº 125, 15 de enero de 2009,
p. 16. con las normas generales.
34
Op. cit. Informe Comisión de Economía, De este modo, efectivamente la LCD
p. 247. da paso a un caso en que el demandan-
35
El art. 1° de ley N° 20.416 establece que
su objetivo es el “facilitar el desenvolvimiento
de las empresas de menor tamaño, mediante la no, en atención a su tamaño y grado de desarro­
adecuación y creación de normas regulatorias llo”.
que rijan su iniciación, funcionamiento y térmi­- 36
Corral (2013), p. 333.

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Ricardo Reveco Urzúa - Ricardo Padilla Parot RChDP Nº 28

te podría optar entre las acciones de la VI. Conclusiones


Comentarios de jurisprudencia
ley N° 20.169 o a las acciones emana-
das del incumplimiento contractual; el De acuerdo con los fallos comentados,
que de acuerdo con la señalada norma, la LCD no aplica ante conflictos en que
debe ser cometido con dolo. Sin em- los litigantes se encuentran previamente
bargo, de acuerdo con el mencionado vinculadas por un contrato. En efecto,
literal, el legitimado activo de dicha op- si en el contrato las partes regularon las
ción es solo uno: la “empresa de menor consecuencias de un incumplimiento
tamaño afectada”37. que al mismo tiempo pudiera encuadrar­
En fin, la inadecuada técnica de la se en un acto de competencia desleal,
modificación de la LCD se torna aún dichos actos o hechos que el actor denun­-
más evidente, si se tiene presente que ciará, deberán ser reconducidos nece-
aquella se realizó por el legislador sa­ sariamente al estatuto contractual. La
biendo que las prácticas desleales y los concurrencia de responsabilidad civil
delitos civiles comparten sus elemen- contractual y extracontractual de la LCD,
tos estructurales, y es por ello que: se resolvería preferentemente en favor
del primer estatuto; salvo en el caso –pro­-
“la responsabilidad civil por ac­- ducto de una errada técnica legislativa–
tos desleales se rige por los ar­- de las empresas de menor tamaño víc-
tículos 2314 y siguientes del Có­ timas de incumplimientos contractuales
d­igo Civil”38, sistemáticos y dolosos cometidos por
384 grandes empresas.
que regulan el marco de aplicación del Distinto es cuando los actos deslea-
estatuto aquiliano, y no el nacido de un les son cometidos con posterioridad al
incumplimiento contractual39. término de una relación contractual
determinada. También difiere de lo
dicho, cuando se afectan derechos
37
Dichas empresas, conforme el art. 2 de lacontractuales de un agente de mercado
ley N° 20.416, se clasifican en: microempresas,
aquellas empresas cuyos ingresos anuales por ven­-
por un tercero competidor40. En ambos
casos, no existe un problema de concu-
­tas y servicios y otras actividades del giro no ha­-
yan superado las 2.400 unidades de fomento en el rrencia de responsabilidad, pudiendo
último año calendario; pequeñas empresas, aque­- optarse por demandar los daños con-
llas cuyos ingresos anuales por ventas, servicios y
otras actividades del giro sean superiores a 2.400
forme a los remedios al incumplimiento
unidades de fomento y no exceden de 25.000 uni­- que emanan del contrato, o resarcirse
dades de fomento en el último año calendario, deduciendo acciones establecidas en la
y medianas empresas, aquellas cuyos ingresos LCD en contra de quien corresponda.
anuales por ventas, servicios y otras activi­dades
del giro sean superiores a 25.000 unidades de fo­-
mento y no exceden las 100.000 unidades de fo­
men­to en el último año calendario.
38
Banfi (2013), p. 22.
39
De acuerdo con Tapia (2008b), “las san­
ciones propuestas por el Proyecto de ley [se re­- 40
En dicha circunstancia, el demandante
fiere a la ley N° 20.416] escapan a la lógica de la “A” tiene un contrato con “B”, siendo dicho con­
competencia desleal (estructura sobre la noción trato incumplido con ocasión de una actuación
de responsabilidad civil)”. de “C”.

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Julio 2017 Derecho de libre competencia

Bibliografía citada Prado López, Pamela (2015). La colabo­

Comentarios de jurisprudencia
ra­ción del acreedor en los contratos civi­-
Banfi del Río, Cristián (2012). “Breve re­- les. Santiago: Editorial Thomson
visión de la responsabilidad por inter­- Reuters.
ferencia de contratos del competidor Reveco Urzúa, Ricardo y Ricardo Padi-
en Chile”. Revista Chilena de Derecho lla Parot (2014), “La competencia
Privado. N° 19. Santiago. desleal en el contrato de distribución
Banfi del Río, Cristián (2013). Responsa- de productos”. Revista Chilena de De-
bilidad Civil por Competencia Desleal. recho Privado. N° 22. Santiago.
Estudio de derecho chileno y comparado.
Tapia Rodríguez, Mauricio (2008a). “La
Santiago: Editorial Legal Publishing.
Ley N° 20.169 Sobre Competencia
Barros Bourie, Enrique (2006). Tratado de Desleal: Una Hipótesis de Responsa-
responsabilidad extracontractual. San- bilidad Civil Contractual”. Cuadernos
tiago: Editorial Jurídica de Chile. de Análisis Jurídico. Regímenes especiales
Brantt, María Graciela (2009). “La exi­- de responsabilidad. Santiago: Edicio-
gencia de exterioridad en el caso for- nes Universidad Diego Portales. Co-
tuito: su construcción a partir de la lección de Derecho Privado. Vol. iv.
distribución de los riesgos del con-
Tapia Rodríguez, Mauricio (2008b). “Re­-
trato”. Revista de Derecho de la Pontifi-
gulación de las relaciones comercia­
cia Universidad Católica de Valparaíso.
les entre proveedores y distribui­do­
Vol. xxxiii, Valparaíso.
res”. Microjuris, cita: MJCH_MJD­306.
Cabanellas, Guillermo, Pablo Palazzi, 385
Andrés Sánchez y Diego Serebrinsky
Jurisprudencia citada
(2014). Derecho de la Competencia Des­-
leal. Buenos Aires: Editorial Heliasta.
Juzgados Civiles de primera
Contreras Blanco, Oscar (2013). La Com­-
instancia
petencia Desleal y el Deber de Corrección
en la Ley Chilena. Santiago: Ediciones Artel S.A.I.C con Empresas Dimeiggs
Universidad Católica de Chile. S.A (2015): 22° Juzgado Civil de San-
Corral Talciani, Hernán (2013). Leccio­ tiago, 17 de julio de 2015 (sentencia),
nes de responsabilidad civil extracontrac- rol C-21.140-2014.
tual. Santiago: Editorial Legal Publi­- Comercial Full-Diesel S.A. con Comer-
shing. cial Neumaq SpA (2016): 17° Juzga-
Domínguez Águila, Ramón (2010). “Los do Civil de Santiago, 30 de marzo de
límites al Principio de Reparación In­- 2016 (sentencia), rol C-7.420-2014.
tegral”. Revista Chilena de Derecho Pri­- Laboratorios Andrómaco S.A. con Aguas
vado, N° 15, Santiago. Danone S.A. (2015): 16° Juzgado Ci­
Giner Parreño, César (1994). Distribución vil de Santiago, 31 de agosto de 2015
y Libre Competencia. El aprovisiona­ (sentencia), rol 21.832-2012.
miento del distribuidor. Madrid: Edi- Sociedad Comercial Ofimaster Ltda. con
torial Montecorvo S.A.. Diversey Comercial e Industrial Ltda.
Puelma Accorsi, Álvaro (1999). Con- (2016): 11° Juzgado Civil de San­-
tratación comercial moderna. Santiago: tia­go, 29 de junio de 2016 (senten-
Editorial Jurídica de Chile. cia), rol C-7.423-2014.

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Ricardo Reveco Urzúa - Ricardo Padilla Parot RChDP Nº 28

Turismo Joel Gonzalez con Dornbierer Apelaciones de Santiago, 16 de ju­nio


Comentarios de jurisprudencia
(2015): 24° Juzgado Civil de Santia- de 2016 (recurso de apelación), rol
go, 31 de diciembre de 2015 (senten- 10.572-2015.
cia), rol C-15.299-2015. Parfums Christian Dior con Garmot Per­-
Wac Research S.A. con Octogone Chile fumes S.A. (2014): Corte de Apelacio­-
S.A. (2014): 22° Juzgado Civil de nes de Santiago, 10 de julio de 2014 (re­-
Santiago, 9 de julio de 2014 (senten- curso de apelación), rol 3.053-2013.
cia), Rol C-21.950-2012. Preuniversitario Pedro de Valdivia con
Establecimientos Educacionales La
Corte de Apelaciones Alameda (2014): Corte de Apelacio­
Comercial Hernández Morales con John­- nes de Santiago, 29 de julio de 2014
son Diversey (2014): Corte de Ape- (recurso de apelación), rol 7.334-2013.
laciones de Santiago, 13 de marzo de
2014 (recurso de apelación), rol N° Corte Suprema
6.526-2012. Fernandez Waidele con Amari Pineda y
Imperial Travels Limitada con Imperial otro (2016): Corte Suprema, 21 de mar-
Tours Limitada (2010): Corte de Ape­- ­zo de 2016, (casación en el fondo),
laciones de Santiago, 13 de enero de rol 31.061-2014.
2010 (recurso de apelación), rol 868- Parfums Christian Dior con Garmot Per-
2009. fumes S.A. (2015): Corte Suprema,
Laboratorios Andrómaco S.A. con Aguas 25 de noviembre de 2015 (casación
386 Danone de Chile S.A. (2016): Corte de en el fondo), rol 23.680-2014.

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