INCUMPLIMIENTO, ADELANTO, ADICIONALES Y

CULMINACIÓN DEL CONTRATO DE OBRAS PÚBLICAS

1. INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO

1.1. Definición
El incumplimiento es aquella situación donde no se ejecutan las obligaciones del
contrato de la forma prevista.
Cualquier contrato establece una serie de obligaciones para cada una de las partes.
Cuando una parte incumple con las obligaciones asumidas en el contrato, la otra
tiene derecho a exigir el cumplimiento o resolver el contrato y, en cualquier caso,
obtener una indemnización por los daños y perjuicios sufridos.

1.2.Consecuencias
1.2.1. Resolución del contrato
Cualquiera de las partes puede poner fin al contrato por un hecho
sobreviniente a la suscripción del mismo, siempre que se encuentre
previsto expresamente en el contrato con sujeción a la Ley.
Por igual motivo, se puede resolver el contrato en forma parcial,
dependiendo de los alcances del incumplimiento, de la naturaleza de las
prestaciones, o de algún otro factor relevante, siempre y cuando sea
posible sin afectar el contrato en su conjunto.

1.2.1.1.Causales de resolución por incumplimiento

La Entidad podrá resolver el contrato, de conformidad con el inciso
“c” del articulo 40 de la Ley, en los casos en que el contratista:
a. Incumpla injustificadamente obligaciones contractuales, legales o
reglamentarias a su cargo, pese a haber sido requerido para ello
b. Haya llegado a acumular el monto máximo de la penalidad por
mora o el monto máximo para otras penalidades, en la ejecución
de la prestación a su cargo
c. Paralice o reduzca injustificadamente la ejecución de la prestación,
pese a hacer sido requerido para corregir tal situación
El contratista podrá solicitar la resolución del contrato, de
conformidad con el inciso “c” del articulo 40 de la Ley, en los casos
en que la entidad incumpla injustificadamente sus obligaciones
esenciales, las mismas que se contemplan en las bases o en el contrato,
 pese a haber sido requerido conforme al procedimiento establecido en
el artículo 169.

1.2.1.2.Procedimiento de resolución del contrato

Si alguna de las partes falta al cumplimiento de sus obligaciones, la

parte perjudicada deberá requerirla mediante carta notarial para que
las satisfaga en un plazo no mayor a cinco (5) días, bajo
apercibimiento de resolver el contrato.

Dependiendo del monto contractual y de la complejidad, envergadura

o sofisticación de la contratación, la Entidad puede estableces plazos
mayores, pero en ningún caso mayor a quince (15) días, plazo este
último que se otorgará necesariamente en el caso de obras. Si vencido
dicho plazo el incumplimiento continúa, la parte perjudicada podrá
resolver el contrato en forma total o parcial, comunicando mediante
carta notarial la decisión de resolver el contrato.

No será necesario efectuar un requerimiento previo cuando la

resolución del contrato se deba a la acumulación del monto máximo
de penalidad por mora, o por otras penalidades, o cuando la situación
de incumplimiento no pueda ser revertida. En este caso, bastará
comunicar al contratista mediante carta notarial la decisión de resolver
el contrato.

En el caso de las contrataciones efectuadas a través de la modalidad

de Convenio Marco, las comunicaciones antes indicadas se deberán
realizar a través del SEACE.

La resolución parcial sólo involucrará a aquella parte del contrato

afectada por el incumplimiento y siempre que dicha parte sea
separable e independiente del resto de las obligaciones contractuales,
y que la resolución total del contrato pudiera afectar los intereses de la
Entidad. En tal sentido, el requerimiento que se efectúe deberá precisar
con claridad qué parte del contrato quedaría resuelta si persistiera el
incumplimiento.

De no hacerse tal precisión, se entenderá que la resolución será total

en caso de persistir el incumplimiento.
 1.2.1.3.Efectos de la resolución
Si la parte perjudicada es la Entidad, ésta ejecutará las garantías que
el contratista hubiera otorgado, sin perjuicio de la indemnización por
los mayores daños y perjuicios irrogados.

Si la parte perjudicada es el contratista, la Entidad deberá reconocerle

la respectiva indemnización por los daños y perjuicios irrogados, bajo
responsabilidad del Titular de la Entidad.

Cualquier controversia relacionada con la resolución del contrato

podrá ser sometida por la parte interesada a conciliación y/o arbitraje
dentro de los quince (15) días hábiles siguientes de comunicada la
resolución. Vencido este plazo sin que se haya iniciado ninguno de
estos procedimientos, se entenderá que la resolución del contrato ha
quedado consentida.

1.2.2. Nulidad del contrato

El Tribunal de Contrataciones del Estado, en los casos que conozca,
declara nulos los actos expedidos, cuando hayan sido dictados por órgano
incompetente, contravengan las normas legales, contengan un imposible
jurídico o prescindan de las normas esenciales del procedimiento o de la
forma prescrita por la normativa aplicable, debiendo expresar en la
resolución que expida, la etapa a la que se retrotrae el procedimiento de
selección o el procedimiento para implementar o mantener Catálogos
Electrónicos de Acuerdo Marco.

El Titular de la Entidad declara de oficio la nulidad de los actos del

procedimiento de selección, por las mismas causales previstas en el
párrafo anterior, solo hasta antes del perfeccionamiento del contrato, sin
perjuicio que pueda ser declarada en la resolución recaída sobre el recurso
de apelación. La misma facultad la tiene el Titular de la Central de
Compras Públicas–Perú Compras, en los procedimientos de
implementación o mantenimiento de Catálogos Electrónicos de Acuerdo
Marco.

Después de celebrados los contratos, la Entidad puede declarar la nulidad

de oficio en los siguientes casos:

 Por haberse perfeccionado en contravención con el artículo 11 de

la presente Ley. Los contratos que se declaren nulos en base a esta
 causal no tienen derecho a retribución alguna con cargo al Estado,
sin perjuicio de la responsabilidad de los funcionarios y servidores
de la Entidad, conjuntamente con los contratistas que celebraron
irregularmente el contrato.

 Cuando se verifique la trasgresión del principio de presunción de

veracidad durante el procedimiento de selección o para el
perfeccionamiento del contrato, previo descargo.

 Cuando se haya suscrito el contrato no obstante encontrarse en

trámite un recurso de apelación.

 Cuando no se haya cumplido con las condiciones y/o requisitos

establecidos en la normativa a fin de la configuración de alguno de
los supuestos que habilitan a la contratación directa.

 Cuando no se haya utilizado los procedimientos previstos en la

presente Ley, pese a que la contratación se encontraba bajo su
ámbito de aplicación. En este supuesto, asumen responsabilidad
los funcionarios y servidores de la Entidad, conjuntamente con los
contratistas que celebraron irregularmente el contrato.

 Cuando se acredite que el contratista, sus accionistas, socios o

empresas vinculadas, o cualquiera de sus respectivos directores,
funcionarios, empleados, asesores, representantes legales o
agentes, ha pagado, recibido, ofrecido, intentado pagar o recibir u
ofrecer en el futuro algún pago, beneficio indebido, dadiva o
comisión en relación con ese contrato o su procedimiento de
selección conforme establece el reglamento. Esta nulidad es sin
perjuicio de la responsabilidad penal y civil a que hubiere lugar.

 En caso de contratarse bienes, servicios u obras, sin el previo

procedimiento de selección que correspondiera.

La nulidad del procedimiento y del contrato genera responsabilidades de

los funcionarios y servidores de la Entidad contratante conjuntamente con
los contratistas que celebraron dichos contratos irregulares.
Cuando corresponda al árbitro único o al Tribunal Arbitral evaluar la
nulidad del contrato, se considera en primer lugar las causales previstas en
el reglamento, y luego las causales de nulidad aplicables reconocidas en el
derecho nacional.
1.2.3. Penalidades
La penalidad constituye una sanción económica por incumplimiento de la
prestación principal o de las otras prestaciones determinadas por la entidad
en los documentos del procedimiento de selección.

De acuerdo al art. 132º del Reglamento de la ley de

contrataciones del estado ante el incumplimiento de la obligación
principal la entidad debe imponer una “penalidad por mora” y frente al
incumplimiento de las demás obligaciones puede imponer “otras
penalidades”, para esto último se requiere que la naturaleza de la
obligación, el supuesto de aplicación, el monto de la penalidad, la fórmula
de cálculo y el procedimiento para su imposición estén inequívocamente
establecidos en el contrato. En el caso de obras, además debe aplicar las
penalidades previstas tanto en el cuarto párrafo del artículo 162º, como en
el art. 163º del mismo Reglamento.

1.2.3.1.Aplicación y calculo
 Aplicación
La penalidad por incumplimiento se aplica (se impone) en forma
automática. Tal aplicación por mandato del artículo 4º del
Reglamento le corresponde al Órgano Encargado de la
Contrataciones.

 Cálculo
Penalidad por mora: Se calcula en forma diaria según la fórmula
que aparece en el artículo 133º del Reglamento:
Penalidad diaria:
0.10 x monto (contrato original)
F x plazo del contrato original
Donde “F” tiene los siguientes valores:
Para contratos con plazos iguales menores a 60 días: F = 0.40
Para contratos con plazos mayores a 60 días: Bienes servicios en
general y consultorías: F = 0.25 y para obras: F = 0.15

1.2.3.2.Otras penalidades

Se calculan conforme el procedimiento establecido los documentos

del procedimiento de selección y en el contrato, para cada supuesto.
1.2.3.3.Casos especiales

Para situaciones especificadas el Ministerio de Economía y Finanzas

mediante Resolución Ministerial puede establecer formulas especiales
para el cálculo de la penalidad por mora.

 Casos Especiales para el caso de obras

Ausencia del personal en la obra

Cuando la Entidad no haya aprobado la sustitución del personal
por no cumplir con las experiencias y calificaciones del
profesional a ser reemplazado, la Entidad le aplica el contratista
una penalidad no menor a la mitad de una Unidad Impositiva
Tributaria (0.5 UIT) ni mayor a una (1) UIT por cada día de
ausencia del personal en la obra.

No permitir el acceso al cuaderno de obra

Si el contratista o su personal, no permite el acceso al cuaderno de
obra al inspector o supervisor, impidiéndole anotar las ocurrencias,
constituye causal de aplicación de una penalidad equivalente al
cinco por mil (5/10 00) del monto de la valorización del periodo
por cada día de dicho impedimento.

1.2.3.4.Cobro

Según el último párrafo artículo 132º del Reglamento, las penalidades

se deducen de:
 Pagos a cuenta o pago final (Bienes y Servicios).
 Valorizaciones o en la liquidación final (obras y consultoría de
obras).
 Del monto resultante de la ejecución de la garantía de fiel
cumplimiento cuando el saldo de la liquidación es menor al
monto que deba cobrarse por concepto de penalidad.

1.2.3.5.Monto máximo de la penalidad y efectos de su imposición

De acuerdo al segundo párrafo del artículo 132º del Reglamento, la

penalidad por mora y las otras penalidades pueden alcanzar cada una
un monto máximo equivalente al diez por ciento (10%) del monto del
contrato vigente.
 La aplicación del monto máximo de la penalidad constituye una causal
de resolución de contrato.

1.2.4. Sanciones
El Tribunal de Contrataciones del Estado impone las siguientes sanciones
a proveedores, proveedores, participantes, postores y/o contratistas:

1.2.4.1.Multa

 No menor del 5% ni mayor al 15% de propuesta o de contrato.

 Medida cautelar de suspensión mientras no se pague la multa,
no mayor a 18 meses.
 Proveedor sancionado debe pagar multa y comunicar al OSCE
el pago adjuntando el comprobante respectivo dentro de 7 días
hábiles de quedar firme la sanción, sino suspensión
automática.
 Multa se extingue con la verificación del pago efectuado al
OSCE o por el vencimiento del periodo de suspensión.
1.2.4.2.Inhabilitación temporal
 Privación por un período determinado del derecho a participar
en procedimientos de selección, o para implementar o
mantener Catálogos Electrónicos de Acuerdo Marco, y
contratar con el Estado.
 No menor de 3 meses ni mayor de 36 meses.
 En caso de presentación de documentos falsos o adulterados,
inhabilitación es no menor de 36 meses ni mayor de 60 meses.

1.2.4.3.Inhabilitación definitiva

 Privación permanente del derecho a participar en

procedimientos de selección, o para implementar o mantener
Catálogos Electrónicos de Acuerdo Marco, y contratar con el
Estado.
 Se aplica al proveedor que los últimos 04 años, se imponga
más de 2 sanciones por inhabilitación temporal, por más de 36
meses.
 Las sanciones pueden ser por distintos tipos de infracciones.
 Se aplica al proveedor que reincida en la presentación de
documentos falsos o adulterados. Nueva infracción debe
producirse cuando haya sido sancionado previamente por el
TCE
  con inhabilitación temporal.
También impone multas a las Entidades cuando actúen como proveedores,
por la comisión de cualquiera de las infracciones

2. Adelantos
2.1.Concepto
2.2.Tipos
Según el artículo 171:
Las Bases o el contrato deberán establecer los siguientes adelantos:
 Directos al contratista
Los que en ningún caso excederán en conjunto del veinte por cien (30%)
del monto del contrato original.
 Para materiales o insumos
A utilizarse en el objeto del contrato, los que en conjunto no deberán
superar el cuarenta por cien (40%) del monto del contrato original

2.3.Requisitos

 La Entidad debe establecer en las Bases el plazo en el cual el contratista

solicitará el adelanto, vencido dicho plazo no procederá la solicitud.
 La entrega del adelanto se hará en la oportunidad y plazo establecidos
en las Bases.
 En el supuesto que no se entregue el adelanto en dicho plazo, el
contratista tiene derecho a solicitar la ampliación del plazo de ejecución
de la prestación por el número de días equivalente a la demora,
conforme al artículo 175 del Reglamento

2.4.Amortizaciones
La amortización de los adelantos se hará mediante descuentos proporcionales en
cada uno de los pagos parciales que se efectúen al contratista por la ejecución de
la o las prestaciones a su cargo.

Cualquier diferencia que se produzca respecto de la amortización parcial de los

adelantos se tomará en cuenta al momento de efectuar el siguiente pago que le
corresponda al contratista o al momento de la conformidad de la recepción de la
prestación.

3. ADICIONALES
3.1.Concepto
3.2.Tipos
 3.3.Aprobación
3.4.Casos.

4. CULMINACIÓN DEL CONTRATO

4.1.Liquidación de Obra
4.1.1. Definición
4.1.2. Criterios técnicos
4.1.3. Procedimientos.