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INTRODUCCIÓN AL ESTUDIO DEL DERECHO INTERNACIONAL

Profesor Mario Arnello Romo

En el D° I los sujetos y las fuentes de d° no son los convencionales, tampoco tiene un tribunal con
competencia para regular la violación a tal derecho, es por esto que se le discute la calidad de derecho.

Es un derecho condicionado a una circunstancia especial: la historia ha creado el D° I, es un derecho creado


por la guerra porque nace del deseo del hombre por la paz.
El D° I está influenciado por hechos:
 Históricos
 Políticos
 Religiosos
 Económicos.
 Geográficos → pues su formación se inicia con el nacimiento de los grandes E° Nacionales. En
efecto, las visiones geográficas que cada país tenía sobre sí mismo determinaron la creación y el
nacimiento del D°I P. La geografía determina quienes son “amigos” en la política, aunque para el
profesor ésta noción realmente no existe porque todos los estados en términos geográficos son
adversarios. Ej. Chile y sus enemistades tradicionales.

En la etapa de creación del DIP hay dos fuerzas que se dan permanentemente: la Política y la Doctrina.
Ambas se unen en un camino simultáneo: cuando crean grandes contradicciones entre ambas se dice que
gana el poder y cuando emergen grandes afirmaciones se crea el DI.

El DI nace cuando se crean los Estados Nacionales, aunque en la época romana ya existían normas de
derecho para adversarios y no-nacionales: Ius Gentium, aplicable a cualquier pueblo que quedase dentro
o fuera de los límites del imperio, pero que no tenían la ciudadanía romana.

El DI se crea cuando se concibe al D° como un atributo del E° aplicable a los individuos (no al revés como
postulan abogados de D° H°) → La razón política del E° entra con más fuerza que la noción de individuo,
por el propio interés nacional.
Si bien en la Edad Media la Iglesia postulaba que el individuo era el eje de todo (D° Canónico = valoración
del D° Natural) legalmente no existía más que el Ius Gentium.
Primer E° Nacional en Europa: Castilla y Aragón, nació del matrimonio entre Isabel y Fernando, España
adquiere gran potencialidad debido a la unión.

Doctrina del Poder (P°)


A medida que se fortalecen los E° Nacionales se acrecienta el P° por lo que se hacen más precisas las
llamadas características de un E° soberano y la igualdad sujeta a la vida nacional. La doctrina del p°
constituye un valor determinante en la vida de sociedad: le da valor al E°.

En Italia: siglos XV y XVI con Maquiavelo “El príncipe”: Transforma la función del gobernante en una labor
del “ser” del E° → para un gobernante el hecho político vale y constituye por sí mismo una manifestación
válida del p°, siendo el interés del príncipe el interés de la gente. Los Estados empiezan a entender que son
una nación.

En Alemania: doctrina en torno al “frenesí del poder” → para un pueblo es fundamental mantener fronteras
dentro de las cuales pueda ejercer su soberanía.
1648 Tratado de Westfalia (pone fin a la Guerra de los 30 años) reconoce la igualdad soberana de un E°
independiente.
1713 Tratado de Utrecht entre España e Inglaterra donde se reconocen igualdad e independencia jurídica.
Es necesario reconocer que los E° son independientes y tiene su propio territorio. En éste marco se divide
el derecho en moral y política.
El derecho que se crea hace que el poder como fuerza sea quien decida las controversias de cada Estado.
Hay una evidente separación de la moral. Es necesario crear un orden jurídico que regule la situación pues
la religión ya no une a los territorios (división entre católicos y protestantes). En el fondo se crea la necesidad
de una doctrina para solucionar conflictos.

Fundamento obligatorio del D° Internacional

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ESCUELA IUS NATURALISTA

Para Hesíodo el orden que existe entre los seres racionales es el D°. En Roma, Cicerón dice que hay que
dar a los pueblos fuera de las fronteras un derecho, pues hay una Ley Eterna que es creación de la divinidad,
y el Ius Gentium recoge principios de esa ley eterna.

Los postulados de San Agustín como principios de D°.I


Declara que “la ley eterna es la sabiduría ordenadora de Dios”, es interesante como la ley eterna refleja en
el alma humana la ley natural, todo reflejado en la conciencia.

De la ley natural reflejada en nuestra conciencia nace la ley positiva, 2 maneras: como conclusiones o por
determinación próxima de un derecho natural. Es así como en el fondo la ley natural sustenta la ley positiva:
del d° natural brotan los principios para la vida, también la ley natural exige que quien tenga el poder haga
reinar la paz social. Para el profesor esto es importante porque la paz crea concordia otorgada por el orden.

Para Sn. Agustín, sin embargo, el orden que genera la paz no es completo si no alcanza a toda la humanidad:
a la Ciudad de Dios (muchos pueblos viviendo en paz y concordia). El derecho sería un ideal de paz la idea
de justicia debe obedecer a un principio ético que rechace la Ley del Talión. Por esto postula la aplicación
de una justicia conmutativa para luego alcanzar una de tipo distributiva.
No basta la prohibición del uso de la fuerza, además se deben reconocer y garantizar derechos
fundamentales de los individuos y de otros estados. La paz exige cooperación internacional.

Santo Tomás de Aquino: cree que el hombre como ser racional culto debe asumir la existencia de los
primeros principios de su raciocinio, como hacen el bien deben ser respetados por todos: Principios
Comunísimos. Se caracterizan por:
 Notoriedad
 Inerrancia (no hay error en un juicio de razón)
 Indemostrabilidad
 Universalidad
 Inmutabilidad
 Son indelebles
 Pre-morales (son una obligación moral)
 Son fines que deben perseguir y alcanzar las acciones del ser racional.
Para Santo Tomás la justicia también debe ser distributiva: dar a cada uno lo que corresponde, la justicia no
es vengar (lo mismo dice San Agustín). Postula que la única guerra que vale es la guerra justa o defensiva,
y que son los Estados y naciones los que hacen la guerra, no los individuos.

Leopoldo de Bebenburgo (1297 – 1363): Constata una realidad: ha desaparecido el poder de los imperios,
éstos no tienen más poder efectivo que el dado por su ejército. El poder del imperio fue reemplazado por
normas nacidas de la costumbre, que es la primera fuente de derecho.

Bártolo de Saxoferrato (1313 – 1357): señala que el orden jerárquico de la alta edad media ha
desaparecido, ahora los sujetos se comportan como independientes, hay toda una comunidad “internacional”
basada en la igualdad (todos los Estados poseen el mismo poder). En base a esto Saxoferrato postula que
solo existen las represalias, cuando un Estado es dominado o agraviado por la fuerza puede tomar
represalias de la misma manera que el otro Estado, es decir por la fuerza y solo para defenderse. (Hasta
hoy la represalia está considerada como una medida plenamente justificada por el Estado que ha sido
afectado por el acto ilícito de otro).

Francisco De Vittoria (1483 – 1546): en su cátedra de Teología de la Universidad de Salamanca enseña


23 re-lecciones. Estudia cual es el sustento que tenía la corona española para adueñarse de América. 29
de Mayo 1823 Reina Isabel señala a Colón que el objetivo de ir hacia América era convertir a los indígenas
al catolicismo, la orden era tratarlos bien. Desde la segunda expedición comienzan luchas por que los
españoles hacían trabajar a los indios. Junta de Burgos (1512) Montecinos reitera las instrucciones de la
reina.
Las autoridades locales estaban en disputa por 1) seguir instrucciones de la reina o 2) esclavizar a los indios
para obtener más riquezas.

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Para Vittoria el sustento de una u otra decisión debe estar en el D° Natural. En su re-lección 15 trata sobre
los: 1-. Indios recientemente descubiertos. 2-. Indios y derecho de guerra.

Revisa el concepto de D° Natural de Sto. Tomás y hace la siguiente clasificación:


 Ley Eterna: ley sabia de Dios que guía la acción.
 Ley Natural: participación de la criatura racional en la ley eterna.
L.N. Moral: relacionada con la ética
D° Natural: es todo aquello que a la luz de la razón natural parece a todos justo.
 Ley Positiva: es aquella que es justa por la fuerza de la ley o en virtud de una convención.

Hay una afirmación jurídica cuando Vittoria postula que la ley positiva debe estar subordinada al D° Natural,
si no lo hace la ley es irracional, inhumana, no tiene fuerza se ley. En cambio si se da la coincidencia la ley
positiva es doblemente derecho y tiene asimismo doble validez. Derecho Natural se iguala a Derecho
necesario, no depende de ninguna voluntad, es derecho por naturaleza su objetivo es dar fundamento de
obligatoriedad a lo que ya existe.

Vittoria observa que en el D° de Gentes existen normas que no derivan del derecho natural, pero que sí
derivan de la costumbre: práctica consentida por los individuos y por los Estados. Si bien tal derecho derivado
de la costumbre no proviene del derecho natural, tampoco le es contrario. Por tanto Vittoria distingue entre:

 Ius Gentium Natural: derivado del derecho natural (por derivar del natural es necesario).
 Ius Gentium Voluntario: derivado de la costumbre, por la voluntad de los Estados, sólo obligan a
los que participan de ese derecho, y debe estar subordinado al derecho natural.

Existe una indisoluble unidad entre el derecho de gentes y la comunidad internacional. Los E° que han
consentido en una norma de Derecho de gentes están obligados a la norma. El D° de gentes no solo tiene
fuerza con el pacto o convenio, el derecho de gentes tiene verdadera fuerza de ley. El orbe tiene el poder
de dar leyes juntas y a todos convenientes, por esto nace el Derecho de Gentes.

Ante una violación de una norma de Derecho de Gentes, Vittoria debe recurrir a una figura alejada de
conceptos jurídicos: el pecado. Quien viola el Derecho de gentes peca. Sin embargo esta noción no tiene
relación con la política internacional.
Otro de los pensamientos de Vittoria es la idea de pacto, el cual debe ser respetado, habla del compromiso
y también postula una forma de solución alternativa al peligro de guerra entre dos principados: el Papa debe
arbitrar.
Para el Prof. ciertas ideas de Vittoria no pueden ser aplicables por que dicen relación con la religión.

Ideas generales de Vittoria:


 Libertad individual ante la opresión del poder.
 Bases ajustadas a derecho para justificar los dominios del rey de España sobre territorios
Americanos.
 Defensa a la hominidad de los aborígenes (tienen alma).
 Normas de D° Natural a las que se deben someterse por igual ambas razas.

Ideas de Vittoria sobre D° de Gentes:


 Ius Communicationis (d° de comunicación)
 Ius Commerci
 Ius Peregrinando (d° de traspasar fronteras, relacionado también con peregrinaciones
religiosas)
 D° a navegar libremente los mares (tal principio contradice lo realizado hasta entonces
por España y Portugal con sus escuelas de navegación)
 Existencia de un Ius Societatis (orden internacional que busque la paz y concordia entre
las naciones)
 El protagonista de todo d° es el hombre.
Principios de Vittoria:
 Ppio. de la igualdad jurídica de las naciones
 Ppio. de ilegitimidad de la guerra injusta

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 Ppio. de limitación de los órganos de gobierno al derecho y no a los gobernantes
 Ppio. de no intervención o no injerencia en los asuntos internos de otros E°
 Ppio. de respeto por la palabra y compromisos establecidos.
 Solución de controversias mediante la mediación del Papa.

Busca cuales son los únicos títulos legítimos en el D° de gentes para llevar a cabo la colonización en
América:
1. Descubrimientos
2. D° de ocupación sobre territorios vacíos.
3. D° a evangelizar a los pueblos si son afectados asesinados o perseguidos sacerdotes cristianos.
4. Condena a sacrificios humanos y canibalismo (aztecas, incas y aborígenes respectivamente).

Para Vittoria la única guerra justa es la guerra defensiva, relacionada con el derecho inmanente a la legítima
defensa, que da lugar al principio de la legítima defensa: quien se defiende siempre debe buscar rechazar
el ataque y escarmentar al enemigo. Para que la guerra sea justa debe cumplir con los siguientes requisitos:
a. Declarada por la autoridad competente
b. Tener como causales: defenderse de la acción. Reparar o escarmentar daños.

Está en duda si la defensa preventiva tiene validez jurídica (en el D° chileno sí la tiene).Vittoria es
considerado el padre del Derecho Internacional.

Francisco Suárez (1548-1617):


Teólogo español, jesuita. Su gran obra: De la ley y los legisladores, era mucho más jurídico que Vittoria.

Ordena el D° de Gentes de la siguiente manera:


1. Necesidad que exista una asociación de Estados (fin comercio etc.). Toda asociación crea un
derecho, un orden.
2. Vigencia de un derecho que ordena la asociación.
3. Carácter positivo del derecho.
4. Hay una similitud entre el d° de gentes y el d° natural, uno ya no se subordina al otro. Uno se impone
por su evidencia en la razón, mientras que el otro deriva del consentimiento entre los E°s.

Fundamento obligatorio del D° de Gentes:


1. El d° natural
2. Utilidad común de los Estados → a todos los estados les es útil el ordenamiento. Los estados
necesitan apoyo recíproco y relaciones mutuas para satisfacer necesidades.

Destruye el Ius Gentium de Vittoria al decir que no hay derecho necesario, entonces Suárez habla del IUS
INTER GENTES, es el derecho que crean la voluntad de los Estados que forman parte de la asociación
internacional, el D° de gentes, para Suárez es sencillamente humano y positivo y está introducido por la
costumbre.

Hugo Grocio (1583-1645)


Holandés, calvinista. Se cree que es el padre del derecho de gentes pero sus postulados nacieron 100 años
luego de Vittoria. Publica El derecho perdido, pero solo un capítulo de ésta obra fue conocido: Mare Libre
1609; el capítulo trataba sobre la libertad de los mares. Grocio fue nombrado embajador de Suecia ante
Francia. Escribe también El derecho de la guerra y la paz (1625).

Grocio recurre a Aristóteles para fijar su división del derecho natural:


 como dictado por la eterna razón, que por necesidad moral está mandado por Dios. Vuelve con la idea de
la inmutabilidad de las normas dictadas por la razón que ni siquiera Dios los puede cambiar.
 como D° Voluntario: de carácter humano pues deriva de la voluntad. El derecho voluntario humano es
dividido en 3 partes:
1. Derecho Civil: proviene del poder civil o de la ciudad. Es el derecho más
conocido.
2. Derecho Civil Estricto: está sujeto a la norma de derecho dictada por el poder
civil, pero no proviene directamente del poder civil, sino que el Estado puede
fijar una ley de derecho obligatorio voluntario humano de civil estricto.

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3. Derecho Civil Amplio: corresponde al Derecho de Gentes, fuerza obligatoria
de todos o muchos pueblos, se prueba por el uso continuo:

El derecho civil amplio sería el que recibe la fuerza de obligar de la voluntad de todos o de muchos pueblos.
Intenta demostrar que el derecho se prueba por el uso continuo que hacen los Estados de esas normas, los
sabios otorgan tales testimonios pues el derecho nace a través del tiempo mediante la costumbre.
Se nota una tendencia destinada no solo a la utilidad común, también destinada a la idea de justicia iluminada
por la recta razón.
Grocio incluye el elemento voluntario en el derecho de gentes, lo designa como una necesidad propia de
tal derecho. Para el profesor la afirmación es un error pues Vittoria ya lo había hecho.
Nacen derechos entre todas las ciudades, que mira a la utilidad de toda la comunidad y no de una en
particular.
Si un Estado viola el D° de Gentes inmediatamente deja sin efecto su tranquilidad y sus propios derechos,
recurre a la idea de las represalias (planteada por Saxoferrata).

Distingue 3 planos del D° de gentes:


 Consentimiento de los Estados proveniente de la voluntad.
 Concepción de que el derecho de gentes tiene por fin la utilidad de la comunidad
magna.
 Conformidad con el Derecho natural.

Los 3 planos del derecho se apoyan en una concepción moral que contradice a Maquiavelo: la vida pública
no solo obedece al engrandecimiento del Estado, sino que tiene como fin el bien de la humanidad.

Thomas Hobbes (1588 – 1679): (crítica a Grocio) cuando los hombres confían en una nación renuncian a
su libertad para someterse al poder absorbente y absoluto del Estado. El hombre que quiere mantener su
libertad es solitario. Para participar en una nación hay que someterse a la voluntad del E°. Sin embargo, las
naciones siguen en un estado de naturaleza: ninguna nación es, en teoría, superior a la otra, no tienen más
derechos que los que puedan procurarse a sí mismos.

Spinoza (1632 – 1677): toda nación tiene tanto derecho como poder pretenda. Por eso todos los hombres
están refugiados en un E°: dependen de él y deben someter su conducta a su interés. En cambio, los Estados
se bastan a sí mismos, y deben velar por su propio interés, el interés público.

El pensamiento de Vittoria dominó por más de 100 años el pensamiento jurídico internacional, aunque
Europa se rige por el absolutismo, el iusnaturalismo de Vittoria siguió vigente en el D° de Gentes.

Emerich de Vattel (1714 – 1767): explica que el D° de gentes es una ciencia en particular que consiste en
una aplicación justa y razonada de la ley natural a los negocios y a la conducta de las naciones y de los
soberanos. Tal D° produce entre las naciones una obligación externa, independiente de la voluntad, éste es
el derecho de gentes natural y necesario que todas las naciones deben respetar.
Distingue el derecho voluntario como único origen del Ius Gentium, al cual denomina derecho de gentes
voluntario o arbitrario.

En el derecho voluntario hay un consentimiento tácito, debido al uso que hacen los pueblos formaron la
costumbre del derecho. Distingue el D° de gentes convencional (movido por tratados o convenciones) y el
derecho de gentes consuetudinario (nace de la misma gente que ha creado la costumbre).
Se valora la fe de los tratados: voluntad firme y sincera de cumplir lo que se ha pactado. Es aquí
donde se configura el “PACTA SUNT SERVANDA”, un E° nace libre para pactar, por tanto debe cumplir lo
pactado.

Los iusnaturalistas se preguntaron qué ocurre cuando un pueblo viola un tratado, la idea de los pecados
de Vittoria ya no tiene importancia pues la religión es un ámbito separado del derecho. La solución es el
que viola un tratado viola el derecho de gentes, por ende es mucho más culpable por que viola a su aliado
y a todas las naciones y ofende al género humano. Todas las naciones que se gobiernan a sí mismas son
un E° soberano igual a todos, que debe cumplir el D° de gentes (Vattel). El problema para el profesor es que
no hay ni un tribunal ni un poder ante el cual responder.

ESCUELA POSITIVISTA
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Johan Moser. Fin s.XVIII, (1701-1785). Es un jurista cuya especialidad es d° público.

Niega toda validez al pensamiento naturalista y al derecho natural eclesiástico, también rechaza el derecho
de gentes filosófico, pues estima que está basado en razones antojadizas y el derecho de gentes político,
pues divide el sistema de Europa según meros caprichos. Va hacia algo más concreto y positivo.

Para Moser el D° de gentes es tal cual existe en la realidad y respecto del cual todos los E° actúan. En el D°
interno la obligación de la norma jurídica es la conciencia del poder que impone el E°. En cambio en el D°
Internacional un estado independiente no está sometido a nadie no existe una voluntad superior, todos los
E° se relacionan en un plano jurídico y teórico de igualdad.

3 ideas positivistas:
 Auto-limitación del E°: al participar en la creación de una norma el E° auto-limita
su discrecionalidad; como cuando se prohíbe la guerra.
 Voluntad común de varios E°s: es lo que crea la norma internacional.
 Pacta Sunt Servanda: si los E°s han consentido en la creación de un derecho
(expresa o tácitamente) deben cumplir lo que han pactado o consentido
implícitamente.

Se pregunta ¿qué sucede cuando los E°s no cumplen el D°? Moser no responde, pero de sus postulados
se saca una contradicción como evidencia: la igualdad e independencia de los Estados se contrapone a la
característica obligatoria de los tratados.

John Jellinek. Mediados S. XIX. Autor de la T° Jurídica del E°.

El Estado soberano es el que no está sometido a la voluntad externa, el signo propio del Estado es el poder,
y no puede derivarse en ningún otro E°. El poder no tiene carácter divino, más bien deriva del mismo Estado
y es por sí mismo válido. La expresión de ese poder es la soberanía.

El E° es un sujeto de derecho que vive en una realidad internacional, éste aspecto no se subordina al
ordenamiento interno, sino que se reconoce vinculado por el derecho internacional con carácter obligatorio.
El E° queda sometido solo por su propia voluntad y es reconocido por los miembros de la comunidad. (Ppio.
de igualdad entre E°s).

El D° internacional no establece relaciones de subordinación; establece, por el contrario, relaciones de


cooperación entre iguales.
¿Por qué el D° internacional es obligatorio? Porque los E°s pactan libremente, son ellos mismos los que a
través de autoridades crean en D°. Crear y cumplir la ley es una decisión voluntaria del E°.

Sin embargo la falta de una comunidad internacional organizada y el mismo poder soberano de cada E°
hace que no exista realmente una comunidad internacional, sino una coexistencia de E°s independientes
e iguales jurídicamente, la función del D°I sería regulas las relaciones en la medida que ellos mismos
lo quieran. El D° Internacional tendría carácter anárquico, porque cada Estado se maneja a sí mismo. Pero
para el profesor, derecho y anarquía son términos antagónicos.

Así, el derecho internacional crea relaciones de coordinación entre Estado independientes y soberanamente
iguales. Acepta el arbitraje como un modo de no ir a la guerra.

Karl Triepel. Finales de siglo XIX.


Señala que el único fundamento del derecho es la declaración de voluntad. La voluntad soberana del E° se
manifiesta creando el derecho interno. Ahora bien, el derecho internacional requiere la voluntad de todos
los E°s, ese es su fundamento obligatorio. Ésta voluntad de todos los E° debe ser común, la característica
más importante que debe tener es ser una voluntad única o vereinbarung. Debe tener un contenido
colectivo, es decir todas las partes deben acordar lo que regulará una relación determinada, es diferente a
la voluntad declarada en un contrato, pues cada parte no debe perseguir sus propios fines, debe apuntar a
los fines de la comunidad.

¿Se requiere la voluntad de cada E°? ¿Da los mismo un pequeño E° que uno grande? Basta que sea uno o
muchos Estados los que crean la norma de derecho internacional; si un E° no participa en el proceso, no
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está obligado por la norma ni está obligado a cumplir el tratado. Solo un vereinbarung contrario puede
derogar un tratado.

Dionisio Anzilotti (1867 – 1950)


Para él, los E°s independientes deben reconocer, mutuamente, la independencia de otros E°. Debido a esta
independencia internacional deben producir un ordenamiento, normas de conducta que regulen y ordenen
las relaciones.
Las normas de conducta pueden clasificarse en dos categorías:
 Normas que nacen de los convenios entre Estados derivan del acuerdo expreso de los Tratados.
 Normas que derivan de la costumbre internacional mediante acuerdo tácito.

En ambos casos surge el Pacta Sunt Servanda. Tal principio es una norma superior que ordena y da unidad
al Ord. Jurídico Internacional.

Normativismo o positivismo normativo

La escuela positivista tiene una variante: normativismo o positivismo normativo. Pero para el Prof. es como
si fueran corrientes de pensamiento diferentes.

Hans Kelsen. Austriaco, Universidad de Viena.


En su Teoría Pura del Derecho señala que “el sistema o la norma es la base de todos los sistemas jurídicos
existentes”. Hace análisis estructural del D° Positivo, a Kelsen no le importa si deriva del derecho natural o
de la voluntad.
Crea un sistema escalonado de normas, hasta llegar a la necesidad de establecer una norma base que da
origen y orden al sistema  Hipótesis fundamental NHP.
La validez de la norma jurídica no proviene de la voluntad, sino que proviene de otra norma, de una que
antecede a tal norma: La Constitución.

Sostiene que el derecho internacional comienza a formarse cuando una norma existente establece que la
costumbre constituye derecho (confirmación del positivismo).

Objetivismo Sociológico

Doctrina de León Duguit, Èmile Durkheim, Georges Scelle: cualquier derecho es un fenómeno de la
solidaridad social, es decir, en las sociedades estatales o internacionales siempre es una necesidad social
crear una norma de derecho. (Tal idea ya había sido planteada por Suárez)

La necesidad de comercio hace nacer el Pacta Sunt Servanda, por ende tal principio dependería de la
necesidad de comercio más que de la voluntad.
La fuente de Derecho Intersocial es única, y radica en el hecho social. La fuente de D° I se desprende de
las relaciones internacionales y la obligatoriedad deriva de la necesidad de mantener esas relaciones.
Todas las normas inter-sociales prevalecen ante las normas internas, las modifica o las deroga
instantáneamente. (Aplicación en D° Chileno: Art. 5 CPR).

Ideologismo Jurídico
Charles D’ Visscher
Belga, rechaza todas las concepciones que reconocen que es derecho lo que declara la voluntad. Sostiene
que el d° es un problema moral. Depende de la moral en la medida que el contenido del derecho es
inseparable de la noción del bien, la única justificación del D° I está en la subordinación de la función estatal.
Su teoría es criticada por que actualmente el d° se concibe como una institución completamente distinta a
la moral.

Wilfred Jenks: la voluntad de la comunidad de E°s es la que fundamenta y justifica el D° I.


¿CUÁL ES LA RELACIÓN ENTRE D° INTERNACIONAL Y D° INTERNO?

 Escuela Dualista: son dos órdenes diferentes.


 Escuela Monista: Por regla general los Estados reglamentan el D°. Internacional al D°. Interno (para
que un tratado sea válido debe reconocerlo el D°. Interno).

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La diferencia entre ambas escuelas:
La T° Dualista por un lado plantea que la voluntad de los Estados crea y valida el D°. Internacional.
La voluntad de un E° crea derecho interno
La voluntad común (o las voluntades) de muchos E°s crea el D° Internacional.

El dualismo
El primer efecto de la T° Dualista es que hace tan diferente el sentido de ambos derechos, que llega incluso
a sostener que son dos órdenes jurídicos diferentes por dos motivos:
 Relaciones que regulan
 Fuentes jurídicas que establecen

El D° Interno subordina al individuo a una ley, en cambio en el D° Internacional la subordinación proviene de


coordinación.
Siendo órdenes jurídicos distintos cada uno solo obliga en el ámbito propio y no en el otro.
 En las relaciones entre E°s rige el Derecho Internacional.
 En las relaciones entre personas y entre el E° y las personas rige el
Derecho Interno.

Para que una norma de D°. Internacional tenga cabida en el D° Interno requiere un proceso de reinserción
y recepción por el ordenamiento jurídico interno.
El sujeto de derecho siempre es el E°, siendo sujeto el individuo solo desde que la norma se incorpora al
derecho interno. Si no se incorpora, la norma no es aplicable a los individuos. Por regla general los tribunales
de justicia siempre deben aplicar el D° Interno.
El problema ocurre cuando hay una contradicción entre una ley estatal y un tratado vigente. Ambas doctrinas
dan diferentes soluciones, en ambas prima el derecho interno, en la doctrina dualista el E° puede incurrir en
responsabilidad internacional; pero la doctrina monista ha extremado la primacía del derecho externo e
interno.

El monismo
La Escuela de Viena (fundada por Kelsen) recoge la idea de Merkel: es necesaria la unidad del orden
jurídico. Para Kelsen las normas emanan de una norma jurídica superior, no de la voluntad. La norma
Hipotética Fundamental tiene como única función garantizar la unidad del pensamiento jurídico.
Es incomprensible que haya dos órdenes jurídicos independientes. El sistema unitario tiene una Norma
Fundamental, que para algunos es el Pacta Sunt Servanda y para otros la Grumnorm es la Constitución

El monismo con primacía del D° Internacional.


La Escuela Austriaca se pregunta: si la Grumnorm es la Constitución, ¿qué pasa cuando cae un gobierno y
se deroga su constitución?, ¿cae todo el sistema jurídico? No, porque hay una norma de derecho
internacional que emana de un principio fundamental: La continuidad del Estado, de manera que puede caer
un gobierno pero la continuidad del E° no depende de una norma interna. Hay un solo ordenamiento jurídico
(leyes nacionales más derecho internacional) con primacía del D° Internacional.
La Grumnorm es el Pacta Sunt Servanda. El E° se ha obligado por el D° Internacional. Ppio de Efectividad.

La primacía del D° Internacional enfrenta el problema de dicotomía entre ley interna, que debe su cumplido
a tribunales y leyes de derecho internacional. Para la doctrina estas leyes no son ni nulas ni inexistentes, al
contrario, son plenamente válidas y deben ser aplicadas. Pero son meros hechos exigibles por el E° que no
rompen con la unidad de sistema, son hechos vigentes que obedecen a la responsabilidad del E°; que a
veces pueden derivar en responsabilidad para el E°.

CRITICAS A AMBAS ESCUELAS


Críticas a la doctrina dualista:
1) Refutación de argumentos:
 Frente a la diversidad de fuentes entre D° Interno y D° Internacional: no hay diferencia, pues ambos
órdenes son producto de un uso social de ellas. La fuente, por tanto, siempre será el hecho social.
Zelt dice que el dualismo confunde el origen de la norma y factores de creación.

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 También se refuta la diversidad de sujetos, pues no es exacta ni importante. En el d° interno también
hay una diversidad de sujetos, por ejemplo los sujetos de derecho público y derecho privado.
 En ambos órdenes los destinatarios de la norma son sujetos de derecho. Los gobernantes ponen el
orden jurídico interno mediante la ley y deben recepcionar el D° Internacional al D° Interno.
 La diferencia entre ambos es orgánica y formal, pero no de pensamiento jurídico.

2) Objeciones:
 Desconoce el Principio de Identidad al reconocer validez a 2 normas jurídicas diferentes porque
pertenecen a ordenamientos diferentes. Para el Prof. la realidad demuestra otra cosa.
 La recepción no sería una necesidad lógica de incorporación, sería solo un proceso formal para
hacer contar la recepción de la norma internacional.
 ¿Qué pasa con un tratado de plena validez internacional, recepcionado, que luego
internacionalmente se termina? ¿queda vigente en la ley interna o no? Para ellos, si la T° dualista
fuera cierta debiera seguir valiendo. Pero en la realidad se estima una abrogación automática.

Críticas al monismo
 Es insignificante como doctrina y solo sirve para explicar que el E° se obliga por un tratado. Pero si la
Constitución se deroga ¿Caen todos los tratados? No cabe duda que no es así, pues si persiste la
continuidad del E° es debido al derecho internacional.

Tesis voluntarista: algunos estados creen válido efectuar nuevos tratados por que no son el mismo gobierno
que los efectuó o son nuevos estados. (URSS-Colonias independizadas)

Criticas al monismo con primacía del D° Internacional


 Se establece que el derecho internacional ha surgido muchos años después que el derecho interno.
Pero para el Prof. cuando surge el derecho interno ya tiene aplicación el derecho natural, por tanto se
acepta el derecho internacional como parte del derecho natural.
 La abrogación automática del D° Internacional no existe sin las formalidades propias del derecho
interno.
 Los monistas se defienden diciendo que sus teorías están orientadas desde un punto de vista
jurídico, no cronológico. Todos los otros problemas para ellos son solo aspectos formales.

La práctica internacional no ha consagrado ninguna de las dos teorías.

La práctica del derecho interno es contraria a la T° Dualista en cuanto niega todo efecto en normas de
derecho interno. Por ejemplo ante un problema de este tipo la Corte Penal Internacional falla en función del
derecho interno de cada país.

No existe norma internacional según la cual un E° quede obligado a un Tratado ratificado de forma
inconstitucional. En tal situación observamos que no hay norma que prime la validez al tratado ratificado
inconstitucionalmente ¿tiene primacía entonces el derecho internacional por sobre el derecho interno? Si el
E° ha ratificado el tratado acudimos al principio de Buena fe, en virtud del cual los otros Estados creen que
el tratado es válido y lo cumplen.
Un Tratado puede derogar una ley interna. Art. 4 Tratado de Letrán (Mussolini con Vaticano) derogaba la
ley de garantías italianas de 1800.

DIFERENCIAS DE LA DOCTRINA DUALISTA Y MONISTA


Referencias del derecho chileno al derecho internacional: Art. 60 CC. Art. 6 COT. Art. 37 C.P. Penal.
Pero el Derecho Internacional no hace referencia a cómo el E° debe manejar el Derecho Interno.
Es necesario precisar el concepto de Derecho Internacional: conjunto de principios y reglas
consuetudinarias o convencionales que determinan derechos y deberes de Estados y de los demás sujetos
de derecho internacional público en su caso.

FUENTES DE DERECHO INTERNACIONAL


¿Por qué y cómo se crea el D° I? ¿De qué manera se expresa la norma de derecho internacional?, ¿Cuándo
se crea? doctrinas que responden a cómo nace el derecho internacional:
 Positivismo: nace de la voluntad común
 Iusnaturalismo: nace de la ley natural

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 Objetivismo: nace como necesidad social.

FUENTES FORMALES
Responden a cómo se expresa el derecho. Es necesario distinguir dos tipos:

1. Fuentes Formales Espontáneas: la costumbre (repetición de una conducta ante cierta situación)
y principios generales de derecho.
2. Fuentes Formales Convencionales: tratados y convenciones.

El D°. Internacional Positivo ha recogido las fuentes formales mencionándolas de alguna manera.

- XII Convenio de la Haya (1907), art.7: recoge las fuentes formales y crea el Tribunal Internacional
de Presas. Tal tribunal nunca se materializó, sin embargo se indican qué debe considerar el tribunal
para solucionar cuestiones de derecho:
o 1-. Si existe algún convenio.
o 2-. A falta de convenio aplicará las normas de Derecho Internacional Consuetudinario.
o 3-. A falta de lo anterior aplicará principios generales de derecho y la equidad.

ARTÍCULO 38 - Estatuto del Tribunal Permanente de Justicia Internacional (1920) (Actual artículo 38
de la Corte Internacional de Justicia), conferencia de San Francisco, establece las fuentes formales de
derecho internacional:

Cuando la corte, cuya función es decidir conforme al derecho internacional, las controversias que le sean
sometidas, deberán aplicar:
A. Los convenios internacionales, generales o particulares, que establecen reglas
expresamente reconocidas por los estados litigantes Art. 38
Art. 38
Tribunal
B. La costumbre internacional como prueba de una práctica generalizada y aceptada Permanente de Corte
Internacional de
como derecho. Justicia
Justicia
C. Principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas. Internacional
(Reconoce naciones no-civilizadas, correspondientes a las que no reconocen los
principios)

D. El Tribunal podrá usar la jurisprudencia y la doctrina de los tratadistas.


E. El tribunal podrá fallar en la equidad si las partes expresamente lo han facultado.

Por tanto se reconocen las 3 fuentes principales de derecho internacional:


Tratados, costumbre y Principios generales de derecho. (D y E son medios auxiliares).

Los principios de derecho internacional son generalmente iusnaturalistas, pero se les ha agregado un
supuesto: deben ser reconocidos por cada E°. Si un E° es extremadamente positivista puede no
reconocerlos y no aplicárseles.

3 criticas al Art. 38.


 Ha puesto letras para señalar una prioridad en el análisis.
 Simplemente aplica principios generales de derecho como ley especial prima por sobre ley
general (el tratado es lo especial, la costumbre lo general y los principios aún más
generales) y lex posteriori deroga at priori.
 Las fuentes de D°I no son todas las que están en el artículo. Faltarían 2:
1. Determinados actos unilaterales de los E°s que produce efectos jurídicos
internacionales (ej. notificación)
2. Determinadas resoluciones de Organismos Internacionales Intergubernamentales
acorde a sus estatutos. (ONU)

FUENTES PRINCIPALES DE DERECHO INTERNACIONAL

TRATADOS INTERNACIONALES
Acuerdo celebrado por escrito entre E°s. Los tratados multilaterales crean normas de derecho obligatorias
para quienes las suscriben, como una organización internacional o normas especiales sobre un tema en
particular. (Ej.: Tratado Multilateral Convención de Viena).
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También hay tratados declarativos, que se encuentran en un texto escrito consensuado. Estos tratados
recogen la costumbre, por tanto sirven para probar la existencia de normas sobre la conducta (obligan a un
E° aunque no lo haya declarado). Un Tratado puede derogar la costumbre, por ejemplo el Tratado sobre la
Guerra derogó la costumbre de entregar patentes de corso.

LA COSTUMBRE
La costumbre es la principal fuente de Derecho Internacional. Ha originado la formación de éste: ha creado
instituciones y normas de D°I.

Elementos de la costumbre
1. Elemento material u objetivo de la costumbre: práctica que los E°s realizan en forma constante,
uniforme y reiterada de una materia determinada. Además se exige un transcurso de tiempo: la
práctica debe ser constante y debe provenir de tiempos inmemoriales. No existe la costumbre
espontánea.
a. Es necesario distinguir entre uso y cortesía. Todas las costumbres que no son derecho no
entran en ésta categoría, tampoco las normas de protocolo pues no son derecho.

A pesar de ser uniforme, constante y reiterada requiere:


2. Elemento jurídico o subjetivo de la costumbre: OPINIO IURIS, la convicción de que tal práctica es
jurídicamente necesaria. Para el E° es una necesidad jurídica actuar de tal manera.

La generalidad de la costumbre crea problemas. El problema de la costumbre es que sea una regla
generalmente aceptada como derecho, ¿es costumbre lo que aceptan solo unos E°s y no otros? 2 figuras:
 1-. Clasificación de la costumbre
 2-. Teoría del objetor persistente

Clasificación de la costumbre
a) Costumbre general o universal: es aquella aceptada por la generalidad o todos los E°s. Ej.: el mar
territorial. No requiere prueba alguna (porque es conocida por todos). Para desconocerla es
necesario cambiar el peso de la costumbre probando que es solo una práctica.
b) Costumbre regional: propias de los Estados de una región del planeta; otros Estados no la
reconocen como tal. Ej.: asilo diplomático pertenece solo a América Hispana. No es tan nítida, pero
tampoco es imposible de probar. El problema está en determinar que esa costumbre es oponible
(aplicable y exigible) al otro Estado.
c) Costumbre local: Norma de costumbre aceptada por dos Estados. Ej.: Derecho de paso entre
Portugal e India. Siempre debe probarse. Si uno de ambos estados intenta desconocerla, es
necesario probar que hay conciencia del elemento material y jurídico

La clasificación es importante para la prueba de la costumbre relacionada con el Art.38. En un litigio


puede ser necesario probar la costumbre.

En la prueba de la costumbre debe probarse en primer lugar el elemento material de la costumbre, primero
debe probarse que ese hecho en particular ocurre y no otro.
La opinio iuris no es indispensable, porque se infiere del elemento material. Si el E° nunca ha objeta una
costumbre, se infiere aceptable.

Teoría del objetor persistente


Consiste en que un E° manifiesta su objeción, persistentemente, frente a una norma de costumbre que se
está gestando. Tal E° no busca realizar ni exigir tal costumbre. Aunque la regla esté en el derecho, la
costumbre le es inoponible.
Ante la prueba de la costumbre el E° deberá mostrar las constantes objeciones que interpuso ante tal
costumbre, de esta forma conseguirá que la norma no le sea obligatoria.

Consideraciones respecto a esta teoría:


1. “Cuando un E° presenta su objeción persistente, impide la creación de la norma”. Si esto fuera así
sería darle un veto a un E° sobre las decisiones de los otros E°s.

11
2. “Si una mayoría consiente la nueva norma, esta pasa a ser obligatoria para todos los E°s aún para
aquel que la ha objetado” Tal idea se ha rechazado en base al principio de igualdad y soberanía de
cada E°, no le se pueden imponer normas.
3. Cuando la norma infiere/cristaliza en una norma jurídica le es inoponible al E° que ha objetado
persistentemente la costumbre.

Problemas de derecho procesal consuetudinario: rendición de la prueba y precisión de la norma. La


costumbre está sometida a tendencias desestabilizadoras, no basta que el E° adquiera una práctica para
que cree una costumbre.
Hay una tendencia a recoger, declarar o codificar la costumbre en convenciones.
Algunos tratados han modificado normas de costumbre. Pero la Teoría del objetor persistente en vez de
objetar la costumbre la rechaza.
Hay una relación de efectos contradictorios entre tratados y costumbre, esto afecta la seguridad jurídica. El
mismo caso del objetor persistente hace difícil saber si un E° se está obligado a una costumbre que su
oponente desconoce.
El primer reconocimiento de la T° fue en consideración a un conflicto entre Noruega y Gran Bretaña.

La costumbre y los nuevos Estados


El problema de la costumbre ocurre cuando un nuevo E° declara que no está sujeto al sistema
consuetudinario internacional por que en el momento de gestación de la norma, él, como E° nuevo, no tenía
la facultad de rechazar o aceptar la norma de derecho internacional.
En la práctica algunos E° se aprovecharon y no reconocieron siquiera los Derechos Adquiridos de los
colonizadores asentados previos a la independencia del país por ejemplo, confiscaron sin indemnización
los bienes de los colonos. Al momento de pedir reconocimiento internacional los países ya constituidos
podrían exigirle al nuevo E° que reconocieran los D°s Adquiridos por los colonizadores.
Durkheim postula que al momento de pedir reconocimiento internacional el nuevo E° acepta tácitamente las
normas de D° Internacional consuetudinario, a no ser que rechace explícitamente una norma particular.
XVII Resolución 1803 de 1962 de la Asamblea General de las Naciones Unidas por amplia mayoría se
comprometen a que la nacionalización……….

La reserva
Un E° que se hace parte de un tratado puede hacer una reserva respecto de un artículo. Pero en el fondo
está creando 2 tratados diferentes:
1-. Tratado con todos los artículos
2-. Tratado con reservas

PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO


El Estatuto de la Corte Internacional de Justicia señala en su ya citado Art. 38, letra C los principios
generales de derecho como fuente formal.

¿Qué es un principio? ¿Qué es un principio de derecho? ¿Qué es un principio general de derecho?


 Principio es cualquiera de las primeras verdades que forman el fundamento de una ciencia
 Cada uno de las máximas particulares por las que cada uno rige acciones o discursos.
 Principio de Derecho es una norma no legal, supletoria de estas, constituida por aforismos o
doctrinas que gozan de general aceptación de jurisconsultos y tribunales.
 Principio General de Derecho: ideas fundamentales de carácter jurídico que no están escritas
pero informan de desarrollo jurídico de una comunidad
El principio jurídico subyace a una regla jurídica, explica por qué y para qué de una regla de derecho. Explica
causa y razón de ella, pero la formulación del principio se puede establecer por inducción de la regla
existente.
Con facilidad un principio se puede convertir en una norma de derecho, como ocurrió con el pacta sunt
servanda.

La distinción entre principios y reglas de derecho no es natural, es meramente formal, la idea es que la
coherencia de una regla de derecho descansa en ciertos principios. Para Vittoria los principios de D° están
en el D° Natural.

Hay dos tipos de principios generales de Derecho:


 Provienen del Derecho Interno de cada E° y se han unido al Derecho Internacional.
12
 Principios propios del Derecho Internacional.

El Estatuto de la Corte reconoce principios concordantes que existen en el ordenamiento jurídico de cada
E° in fuero interno que se ha unido al D°.I.
i. Principio de la buena fe
ii. Prohibición de abusar del derecho
iii. Principio de cosa juzgada
iv. Toda violación de un derecho origina el deber de indemnizar
v. Principios relativos al error: no puede convocar un error como vicio del consentimiento si el
mismo país lo construyó con su conducta o cuando pudo evitar el error o pudo advertir la
posibilidad de error.
vi. Principio de no enriquecimiento sin causa
vii. Nadie puede aprovecharse de su propio dolo
viii. La ley PARTICULAR PRIMA POR SOBRE LEY GENERAL
ix. Lex posteriori deroga at priori

También hay principios propios del Derecho Internacional que han sido reconocidos por la propia Corte
Internacional de Justicia innumerables veces.
(Ej. Caso de Albania en relación al estrecho de Corfú. Tal E° habría violado 3 principios: Principio de la
libertad de comunicaciones marítimas; Principio que todo E° no debe utilizar su territorio para perjudicar a
otros E°s; Consideraciones elementales de la humanidad)

5 grandes grupos de Principios de D° I


Charles Rousseau distingue 5 grandes grupos de principios de D°. Internacional.

I. Principios referidos a las relaciones entre orden jurídico externo e interno:


Primacía internacional del D° Internacional sobre el D° Interno de cada Estado. Respecto a este
principio la Convención de Viena establece que un E° no puede alegar una ley interna para no cumplir
un tratado internacional (art. 27).

II. Principios relativos a las competencias estatales. (En el D°.I. cada E° tiene ciertas
competencias):
Principio de la continuidad del Estado
Principio de la independencia de los Estados
Los cambios internos de cada E° no alteran obligaciones internacionales de ese estado.

III. Principios relativos a la responsabilidad internacional; sirven para tratar de hacer efectiva la
responsabilidad de un E° cuando incurre en un daño.
Principio de la reparación o indemnización. Debe tener relación con la fecha del delito o daño
causado.
Principio del agotamiento de los recursos internos.

IV. Principios relativos a la condición de guerra en el mar.


Principio que establece que no existe responsabilidad de los E° beligerantes en delitos cometidos
ante barcos navegantes por defensa propia.
Principio del derecho de privar al enemigo de medios marítimos de comunicación.

V. Principios misceláneos relativos a todos aquellos que no tiene clasificación


Principio que ningún E° está obligado a aceptar un arbitraje contra su voluntad (relacionado con
Carta de la ONU).

Principios propios del Derecho Internacional – Art. 103 Carta de la ONU


- Principio de no intervención de un E° en los asuntos internos de otro E° (principio más importante)
- Principio de igualdad soberana de los E°s.
- Principio de buena fe; esencial para que el pacta sunt servanda cumpla su cometido de una forma
correcta.
- Principio de arreglo pacífico de las controversias
- Prohibición del uso de la fuerza
- Principio de la legítima defensa
13
- Igualdad de los E°s y de libre determinación de los pueblos.
- Principio de cooperación pacífica y amistosa entre los E°s.

Los principios de derecho son fuente en la medida en que estén positivados, es decir, reconocidos
jurídicamente por los Estados.

FUENTES AUXILIARES O NO PRINCIPALES DE DERECHO INTERNACIONAL

ORGANIZACIONES INTERNACIONALES NO GUBERNAMENTALES


Dependen de la creación de la voluntad de E°s. La carta que los crea es un acuerdo internacional. La
organización puede crear resoluciones obligatorias.

 ONU: puede adoptar resoluciones obligatorias para cada E°, aún para aquellos que no han
participado en su creación.
 Asamblea General de las Naciones Unidas: en general no dicta resoluciones obligatorias, pero
puede hacerlo en algunos casos, tiene como requisito un quórum especial:
o Contribuciones económicas de los E° a la organización.
o Cuando el Consejo de Seguridad adopta resoluciones coercitivas o coactivas para cada E°.
 Corte Internacional de Justicia: dicta sentencias obligatorias.

ACTOS UNILATERALES QUE PRODUCEN EFECTOS JURÍDICOS INTERNACONALES


El D° I le ha dado a determinados actos unilaterales la característica de producir efectos generales. Un solo
E° decide ejecutar un acto que produce efectos jurídicos internacionales respecto a otros Estados.
Requisitos:
1. Deben ser autónomos (no pueden depender de la existencia de otro acto jurídico específico).
2. Tiene que ser dictado por una autoridad que tenga el poder para representar al Estado.
3. Tiene que ser hecho con la intención de obligar al Estado.

5 tipos de actos unilaterales:


I. Notificación: acto que notifica a otros E°s de una situación, hecho preciso o pretensión e un d°.
Puede clasificarse en:
 Obligatoria: deber de notificar ciertas situaciones. Ej.: cuando un E° se encuentra en guerra
debe notificar a la comunidad internacional y al E° adversario.
 Voluntaria o no obligatoria: es decisión del E° notificar. EJ: cuando Chile expandió la
plataforma continental de Isla Salas y Gómez.

II. Reconocimiento: declaración unilateral que hace un E° en virtud del cual reconoce un determinado
estado de cosas, un hecho o pretensión que tengan relación con otros Estados. Ej.: cuando un E°
reconoce un nuevo Estado.
 Expresa: se utilizan medios precisos como una nota o carta diplomática.
 Tácita: un E° envía una delegación especial para iniciar relaciones, para que éste tipo de
reconocimiento sea válido basta solo que un E° mantenga su embajada diplomática.
Hace un tiempo atrás el reconocimiento de un nuevo E° se clasificó en:
1. Reconocimiento de facto.reconoce la efectividad
2. Reconocimiento de iuris: reconoce legitimidad jurídica a un nuevo E°.
Efecto de reconocimiento: El E° que otorga el reconocimiento a la pretensión de otro
E° no puede posteriormente negar la efectividad de lo que ha reconocido. Puede negar
el hecho en sí, pero no la efectividad del hecho. Basta solo 1 medio de prueba para dar
validez a un reconocimiento. Ej. Dibujos en un papel.

III. Protesta: declaración unilateral de un E° que rechaza la legitimidad de una determinada pretensión,
situación o hecho realizado por otro E°. Siempre debe ser expresa y estar formulada en los términos
más claros posibles. Un E° que no protesta puede ver seriamente comprometidos sus derechos. En
D° I el silencio no equivale a aceptación. Sin embargo, el ciertos casos que afectan a un E° pueden
dar origen a la preclusión1.
Junto con la protesta, un E° puede acompañar un complemento directo de solución pacífica.

1
En términos generales, la preclusión implica que el titular de un derecho no puede ejercitar acciones en defensa de tal derecho por la concurrencia de
determinadas circunstancias que le son imputables
14
Al E° que protesta le es inoponible la situación o pretensión creada por el otro E°, se mantiene
intocable en tal materia.

IV. Renuncia: declaración unilateral de un E° mediante la cual abandona una determinada pretensión
o derecho subjetivo. Tiene como efecto impedir que tal derecho pueda ser reclamado por el E° que
ya lo renunció.
La mayor cantidad de renuncias se hace respecto de asuntos territoriales. Renuncia no significa
cesión de territorio. Cesión de territorio: 1929 Tacna – Arica. Perú cede Arica a Chile
Renuncia: Alemania declara sus fronteras y deja fuera de éstas a ciertos territorios ubicados en
Rusia y Polonia. Se entiende que cede tales territorios, renuncia implícitamente a Prusia y a dos
terrenos más.

V. Promesa: declaración unilateral por medio de la cual un E° se obliga a tener cierto comportamiento
futuro en una materia dada. Genera una obligación y permite a otros E°s exigir el cumplimiento. Ej.:
cuando el canciller francés y unos años más tardes el Presidente francés declararon terminar con
los experimentos nucleares en un atolón del pacífico. Francia no cumple tal promesa y se inician
acciones legales ante la Corte Internacional de Justicia.
Las declaraciones públicas de un E° relativas a sus actuaciones pueden obligar a un E° a cumplir
con ellas, se transforman en compromisos jurídicos.

Los 5 (notificación, reconocimiento, protesta, renuncia y promesa) son actos jurídicos unilaterales. Se
tienden a confundir y mezclar con los actos jurídicos unilaterales dependientes, que requieren la existencia
de actos jurídicos posteriores o anteriores a ellos. Así la promesa de un E° requiere la aceptación de otro
E°. La ratificación necesita de un Tratado anterior.

TRATADOS INTERNACIONALES
Generalidades
Hay una confusión respecto al término que abarca la palabra tratado. Tratado es un nombre genérico para
todo acuerdo internacional entre 2 E°s. Son acuerdos celebrados por E°s, por tanto, cualquier acuerdo sobre
materias que no tengan relación con el Derecho Internacional no son tratados.
Los parlamentos celebrados en la antigüedad no son tratados, ni tampoco lo son los acuerdos celebrados
entre Príncipes, estos solo son contratos. Los acuerdos que apuntan al ius commerci no son tratados, son
contratos pues apuntan a establecer relaciones contractuales privadas; Ej.: Codelco con China.

La naturaleza del tratado se relaciona con los sujetos de D° I:


 Estados
 Santa Sede (celebra tratados con otros E°s llamados concordatos)
 Agrupaciones Internacionales Intergubernamentales (idea que nació en los últimos 80 años)
 Cruz Roja Internacional

En el Art. 2 de la Convención de Viena2 se definen los tratados en sentido estricto:


1. Entre Estados
2. Celebrado por escrito
3. Recogido por el D° Internacional
4. Pueden constar con un instrumento único, dos o más instrumentos conexos o puede dárseles
diferentes nombres: convención, protocolo, estatuto, acuerdo, modus vivendi, compromiso, carta,
concordato, pacto de contrabendo, declaración.

Diversas denominaciones.

2
Art. 2. Términos empleados. 1. Para los efectos de la presente Convención: a) se entiende por "tratado" un acuerdo internacional celebrado por escrito entre
Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación
particular;

15
 Convención: tratados que dan normas generales sobre un tema.
 Protocolo: tratados que son anexos a un tratado principal o aclarativos de algunas normas del
tratado principal. Ej. Protocolo del Tratado de 1881 sobre Fronteras de Chile.
 Estatuto: tratado que establece normas que regulan el funcionamiento de un Tribunal. Ej. Estatuto
de la Corte Interamericana de Justicia.
 Acuerdo: tratados de tipo económico, cultural o comercial.
 Modus Vivendi: acuerdos de tipo temporal en el que un E° se compromete a actuar de una
determinada forma en el futuro mientras no se solucione un problema.
 Compromiso: se da cuando dos E°s buscan una forma alternativa de encontrar solución a un
conflicto. Como cuando dos E°s acuerdan llevar un litigio a un arbitraje o a otro tipo de Corte. Ej
cuando Chile y Argentina aceptan la mediación del Papa: Compromiso de Montevideo.
 Carta: fija el carácter limitado de las atribuciones que tienen ciertas organizaciones de D.I. Es un
tratado que regula una organización intergubernamental. EJ: UNU, OEA.
 Concordato: tratado celebrado por la Santa Sede con otro E° con el fin de regular materias
religiosas.
 Pacto de contrabendo: Tratado en virtud del cual E°s se obligan a celebrar otros tratados. Ej.
Armisticio.
 Declaración: a estos tratados se les da ese nombre porque establecen principios jurídicos o afirman
actitudes políticas comunes entre ambos E°S. Ej. Declaración de Santiago. Ciertas declaraciones no
tienen carácter de Tratado, por tanto no encajan dentro de ésta clasificación Ej. Declaración de los
Derechos del Niño.

Las denominaciones son bastante flexibles y a veces son usadas indistintamente con motivos estéticos,
por ejemplo para no repetir la misma palabra.

Clasificaciones de los Tratados:

I. Tratado bilateral: entre dos Estados.


Tratado multilateral: entre más de dos Estados. Se clasifican en:
o Cerrados: una vez celebrados no admiten incorporación de otros E°s. Ej. Tratado de Defensa.
o Abiertos: de una manera u otra admiten la incorporación de otros E°s. Se dividen en:
 Restringidos: se pueden incorporar E°s diferentes a los que celebraron el tratado,
pero se restringe el ingreso a algunos E°s ya sea por características geográficas
(Organización de Estados Americanos) o económicos (MERCOSUR).
 Universales: están abiertos a la adhesión de cualquier E°. Ej Convención de Viena
sobre el Derecho de los Tratados.

II. Tratados ley: su objeto es fijar reglas de derecho de tipo general que tengan una objetivación,
es decir que la finalidad sea igual para todos los E°s.
Tratados contratos: de carácter subjetivo por qué cada E° busca su propia finalidad. Ej:
compraventa.

La clasificación fue rechazada por la doctrina pues existen tratados contratos que producen
efectos a terceros, por tanto también serían tratados ley. Ej: las fronteras son fijadas entre dos
E°s pero afectan a terceros.
Es imposible buscar los fines de cada tratado pues saldría de los límites del derecho.
Kelsen postula que el tratado es un medio para cumplir un fin, no es el fin en sí mismo. No
importan entonces los motivos del Tratado, lo relevante es que crea normas jurídicas generales
o particulares.

III. Tratado solemne o formal (treaties): En la Constitución chilena necesitan de la aprobación de


la Cámara de Diputados y del Senado. En otros países solo basta la firma del mandatario.
Cumplimiento de 3 etapas:

1. ETAPA INTERNACIONAL:
a) Negociación: entre los Estados. Generalmente se produce por medio de
funcionarios del E°: canciller, embajador, plenipotenciario. Cuando son tratados
multilaterales la negociación se hace en Conferencias Internacionales que se

16
caracterizan por durar un largo período de tiempo. El representante recibe el poder
del E° para participar, por eso se denomina plenipotenciario.
b) Adopción del texto: Art.9 Convención de Viena3: 2/3 de los votantes y participantes.
La ONU ha fijado idiomas oficiales para los Tratados: inglés, francés, ruso, chino,
español y árabe.
c) Autentificación: Art. 10 Convención de Viena4. Se hace mediante el procedimiento
que hubieren acordado los E°s o mediante la firma o la rúbrica.
1. Firma
2. Rubrica (mosca)
3. Firma ad referendum: el representante firma sujeto a la confirmación de su
propio E°.
4. Firma diferida: se da un plazo de tiempo para que los E°s que no participaron
desde un comienzo en la negociación puedan firmar el tratado y se les
reconozca como partícipes desde la creación del tratado. Ej. Convención de
Viena tuvo un plazo de 1 año.

La firma tiene un significado distinto a la rúbrica, para el profesor en una primera


leída el representante debiera estampar a rúbrica pues la firma es sinónimo de
aprobación del tratado. Art. 18 Convención de Viena5
La firma significa:
- Autentificación del texto
- Aprobación definitiva del tratado.
- Obliga al E° a no violar el objeto o fin del tratado si lo ha firmado bajo ratificación
o antes que entre en vigencia.

2. ETAPA DERECHO INTERNO: Determina las formas de expresar el consentimiento en un


tratado, puede ser la sola firma del Presidente de la República o la ratificación por parte del
Congreso. Art. 32 n° 15 y art. 54 CPR.
a) Ratificación: generalmente por el Jefe de Estado.
b) Publicación: por lo menos en Chile debe ser publicado en el Diario Oficial para que
el Tratado tenga validez.

3. ETAPA INTERNACIONAL:
Art. 16 Convención de Viena6. Las 4 palabras crean problemas en la buena fe de las partes,
si bien todos los actos significan lo mismo pueden ser interpretados de maneras diferentes.
Art.2 Convención de Viena. Al D°.I le interesa que la voluntad del E° de obligarse sea objetiva,
clara y que le conste a los demás E°s. Por tanto el D°.I se ha obligado a diferenciar entre:
i. Ratificación: acto que emana de quien tiene plenos ejercicios en la administración de
un E°. Expreso. En Chile solo puede hacerla el Presidente (art. 32 CPR).
ii. Aceptación o aprobación:
iii. Adhesión: un E° expresa consentimiento en adherirse a tratados multilaterales,
abiertos universales.

3
Art. 9. Adopción del texto. 1. La adopción del texto de un tratado se efectuara por consentimiento de todos los Estados participantes en su elaboración, salvo lo
dispuesto en el párrafo 2.

4
Art. 10. Autenticación del texto. El texto de un tratado quedara establecido como auténtico y definitivo a) mediante el procedimiento que se prescriba en él o que
convengan los Estados que hayan participado en su elaboración; o b) a falta de tal procedimiento, mediante la firma, la firma "ad referéndum" o la rúbrica puesta
por los representantes de esos Estados en el texto del tratado o en el acta final de la conferencia en la que figure el texto.

5
Art.18. Obligación de no frustrar el objeto y el fin de un tratado antes de su entrada en vigor. Un Estado deberá abstenerse de actos en virtud de los cuales se
frustren el objeto y el fin de un tratado: a) si ha firmado el tratado o ha canjeado instrumentos que constituyen el tratado a reserva de ratificación, aceptación o
aprobación, mientras no haya manifestado su intención de no llegar a ser parte en el tratado: o b) si ha manifestado su consentimiento en obligarse por el tratado,
durante el periodo que preceda a la entrada en vigor del mismo y siempre que esta no se retarde indebidamente.

6
Art.16. Canje o deposito de los instrumentos de ratificación aceptación aprobación o adhesión. Salvo que el tratado disponga otra cosa los instrumentos de
ratificación, aceptación, aprobación o adhesión harán constar cl consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado al efectuarse: a) su canje entre los Estados
contratantes: b) su depósito en poder del depositario; o c) su notificación a los Estados contratantes o al depositario si así se ha convenido.

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a) Ratificación: La ratificación entre las partes se lleva a cabo mediante el canje o el
depósito.
El canje consiste en un intercambio de documentos (instrumento) de ratificación
entre los E°s.
El depósito, consiste en que cada E° le entrega sus instrumentos de ratificación a
un depositario para que este los guarde. EJ: la UNU es depositario general.
La ratificación a otros E°s puede ser hecha por el mismo depositario o como lo
haya establecido el tratado.

b) Registro: Es un paso adicional. Art. 80 Convención de Viena7. Consiste enpublicar


una copia del tratado. El único objetivo de ésta etapa es evitar que existan tratados
secretos, como el que suscribieron Perú y Bolivia. En la Convención el no-registro
no tiene sanción. En cambio para la ONU la sanción es un paso obligatorio, si el
Tratado no ha sido registrado no tiene validez jurídica y por ende ante su
incumplimiento, no puede ser invocado por algún E°.

IV. Tratado o acuerdo en forma simplificada (agreements): aquellos que pueden en un Estado
realizar su poder ejecutivo sin necesidad de la aprobación del Congreso para que tengan validez
internacional, esto depende del orden jurídico interno de cada Estado.

Discusión sobre si puede o no puede hacerse un acuerdo simplificado.


Para algunos depende del d° interno o derecho externo. En los acuerdos formales existen los llamados
tratados marcos, que son tratados amplios sobre una materia determinada en el cual las partes delimitan
el marco de las materias relacionadas con acuerdos futuros. En principio tales tratados, ya ratificados,
en canje o depósito, pueden ir acordando materias específicas sobre el tratado solemne, tales
negociaciones son tratados abreviados que entran en vigencia inmediatamente sin necesidad de re-
aprobación.

En Chile, el legislador establece un resguardo respecto de los tratados abreviados: siempre que traten
sobre materias propias de ley necesitarán la aprobación del órgano legislativo antes de ser aprobados.

Por lo general los acuerdos para establecer un tratado marco son de forma simplificada. Sin embargo la
práctica nacional e internacional es muy compleja. 2 problemas:

1. Problema interno: ¿el tratado simplificado debe ser materia de aprobación antes de su
ratificación? En Chile (constituciones de 1925 y 1987) se ha establecido que los tratados son
negociados y concluidos por el Presidente, pero deben ser aprobados por el Congreso antes de su
aprobación. Sin embargo, los tratados de forma simplificada no entran en tal categoría. Se han
aceptado ideas como que los tratados celebrados en cumplimiento de una ley no requieren
aprobación previa por parte del Congreso. Ley 1933 pone en vigencia provisional 12 acuerdos antes
de su ratificación. Cláusulas financieras del E° (1962): leyes que autorizan al E° para contratar
empréstitos provisionales, es decir, el E° puede renegociar tratados comerciales:
 Los tratados simplificados que se celebren en cumplimiento de una ley no requieren aprobación
legislativa.
 Los tratados simplificados que dan cumplimiento a otro tratado o a un tratado marco tampoco
requieren aprobación excepto que se trate sobre materias ley.
 Los tratados simplificados pactados en uso de las facultades administrativas del Presidente o del
jefe de E° pueden ponerse en vigor sin aprobación legislativa.
 La jurisprudencia de la Corte Suprema normalmente acoge los tratados simplificados que no han
tenido aprobación legislativa.

2. Problema internacional: por la forma de establecimiento de estos tratados puede producirse una
ratificación imperfecta pues puede darse que un Estado ha firmado un tratado sin respetar el
proceso interno que tiene el propio Estado.

7
Art.80. Registro y publicación de los tratados. 1. Los tratados, después de su entrada en vigor, se transmitirán a la Secretaria de las Naciones Unidas para su
registro o archivo e inscripción, según el caso, y para su publicación. 2. La designación de un depositario constituirá la autorización para que éste realice los actos
previstos en el párrafo; precedente

18
En principio un tratado siempre obliga a un E° que ha manifestado expresamente su consentimiento
de obligarse. La constitución establece la forma de manifestar el consentimiento para que el
consentimiento y la ratificación sean perfectos.

Diferentes posiciones sobre el valor jurídico de la ratificación:


1. Se admite la validez del tratado simplificado en función de la seguridad internacional que
resguarda el cumplimiento de otros E° respecto del tratado.
2. El tratado es nulo porque un tratado que expresa en forma incompetente el consentimiento no
puede tener validez ni producir efectos jurídicos.
3. Anzilotti sostiene que el tratado tiene plena vigencia, y se apoya en la responsabilidad
internacional el E°: el E° debe cumplir el tratado de buena fe y debe cumplir sus obligaciones
para no burlas la buena fe de los otros E°s. ART. 46 Convención de Viena.

En la práctica internacional se ha discutido la posible validez: el caso más famoso es el arbitraje


de Presidente Cleveland en la controversia entre Nicaragua y Costa Rica: Cleveland establece la
validez del tratado aunque el tratado haya sido aprobado por un presidente dictador sin congreso.
Cleveland se basa en el principio de continuidad de los Estados.

La reserva de los tratados


Su finalidad es excluir o modificar efectos de una o más disposiciones de un tratado.
Art. 2, letra d) se entiende por "reserva" una declaración unilateral, cualquiera que sea su enunciado o
denominación, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a él, con
objeto de excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicación a ese
Estado.
La reserva altera la unidad de un tratado. Respecto de ella se coligen dos ideas:
1. Idea de la unidad de un tratado, que dispone que el tratado debiera ser el mismo.
2. Idea de universalidad de la extensión de un tratado. Se acepta la reserva para que una pluralidad
de Estados pasen a formar parte del tratado, pues si no se aceptaran muchos Estados dejarían de
formar parte integrante de él.

Algunas consideraciones respecto de ella:


 En los tratados bilaterales no caben las reservas, solo en los multilaterales. La reserva en un tratado
bilateral implica renegociar el tratado, es decir, uno nuevo.
 Tampoco en todo aquel tratado que se expresen inaceptables.
 La reserva es una declaración unilateral, no es un acto unilateral. Sin embargo puede ser un tipo de
acto unilateral dependiente pues necesita de un tratado previo.
 La reserva puede hacerse al momento que un E° firma, ratifica, acepta o aprueba un tratado. Lo
ideal, sin embargo, es que se formule al momento de firmar un tratado. Se suscitan problemas
cuando se presenta al momento de adherir y al momento de firmar.
 También puede formularse al adherirse a un tratado, la cual se admite en los tratados abiertos-
universales, pero pueden estar sujetos a exigencias los Estados que ya forman parte.
 Su objeto es excluir o modificar diversas disposiciones.

Cuando no se admite la reserva (art. 198 Convención de Viena)


1. Si el tratado la prohíbe, cualquiera sea la naturaleza de éste.
2. Cuando el tratado admite solo ciertas reservas y no otras.
3. Cuando va en contra del objeto y fin del tratado.

Existen 3 actitudes que puede tomar un E° ante una reserva realizada por otro Estado:
1. Aceptar la reserva: por escrito y entregársela a un secretario. El efecto de éste acto es que la reserva
tiene plena validez entre el que la formula y el que la acepta.
2. Objetar la reserva:
a. Pura y simple: no impide la entrada en vigor del tratado entre quien la formula y quien la crea.

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19. Formulación de reservas. Un Estado podrá formular una reserva en el momento de firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o de adherirse al mismo, a
menos: a) que la reserva este prohibida por el tratado; b) que el tratado disponga que únicamente pueden hacerse determinadas reservas, entre las cuales no figure la
reserva de que se trate; o c) que, en los casos no previstos en los apartados a) y b), la reserva sea incompatible con el objeto y el fin del tratado.

19
b. Categóricamente: impide que el tratado entre en vigor entre quien hizo la reserva y el que la
formuló. En éste caso no hay tratado entre quien la formula y quien la objeta. Art. 219
Convención de Viena.
3. No decir nada sobre la reserva: procede una aceptación de tipo tácita luego de los 12 meses
siguientes a la formulación de la reserva. La convención de Viena para éste caso da un sentido de
aceptación al silencio.

Efectos jurídicos de la reserva: modifica el tratado respecto del Estado autor de la reserva y el Estado que
la ha aceptado. Los efectos cambian según el tipo de objeción que se produzca.

Hay, sin embargo, un efecto especial que se denomina RELATIVIDAD DE LA RESERVA: la reserva va a
producir efectos plenos respecto del E° que la formula y el E° que la acepta. Pero aunque el E° que la acepta
no puede exigirle al Estado que la formuló el cumplimiento de la reserva ya hecha. Para ellos tal disposición
es inexistente. Solo respecto de las otras partes el tratado funciona de forma completa, para ellos no existe
la reserva y por tanto sí existe la disposición respecto de los otros Estados.
Tanto la reserva como la objeción pueden ser retiradas y entregadas por escrito al depositario. Sin embargo,
el retiro de ambos elementos no tiene efecto retroactivo a menos que el tratado diga otra cosa.

INTERPRETACIÓN DE LOS TRATADOS


Art. 28 de la Convención: en los tratados internacionales hay irretroactividad (regla supletoria). Sin
embargo, un tratado puede acordarla.
Art. 29 de la Convención: el ámbito de los tratados es territorial, salvo que una disposición diga lo contrario.
Art. 30 de la Convención: Tratados Sucesivos: Estados que son parte de dos tratados, en que uno permite
la realización del otro.
Art. 31 de la Convención: 4 Reglas generales de la interpretación:
1. Buena fe
2. Conforme al sentido corriente que de atribuirse a los términos del tratado.
3. Según el contexto en que se hagan.
4. Teniendo en cuenta su objeto y fin.
Además se deben interpretar de forma que no rompan con los principios de derecho reconocidos.

Nulidad de los tratados (Art. 46 y ss. C de V)


Hay tres causas de nulidad:
I. Vicios del consentimiento: el consentimiento de un E° no debe adolecer ni de error, ni coacción,
ni dolo.
ii. Error: debe ser de hecho esencial y determinante. Solo produce nulidad relativa. En el D.I el error
no puede alegarlo el E° que ha contribuido a él con su conducta o que debiendo advertir el error
no lo hizo.
iii. Dolo: (intención positiva de causar daño o perjuicio). El dolo requiere una conducta fraudulenta
(ej. Declaraciones falsas, ocultamiento). La sanción es la nulidad relativa.
iv. Coacción:
1. Ejercida contra el representante. Art. 51 C. de Viena.
2. Ejercida sobre el Estado mismo: amenaza o uso de la fuerza ejercida sobre el E°. va contra
los principios de D°I°. Art. 52 C. de Viena.
Genera la nulidad absoluta (el Tratado no puede ser saneado).
* Los tratados de paz son una excepción: el d°i° les reconoce validez aunque sean firmados
bajo coacción. Esto ocurre porque si bien el uso de la fuerza es una realidad en la política
internacional es menester que alguien restaure la situación a la normalidad.
El Art. 52 de la Carta de las Naciones Unidas10.

9
21. Efectos jurídicos de las reservas y de las objeciones a las reservas: a) modificara con respecto al Estado autor de la reserva en sus relaciones con esa otra
parte las disposiciones del tratado a que se refiera la reserva en la medida determinada por la misma: b) modificara en la misma medida, esas disposiciones en lo
que respecta a esa otra parte en el tratado en sus relaciones con el Estado autor de la reserva. 2. La reserva no modificara las disposiciones del tratado en lo que
respecta a las otras partes en el tratado en sus relaciones inter se.

10
Artículo 52:1. Ninguna disposición de esta Carta se opone a la existencia de acuerdos u organismos regionales cuyo fin sea entender en los asuntos relativos al
mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales y susceptibles de acción regional, siempre que dichos acuerdos u organismos, y sus actividades, sean
compatibles con los Propósitos y Principios de las Naciones Unidas. 2. Los Miembros de las Naciones Unidas que sean partes en dichos acuerdos o que constituyan
dichos organismos, harán todos los esfuerzos posibles para lograr el arreglo pacífico de las controversias de carácter local por medio de tales acuerdos u organismos
regionales antes de someterlas al Consejo de Seguridad. 3. El Consejo de Seguridad promoverá el desarrollo del arreglo pacífico de las controversias de carácter
local por medio de dichos acuerdos u organismos regionales, procediendo, bien a iniciativa de los Estados interesados, bien a instancia del Consejo de Seguridad. 4.
Este Artículo no afecta en manera a1guna la aplicación de los Artículos 34 y 35. (no encuentro la relaciòn.fer)
20
Resolución 2113 (XX)
Resolución 2160 (XXI)
Corrupción del representante: conducta inducida a un representante del E° por otro E° para
obtener el consentimiento. Produce nulidad relativa.

II. Vicios de la capacidad: se da ante la incapacidad o falta de capacidad del representante del E°. Es
una causal de invalidez del tratado. Art. 4711 Co. De Viena. En virtud de tal artículo se ha establecido
que la cesión de un poder debe estar limitada y notificada por dos motivos
a. Habilitación de poder debe estar ratificada.
b. Para que el plenipotenciario no se exceda en sus poderes.
Genera nulidad relativa.

III. Violación a una norma de IUS COGEM. Art 53 C. de V. En éste caso el tratado adolecería de objeto
ilícito, pues estaría en contradicción con una norma imperativa de derecho internacional.
¿Qué es una norma imperativa de derecho internacional? Para el Profesor Arnello es una norma
que no admite acuerdo en contrario.
La doctrina señala que es posible armar dos grandes grupos de ius cogem:
i. Normas fundamentales de derechos humanos12:
a. Actos contrarios a la prohibición de la esclavitud.
b. Actos contrarios a la visita de inspección o registro en el alta mar
c. Actos contrarios a las normas de guerra.
d. Actos contrarios a la libre determinación de los pueblos
e. Actos contrarios a la no discriminación racial.
f. Actos contrarios a la no violación realmente grave de derechos humanos (ej. Genocidio)

ii. Normas de convivencia humana:


a. Normas contrarias a la prohibición de la piratería.13
b. Actos contrarios a la igualdad soberana y no intervención.
c. Actos contrarios a la soberanía del mar.
d. Actos contrarios a la soberanía de independencia política de un E°.

La única razón verdadera para justificar la existencia de éstas normas es que ningún ordenamiento jurídico
admite que la autonomía de la voluntad sea absoluta total e ilimitada. El ordenamiento jurídico limita la
autonomía de la voluntad.
Las grandes diferencias entre los E° hacen que las normas de cada país sean muy diferentes. Por eso es
difícil que las normas de ius cogem sean aceptadas de igual manera por todos.

Se ha intentado solucionar ésta des-adecuación entre los E° basándose en textos que recogen principios
fundamentales de derecho internacional. Por esto se establecieron 4 ideas para ordenar normas de ius
cogem.

1. Igualdad soberana de E°s y principio de no intervención.


2. Prohibición del uso de la fuerza y obligación de solucionar pacíficamente convivencias.
3. Principio de autodeterminación de los pueblos.
4. Principio de existencia de derechos fundamentales de la población humana que todo E° debe
respetar y proteger. Ej. Una violación del debido proceso es una violación a normas ius cogem.

11
47. Restricción específica de los poderes para manifestar el consentimiento de un Estado. Si los poderes de un representante para manifestar el consentimiento
de un Estado en obligarse por un tratado determinado han sido objeto de una restricción específica, la inobservancia de esa restricción por tal representante no podrá
alegarse como vicio del consentimiento manifestado por él, a menos que la restricción haya sido notificadas con anterioridad a la manifestación de ese consentimiento,
a los demás Estados negociadores.

12
Respecto a los derechos humanos el profesor cree que éstos son mucho más precisos que los que actualmente se consideran en los diversos tratados sobre la
materia.
13
La piratería es un delito internacional, cualquier barco puede apresar a un buque pirata y entregarlo en cualquier puerto internacional para que los piratas sean
juzgados.
21
La Co. De Viena buscó una forma de darle objetividad a éstas normas, para ello estableció el Art. 66 14, en
el cual reconoce competencia a la Corte Internacional de Justicia.

Respecto al ius cogem emergente, el Art. 64 establece que si surge tal norma todo tratado contrario existente
será nulo y terminará. Art. 64: Aparición de una nueva norma imperativa de derecho internacional
general ("jus cogens"): si surge una nueva norma imperativa de derecho internacional general, todo tratado
existente que esté en oposición con esa norma se convertirá en nulo y terminará.

Cómo puede alegarse la nulidad


Art. 65 → sistema de solución de controversias. Nadie podrá declarar nulo un tratado, éste procedimiento
necesita un proceso.

Terminación de los Tratados


Hay 3 grupos, cada uno con su causal respectiva.
I. Causales establecidas en el propio tratado. (Art.54)
1) Conforme a las disposiciones del tratado.
i. Plazo (incierto)
ii. Condición (cierto en tanto los E°s pueden prever un hecho cuya ocurrencia ponga
término al tratado, debe ser siempre expresa.)
iii. Art. 56
1. Denuncia: declaración que hace un E° para poner término a un tratado
bilateral. Puede ser expresa o puede inferirse de la propia naturaleza del
tratado (ej. Tratado de alianza militar)
2. Retiro: en tratados multilaterales. Debe haber una notificación de 12 meses
como mínimo antes de la fecha de retiro.

II. Abrogación de las partes (acuerdo posterior de las partes). Puede ser de dos formas:
1) Expresa: celebración de un nuevo tratado cuyo artículo primero, ultimo o único dice que se
pone término al tratado anterior.
2) Tácita: cuando las normas o disposiciones del nuevo tratado son incompatibles con el
antiguo. (lex posteriori deroga at priori)
i. Total
ii. Parcial: solo algunas disposiciones son incompatibles y otras son complementarias.

III. Causales establecidas por el propio D°I°.


Violación grave del tratado. Art. 60: 1. Una violación grave de un tratado bilateral por una de las
partes facultará a la otra para alegar la violación como causa para dar por terminado el tratado o
para suspender su aplicación total o parcialmente. El E° debe alegar la violación.
Respecto del tratado multilateral puede darse que las otras partes tengan intereses
diferentes. El art. 60 se pone en diferentes casos.
i. Acuerdo unánime para suspender o terminar el tratado. Sea:
1. De relaciones entre ellos y el E° violador del tratado.
2. Entre todas las partes.
ii. La violación afecta especialmente a una parte y no tanto a las demás partes. Esta
situación autoriza a la parte afectada a suspender parte del tratado o terminarlo con
el E° autor de la violación, pero solo respecto de éste, excluyendo las otras partes.
iii. Violación grave que modifica las situaciones de la otra parte. Necesidad de poner
término.
Tratar de precisar el alcance de violación grave: a) un rechazo del tratado no
admitido por la presente convención. b) violación de una disposición esencial para el
objeto y fin del tratado.
IV. Causales establecidas en el propio tratado.

14
66. Procedimientos de arreglo judicial de arbitraje y de conciliación. Si, dentro de los doce meses siguientes a la fecha en que se haya formulado la objeción,
no se ha llegado a ninguna solución conforme al párrafo 3 del artículo 65, se seguirán los procedimientos siguientes: a) cualquiera de las partes en una controversia
relativa a la aplicación o la interpretación del artículo 53 o el artículo 64 podrá, mediante solicitud escrita, someterla a la decisión de la Corte Internacional de Justicia
a menos que las partes convengan de común acuerdo someter la controversia al arbitraje:

22
V. Causales señaladas en el D° Interno:
1) Art. 60 n° 5. Se agregó para que un E° no pueda desligarse del tratado alegando violación
del mismo por otro E°. Ésta norma rige con distinción respecto de D° Humanos.
2) Imposibilidad subsiguiente de cumplir un tratado. La imposibilidad debe derivar de la pérdida
del objeto que permite que el tratado se cumpla. Sin embargo cuando la pérdida es temporal
no se puede alegar imposibilidad. Art. 61.
3) Ruptura de las relaciones diplomáticas. Art. 63. En general esto no pone término a un tratado,
pues sería muy fácil cancelas las obligaciones. Sin embargo, ciertos tratados tiene como
finalidad desarrollar relaciones diplomáticas, si es así el tratado debe suspenderse o
terminarse.
4) REBUS SIC SANTIBUS o cambio fundamental en las circunstancias. Art. 62
a) la existencia de estas circunstancias constituya una base esencial.
b) cambio modifica sustancialmente las obligaciones.
4 requisitos:
1. Que lo que cambia sea una circunstancia existente al momento de la celebración.
2. Que no haya sido previsto por las partes.
3. Que la existencia de tales circunstancias sea una base esencial del consentimiento
de las partes por obligarse.
4. Que el efecto que produzca el cambio modifique radicalmente el alcance de las
obligaciones que todavía deban cumplirse en virtud del tratado. Éste requisito lleva a
considerar injusto el cumplimiento del tratado para el E°.
Para que el rebus sic santibus sea más excepcional el párrafo segundo señala que el cambio
no podrá alegarse si:
a) El tratado establece una frontera.
b) Si el cambio nace de la violación de un obligación que tiene en virtud
de este o de otro tratado internacional. (principio nadie puede
aprovecharse de su propio dolo)
c) El que puede lo más puede lo menos.
15
5) En caso de Guerra ¿Qué pasa con los tratados? La convención utiliza la palabra hostilidad
(art. 73) Pero en términos generales puede decirse que el D° I° da por terminado los tratados
en caso de guerra.
Art. 75. Agresión de un E el E° agresor recibe condenas de la ONU y su Consejo. Sin
embargo las disposiciones de la Convención no tienen relación con las disposiciones de la
ONU.
6) ¿Qué sucede con el desuso? La doctrina señala que el desuso prolongado pone término a
un tratado. No obstante se considera que un E° debiera notificar al otro que el tratado sigue
vigente.

El efecto de los tratados


El primer efecto es el carácter obligatorio de sus disposiciones en función del pacta sunt servanda (art.
26): Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe.
Fundamentos doctrinales de la obligatoriedad:
 Para una doctrina la obligatoriedad es consecuencia del vereingbarung (acuerdo común entre
los Estados transformado en una voluntad única).
 Para Kelsen existe una norma superior (pacta sunt servanda) que da obligatoriedad a la
costumbre.
 Para los juristas del derecho natural tal obligatoriedad proviene de una necesidad moral.
 Para otra doctrina es obligatorio por razones extrajurídicas como p.ej la necesidad de la vida
de la población internacional

El principio de lex posteriori deroga at priori se ocupa de solucionar controversias respecto de la


incompatibilidad de dos reglas convencionales contradictorias (ej. Dos tratados bilaterales). Sin embargo,
la incompatibilidad no siempre tiene solución, por ellos algunos de los efectos de ciertos tratados han debido
llegar a la Corte Internacional de Justicia.

15
Los números 5) y 6) no se encuentran contemplados de forma expresa en la Convención de Viena.
23
La Convención en su Art. 30 intenta darle una solución, pero hace una salvedad que versa sobre el Art.
10316 de la Carta de las Naciones Unidas, ése artículo establece que si hay alguna disposición que no sea
concordante con la Carta de las Naciones Unidas, prevalecerá tal Carta. (Jerarquía superior de la Carta de
las Naciones Unidas).

Disposiciones chilenas sobre los tratados internacionales.

Art.32 CPR. Atribuciones especiales del Presidente de la República: negocia, concluye, firma y ratifica.
Art, 54 CPR. Señala las atribuciones del Congreso: aprueba o rechaza los tratados. No puede
modificarlos.(Art. 66 señala un quórum especial para las acciones precedentes.)
Art. 54. Nº1.Inciso II: El Presidente de la República informará al Congreso sobre el contenido y el alcance
del tratado, así como de las reservas que pretenda confirmar o formularle.
Inciso IV Las medidas que el Presidente de la República adopte o los acuerdos que celebre para el
cumplimiento de un tratado en vigor no requerirán de nueva aprobación del Congreso, a menos que se
trate de materias propias de ley. No requerirán de aprobación del Congreso los tratados celebrados por el
Presidente de la República en el ejercicio de su potestad reglamentaria.
Inc. V. Las disposiciones de un tratado sólo podrán ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma
prevista en los propios tratados o de acuerdo a las normas generales de derecho internacional.
Inc. VIII: Respecto del retiro de la reserva: ésta requerirá previo acuerdo del tratado en conformidad a lo
establecido en el proceso correspondiente
‘El retiro de una reserva que haya formulado el Presidente de la República y que tuvo en consideración el
Congreso Nacional al momento de aprobar un tratado, requerirá previo acuerdo de éste, de conformidad a
lo establecido en la ley orgánica constitucional respectiva. El Congreso Nacional deberá pronunciarse
dentro del plazo de treinta días contados desde la recepción del oficio en que se solicita el acuerdo
pertinente. Si no se pronunciare dentro de este término, se tendrá por aprobado el retiro de la reserva.’

SUJETOS DE DERECHO INTERNACIONAL

Los sujetos de derecho internacional son quienes están regulados por el D°I y se les reconocen derechos
y obligaciones. ¿Cuáles son estos?, ¿Cómo nace un sujeto de D°I?
Existe un sujeto de D°I° porque existe una norma desde la cual se le atribuye ipso iure el carácter de sujeto
internacional a los Estados. En el derecho internacional, los sujetos nacen anterior al propio derecho
internacional.
La aplicación de la regla hace que la doctrina sostenga que el único sujeto de D°I es el Estado. Sin embargo
en la realidad existen otras entidades que tienen un carácter determinado en el derecho internacional.
Los sujetos de derecho internacional preexistentes tienen la facultad de atribuirle a una entidad creada el
carácter de sujeto de derecho internacional. Éste principio ha sido reconocido por la Corte Internacional de
Justicia: los 50 Estados tienen el poder de conforme al D°I de crear una entidad que posea personalidad de
derecho internacional objetiva.
5 siglos después de la creación del DI, los propios estados existentes tienen las capacidad de otorgale la
calida de ser sujetos de DI a otras entidades, a traves de su voluntad , estos son las organizaciones
intergubernamentales. Se crea en función de esto, la ONU, creada por 50 Estados en San Francisco, que
cuenta con atribuciones implícitas en su personalidad.

Sin embargo se ha planteado si un E° puede existir sin territorio, la opinión internacional es que no. Si la
doctrina es tan estricta para el establecimiento de los E°s, se discute por qué le otorga características de
sujeto de derecho internacional a entidades que no cumplen con los requisitos básicos para un estado.
Ej.: La Santa Sede->Estado del Vaticano tiene 3 condiciones: 1) Papa, 2) Santa Sede y 3) Lugar del
Vaticano. Cuando hablamos de la SS,no nos referimos al estado del vaticano , es considerado un sujeto
asimilado al Estado para efectos internacionales. Puede acreditar y recibir diplomaticos (delegacion),
celebrar tratados (concordatos) y derecho a tener una sede temporal
Ej. 2: Orden de Malta es considerado sujeto de Derecho internacional aunque no posee territorio. Oren
creada para la cruzadas, compuesta por caballeros.
Ej. 3: Cruz Roja Internacional también se le considera sujeto de derecho internacional aunque nació como
una entidad de derecho privado suizo.

16
Artículo 103: En caso de conflicto entre las obligaciones contraídas por los Miembros de las Naciones Unidas en virtud de la presente Carta y sus obligaciones
contraídas en virtud de cualquier otro convenio internacional, prevalecerán las obligaciones impuestas por la presente Carta. (Carta Naciones Unidas)
24
INDIVIDUO: como sujeto pasivo, es decir, no puede actuar por si mismo pero s esta obigado y tiene
responsabilidad internacional.

Implicancias de la subjetividad internacional


1. Ser destinatario de las normas de derecho internacional.
2. Otorga una amplia gama de libertades y derechos. Esto se traduce en amplia autonomía de la
voluntad aparejada con auto limitaciones, limitaciones y prohibiciones.
3. Responsabilidad al actuar de forma diferente a lo permitido y lícito.
4. Capacidad para ejercer y reclamar derechos.
5. Capacidad para entablar relaciones con otros sujetos de D°I°.
6. Capacidad para crear derechos (especialmente de carácter privado).

Consecuencias de ser sujeto de Derecho Internacional


1. Destinatario de las normas de dicho derecho.
2. Gama de derechos y libertades según tipo de sujeto.
3. Limitaciones impuestas por D° Inter, respecto a su discreción para actuar.

Tipos de sujeto de derecho internacional.


I. Originarios: la norma ipso iure? dice que pasa a ser sujeto de derecho
internacional automáticamente. Son solo los Estados, debe tener los
elementos objetivos (SOBERANIA) y subjetivos (TERRITORIO,
POBLACION Y ORGANIZACIÓN POLITICA). Son Estados por una
ficción jurídica, es decir. Por una norma de DI se le otorga la calidad de
sujetos de derecho internacional, por reunir los requisitos necesarios y
suficientes para constituir u Estado. El Estado es el único sujeto original,
es PLENO , es decir, tiene ILIMITADAS ATRIBUCIONES, solamente el
Estado se autolimita a traves de la aceptacion y creacion normas, pues
debe cumplirlas de buena fe.
.

 Derivados: aquellos creados por los Estados en virtud de la voluntad común, ya sea de todos, los
Estados, de un grupo, de una región. Son universales la ONU y todos los que derivan de ella, como la
CEPAL, UNESCO, OIT, etc. Son LIMITADOS, pues solo pueden actuar según lo dispuesto en su
propio estatuto y por el propio art 2 n7 de la carta NNUU “Ninguna disposición de esta Carta autorizará a
las Naciones Unidas a intervenir en los asuntos que son esencialmente de la jurisdicción interna de los Estados,
ni obligará; a los Miembros a someter dichos asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la presente Carta;
pero este principio no se opone a la aplicación de las medidas coercitivas prescritas en el Capítulo VII.

II. Plenos: tienen totalidad de atribuciones y capacidades posibles. Solo el


Estado.
Limitados: solo tiene las atribuciones que les fija la carta o estatuto administrativo.
De tales características se perfila al ser humano como sujeto de derecho internacional limitado.
Una persona, en casos muy especiales, puede ser sujeto de D°I: comienza siendo un sujeto
pasivo al cual se le dirigen acciones internacionales, pero ésta situación es excepcional, debe
tener como precedente un tratado que indique tal potestad del derecho internacional.
Ya en el tratado de Versalles (art. 117) se señala culpable a Guillermo II de Alemania. Luego de
la II G.M. se crea el Tribunal militar Internacional que tipifica delitos. Cuando el hombre pasa a
ser sujeto activo es mucho más difícil, puesto que en general no puede ejercer acciones de forma
directa, siempre debe estar representado por un Estado. Inclusive el Pacto San José de Costa
Rica establece que el individuo debe ser representado por algún órgano.

EL ESTADO
El E° debe considerarse como la fuerza social más desarrollada de la humanidad. Tal poder se materializa
en el imperio de cada E°: el pueblo se somete a él.
Para los griegos el hombre se debe al E°, había una subordinación finalista del hombre hacia el Eº.
25
En la Edad Media la teoría griega se invierte, ahora es el Estado el que está al servicio del ser humano.
Goethe sostenía que sobre el individuo está el pueblo, el cual se inserta en el Estado. La constitución del
poder deriva de la nación. El Estado desde la vision del Derecho I , pensandolo como el E moderno, se
comienza a formar en el XV y queda perfectamente delineado posterior a la Rev Francesa, convencion de
Viena 1815 y el Tratado de Wesfalia. E comienza a visualizar un estado con aspectos geografcos, politicos,
sociologicos, hasta juridico
El poder del Estado tiene un valor categórico, permanente sobre la sociedad, esto se ha denominado
Soberanía Nacional: el estado es soberano en su territorio.
Respecto de la soberanía hay un choque de dos elementos:
1) Voluntad general – 2) Conciencia general del individuo (entendida como deberes y derechos)
Todo E° trata de fundar su poder en el derecho, crea deberes jurídicos, hace que la persona se someta al
derecho y no al capricho de la autoridad. Por eso el Estado de Derecho o rechtsstaat es necesario para
impulsar la comunidad.

El Estado es sujeto originario y pleno. Sin embargo, como son muy complejos ha sido necesario aclarar
ciertos conceptos.
 Estado  es la nación jurídicamente organizada (visión orgánica).
 Estado  es un fenómeno de fuerza. Bentham sostiene que el individuo renuncia a su libertad para
que el E° lo conduzca. Los propios individuos han cedido su libertad al estado , para ser defendidos
por el.
 Estado  es el pueblo que integra el Estado, en cuanto identifica con la idea de nacion, los individuos
que nacen y viven en un estado son nacionales,el Estado es una Nacion, es una identidad con una connotacion
humana y a la vez politica esencial (visión sociológica)
 Estado  al Estado lo definen las funciones que ejerce y los fines que persigue (visión finalista).
 Estado  conjunto de servicios que el E° debe realizar, Estado como juridicamente realizable (visión
jurídica).
 Estado  es un conjunto de tierra y un conjunto de humanidad. Como Geografico, no se concibe sin
un territorio (visión geopolítica).
Luego de todas las definiciones no cabe duda que el Estado es un fenómeno político-social.

Elementos constitutivos del Estado


Posee 3 elementos constitutivos.

 POBLACIÓN Elementos
 TERRITORIO materiales
 ORGANIZACIÓN POLÍTICA DE GOBIERNO
Elemento
jurídico
 SOBERANÍA O INDEPENDENCIA
subjetivo

El E° que carece de uno de éstos elementos no es E° y por ende no se le puede aplicar las normas de
sujetos de derecho internacional.

1) Población: individuos unidos por un vínculo jurídico, por una permanencia en la comunidad y territorio
y por una continuidad histórica pasada y el deseo de mantenerla en el futuro. Implica un componente
humano, un conglomerado de personas, familias, vivos o muertos que se vinculan entre si , la
NACIONALIDAD como característica esencial , sobre todo para los Estados Americanos en los cuales
impera el Ius Solis , a diferencia de los Europeos donde impera el Ius Sanginis.

¿Qué es la población?
 Concepción objetiva: escuela alemana. Teoría basada en elementos de hecho: como raza,
lengua, religión, cultura; cualquiera de éstos unido al vínculo territorial.
 Concepción subjetiva o francesa: elementos de orden espiritual o ideal que aglutinan a la
población. Hay un estado de convivencia común de la gente. NACIÓN. Es la que determina el
concepto de unidad de la poblacion de un Estado, cuando no lo tiene comienza su deterioro.
 La nación es un alma.
 La nación es una misión.

26
 Si bien ésta concepción nació con Manzini en Italia, los franceses se adueñaron de
ella.

En los albores del Estado de Chile, Diego Portales ya había insinuado el Sentido Nacional cuando se refirió
a la diferencias entre Chile y Perú. Gabriela Mistral, por su parte, pronuncia: ‘Chile es una voluntad de ser’.
En la convivencia política por un tiempo primó el principio de las nacionalidades, pero tal principio podría
derivar en muchas interpretaciones (ej. un pueblo podría argumentar que no pertenece a un estado por el
hecho que no sentirse parte de la población y por ende podría solicitar ser un Estado independiente en virtud
del tal principio), por lo que la Carta de la ONU lo reemplazó por el principio de autodeterminación de los
pueblos.
Jellinek por otro lado cree que la razón de ser de un Estado es favorecer los intereses nacionales.

Dentro de la relación de la población con el derecho se cree que el Estado debe tener fines permanentes,
no transitorios:
El derecho depende de
 Debe darle unidad al aspecto social. le la concreción de
ambos fines
 Uno de sus atributos es forjar el derecho, darle unidad al aspecto jurídico.

PUEBLO O NACION:
 PUEBLO: existen una serie de acepciones al termino pueblo, como de
pequeña ciudad (aldea), población que habita en un lugar y tiene una ida
social mas baja, conjunto de personas comunes, país independiente lo cual
se asemeja a nación pues le agrega el elemento de nacionalidad-> consti
francesa.(pueblo frances)
NACION: Termino univoco, surge luego de la Rev. Francesa nace con los tiempos modernos. La
nacion que no es ni la raza ni el lugar , ni la combinacio de estos factores puede ser el resultado, pero implica
un ppio (norma externa y psicologica) y una presencia distinguible por todos, la nacion como expresión de un
estado es una realidad objetiva historica territorial pero tambien espiritual y politica.

2) Territorio: espacio geográfico que ocupa el E°. No solo es la superficie terrestre, también comprende el
subsuelo, espacio aéreo sobre la superficie terrestre, espacio aéreo sobre el mar territorial, espacio
marítimo, fondo del espacio marítimo, y subsuelo marítimo. El territorio es un elemento definitivo para
considerar la realidad de un Estado, los pueblos sedentarios no tenían una trascendencia particular y fue cuando
los individuos fueron capaces de sembrar, que la adquieren. Los pueblos dedicados a la agricultura saben que deben
asentarse, lo primero que se forma en la tierra es el núcleo originario q va creciendo, y es lo que da lugar a la grandes
estructuras de los estados , que son los que empiezan a buscar una organización.
El territorio jurídicamente, es un limite , esto indica que jurídicamente el territorio de un estado moderno debe ser
lo mas preciso posible, la cual es dada por las fronteras. La frontera no es exactamente lo mismo que el limite, esta
es una zona , un área, entre dos estados. El limite es una linea que se fija generalmente en acuerdo de los estados, o
impuesta por el estado vencedor y aceptada de buena o mala manera por el estado perdedor.
CHILE ---> el limite este, es la cordillera de los Andes tratados 1881 lo delimita, el limite es la linea que une las mas
altas cumbres que une la cordillera que une ....(se hace por acto juridico bilateral) .
En la ciencia geopolítica el territorio aparece por mas evidencia en la historia de un estado que en la de las
sociedades, la primera ubicación juridica e territorio se da en el XVo XVI , ahi se fija el territorio como el dominio del
reino, el dominio se hizo muy gral como concepto, tanto que avanzado XVII, dicen los reyes españoles que en sus
dominios no se pone el sol. Es6e concepto se discute pues hay en l derecho privado, el dominio constituye una
propiedad de la superficie l suelo, el dominio lo tiene el propietario de un terreno que no es el soberano. El soberano
lo que tiene en cuanto estado , se busca expresar de otra manera el dominio del soberano para decir que no tiene
dominio, sino imperio, el soberano es el hace la ley, el tiene imperio.
El territorio de un estado no se puede para causar daño ilícito a otro estado.

 Estabilidad: la población se asienta ahí para toda la vida.


 Delimitación y limitación territorial:
o Delimitación: con estados vecinos. (fronteras)
o Demarcación: marcación precisa y clara de la delimitación (donde pasa precisamente la línea
de frontera)
.
27
Teorías relacionadas con el territorio
I. El territorio es un elemento constitutivo del E°: esta teoría considera que el E° es un pedazo de
tierra y un pedazo de humanidad. El territorio es un rasgo fisiológico del E°. Territorio personifica
al Estado, es geopolítico , es el territorio con los limites que fijan sus fronteras. Ej: Italia como la
bota.
II. El territorio visto como el objeto del poder estatal-monárquico. La crítica apunta a la doble
propiedad del territorio: ¿propiedad del Estado o propiedad del Rey? Por esto cambia el concepto
de dominio del rey a imperio del rey. Los críticos apuntan a que el domino se ejerce sobre las
personas y no sobre el territorio. (ej. Dominio de ley). Concepción antigua de territorio como
patrimonio del Estado, es discutida porque planea el territorio como objeto del Estado, lo que
implica que el Estado tendría impero para someter a su ley a los habitante del territorio.
III. Territorio visto como límite material de la acción efectiva de un Estado. El territorio es aquel
marco donde se ejerce el poder estatal. Aunque la distinción es realista la crítica apunta al
alcance negativo del territorio dejando de lado el alcance positivo del mismo.
IV. Teoría de la competencia: El territorio es el ámbito o esfera de las competencias especiales del
E°, dentro del cual un E° tiene competencia con características específicas. EXCLUSIVIDAD,
PLENITUD Y AUTONOMIA. La primera es que el estado goza de competencia exclusiva, hay
solo un estado soberano que tiene atribuciones en ese territorio. El estado tiene el monopolio
en aspectos fundamentales, el de fuerza legitima, el del poder, de dictar leyes, de poder
organizarse, de jurisdicción penal. La segunda, es que para DI el Estado tiene plenitud en su
competencia, es decir, indeterminado, el podrá entenderla o no según su ideóloga, , según esto
se crea todo. La tercera, es decir, dentro del Territorio el Estado ejerce la mas plena y absoluta
autonomia, es decir, no tiene un control o subordinación a ninguna entidad internacional, es
discrecional.

Sin embargo, no basta con que exista población y territorio, también es necesaria una organización política
capaz de ejercer el control efectivo sobre tal territorio y población.

3) Organización política de gobierno


Solo basta con la existencia de una organización política, sea cual sea, pues al derecho internacional no le
interesa qué tipo de gobierno existe. Hay una distinción n la organización política y el mero instinto de la
manada. Los humanos a diferencia de los animales, son seres racionales por lo que necesitan una
organización estructurada y que nos lleve a la regulación por medio de la ley. Es de la esencia de los
estados que haya un efectivo control e lo que sucede en el territorio y en la poblacion. Esta situacion solo se
menciona en el derecho internacional, el cual solo fija efectos de esta organizacion , es decir, que sea capaz
controlar el territorio y la poblacion que habita en ese territorio, con relación de no afectar derechos inherentes, lo
unico que le interesa al derecho internacional es que este cumpla las obligaciones inernacionales.
El gobierno en todo el resto tiene una plenitud de las obligaciones si quiere mantener o no relaciones diplomatticas.
Como los estados tienen esta conviccion de ser sujeto de derecho internacional, no hay mas limitacion.
El derecho internacional no puede imponer norma o sistema alguno, precisamente si se observan el art 2 de la carta
de naciones unidas, que establece los ppios del derecho internacional. La organización politica es clara para platon y
aristoteles se establece que los sistemas son tres o mezclas de estas, la monarquia, aristocracia, y democracia. Pero
todos estos pueden caer en vicios que los desnaturalizan y las transforman en tirania, oligarquia o demagogia .
Tomas de Aquino ve que todos pueden degenerar en tirania cuando fallan las condiciones que las obligaban .La
democracia también se deforma en tirania.
Se desarrolla el ppio de no intervencion de vittoria, a pesar e ser una creacion de la naciones hispanoamericanas se
logra introducir que establece que ninguna disposicion de esta carta autorizara a intervenir en los asuntos internos
propios del estado. Los estados hispanoamericanos olvidan este ppio, tambien8 se acuerda el ppio de legitimidad
democratica que establece poco a poco precision de esta idea, y hay un tratado que permite formas de intervencion
en un estado americano , permite drstituir un gobirno democratio por una democraia.
La politicca internacional es politica, no derecho, las fronteras son politicas, el no entenderla asi significa perder on
peru ante la haya.

La reunión de estos tres elementos aún no hace un Estado, pues salta el elemento jurídico subjetivo
de independencia o soberanía.

28
Elemento Subjetivo: SOBERANÍA
Maquiavelo crea la palabra Estado y precisa que el deber del príncipe es tratar de cumplir el fin del estado (interés
de la nación). Un buen príncipe debe cumplir el interés del estado, la cual es la supremacía de la nación y la
perduración en el tiempo de esta, un buen príncipe debe ser capaz de hacer el mal con tal de salvar a la nación.
Revela las atribuciones del príncipe n el gobierno, ley, orden publico, derecho exterior. La obra de Maquiavelo pasa a
ser un ejemplo de los gobernantes , para Enrique VIII, donde el interés de inglaterra es su propio interes.
Bodin es el que la menciona como un elemento jurídico importante, que se entiende como poder absoluto
y perpetuo de un Estado, Características:
 Absoluta: porque el Estado puede dictar, modificar, abrogar las leyes, es decir, es el que fija el
derecho positivo dentro el Estado. Ejerce las políticas internacionales y las relaciones con otros
Estados. Tiene el monopolio de la fuerza, el uso de la fuerza legítima. Además se encarga de la
administración pública, es decir, le corresponde a la soberanía todo lo que no sea lo que le
corresponda por naturaleza a la sociedad civil (por ejemplo, la patria potestad). Es lo que Grocio
decía del derecho civil amplio y estricto, que son aquellas que se relacionan con el orden social
básico. Todo esto hace que la soberanía del Estado sea un concepto estructural del Estado, es
casi una norma institucional.
 Perpetua: porque acompaña al Estado mientras este existe, en el momento que este deja de
existir pierde la soberanía. El problema más complejo es cuando las confederaciones de estados,
con fines comunes, que mantienen la propia soberanía y gobierno, con el correr de los años dan
cuenta que la confederación no funciona bien y se transforma en estado federal.
 INDIVISIBLE: Comprende la totalidad del ESTADO, esta dado por la misma naturaleza de la
soberanía.

La soberania del estado le permite ser sujeto de derecho internacional, sujeto originario, la ficción de que hay una
norma de derecho que reconoce al estado , con su población territorio organización y soberanía pasa ipso iure a ser
sujeto de derecho internacional pleno, que tiene la totalidad de derechos y atribuciones que pueda ejercer dentro
de territorio con sus características según teoría de la con sus competencias.(ver teoria de competencia)
.

Concepto de Estado
Nace como exigencia de la soberanía o independencia, para el profesor independencia es mejor palabra
que soberanía pues no transmite cierto vínculo especial con la monarquía. (Si bien luego de la revolución
francesa el término soberanía derivó en el pueblo todavía guarda un ápice de relación con los estados
monárquicos).

La teoría que explica de mejor manera el contenido del estado es la Teoría de las competencias. Según
la cual las competencias se agruparían en tres características:

1. Exclusividad de las competencias: en un territorio determinado solo 1 Estado tiene


competencia: Estado único con monopolio de coacción. Tal monopolio debe ser absoluto y total.

2. Autonomía: un E° actúa por sí mismo y sin directrices de ningún otro Estado. Hay una libertad
total de decisión. El E° es absolutamente discrecional consigo mismo.

3. Plenitud: el E° no tiene un marco rígido de acción. El E° determina libremente el marco de sus


competencias (las puede ejercer todas o reducir). Las competencias son indeterminadas.

El E° independiente se gobierna a sí mismo, conduce sus relaciones internacionales, dicta leyes, tiene su
propio régimen político, acredita por sí solo sus diplomáticos, declara la guerra a su arbitrio o voluntad. Es
E° independiente posee el monopolio del uso de la fuerza, posee discrecionalidad absoluta y sus
competencias son indeterminadas.

Las únicas limitaciones al E° independiente son:


 El D°I° general.
 Los tratados internacionales de los que es parte integrante.

29
Tendencias actuales a erosionar el principio de independencia17
1. Interés político determinante: se traduce en fuerza. Ej. Santa Alianza Europea frente a la cual Andrés
Bello postula de manera incipiente el principio de no intervención.

2. Creciente valoración en el derecho internacional de los fines de protección del individuo: es una
limitación mucho más justificada, si bien es sutil también es una constante limitación al principio;
muchas veces es voluntario y plenamente consciente. Ej. La creación de la Corte penal Internacional.
Aspectos del principio de independencia
 Positivo: conjunto de poderes jurídicos que el E° tiene para posibilitar el ejercicio de sus funciones
propias dentro del territorio y poder para realizar actos jurídicos. Todos los actos legítimos
administrativos nacen del sentido positivo de la soberanía. Para Huber éste aspecto es una
obligación con otros Estados.
 Negativo: facultad de excluir en el territorio cualquier otra competencia estatal (principio de
exclusivismo). La soberanía pasa a ser total con el principio de exclusivismo. Es precisamente la
exclusividad de la competencia la que se viola o erosiona cuando se aceptan jurisdicciones foráneas
a las nacionales. Ej. Corte Penal internacional.

Clases de Estados
I. Clasificación histórica
a. Estados Independientes: son sujetos de D°I°.
b. Estados semi-soberanos: no son sujetos de D°I°. Son estados que tenían organización
interna (como autonomía en materia jurisdiccional) pero estaban sometidos al régimen de
protectorado. El E° protector era el representante internacional del E° semi-soberano.
c. Estados vasallos: se encontraban sometidos totalmente a otro Estado. Ej. Turquía tenía de
vasallos a todos los estados del medio oriente.

II. Clasificación en función de la autonomía que le da a sus regiones.


a. Estados Simples: unitarios, son aquellos que tienen una autoridad única de competencia
plena, a pesar de tener división constitucional de poderes.

b. Estados Compuestos:
i. Unión de Estados o formas de asociación de E°s distintos con un gobierno común.
Hay cierto grado de cohesión
1. Unión Personal: el único vínculo jurídico entre dos E° es tener el mismo
individuo como Jefe de Estado. En la práctica se da generalmente por razones
dinásticas (como cuando muere un rey).
2. Unión real o efectiva: hay una organización paralela de dos o más Estados,
por ejemplo unos Estados tienen la misma institución de defensa o hacienda
pero en los otros aspectos cada uno mantiene independencia total. Tiene
ciertas condiciones:
 Continuidad geográfica (frontera común)
 Acto jurídico que crea expresamente la unión. (tratado).
 Un solo Jefe de Estado.
 Una comunidad.
 Órganos u organismos comunes.
Ej. Hungría- Alemania
Polonia-Lituania (hasta 1792)
Dinamarca-Islandia (hasta 1918)
Suecia-Noruega.
ii. Federación de Estados
1. Confederación de Estados: agrupación de E°s cada uno de ellos sujeto de D°I,
unidos generalmente con fines de desarrollo o protección común. La
confederación para la doctrina alemana es una entidad de sujetos de D°I que:
 Se forma por un tratado
 No puede ser asimilado a un E° porque existen diferentes sujetos
de D°I. Es importante destacar que la confederación forma un

17
Leer el artículo publicado por el prof. Mario Arnello en la Revista de Ciencias Políticas de la Universidad de Chile.
30
sujeto de derecho internacional distinto a los E°s. Ej. 3 E°s se
confederan, hay 4 sujetos de derecho internacional.
 No se puede reducir a un vínculo jurídico pues hay una
distribución de competencias.
 Hay órganos comunes para regular asuntos comunes.
2. Estado Federal:
a. Se constituye por una Constitución (acto jurídico fundamental), no por
un tratado.
b. Los E°s pasan a ser subordinados del E° Federal, que queda como
único sujeto de D°I. Los E°s que forman el Estado Federal se
desvanecen.
c. El E° Federal tiene órganos propios que tiene un rol fundamental ante
todo el E°. Sin embargo cada ‘estado’ federado posee sus propios
organismos no obstante haber una subordinación a la constitución del
Estado Federal. Ej. En USA la Corte Suprema de Justicia rige todo el
territorio.
d. En el E° Federal la responsabilidad cae sobre él mismo, no sobre el E°
federado responsable del ilícito. En cambio en la confederación cada
Estado responde por sus delitos.

La constitución diferencia el Estado Federal de la Confederación.


El sistema de Estados federales es muy completo, sobretodo en términos de quórum para aprobar leyes o
tratados internacionales18. En el “Commonwealth of Nations” británico hay un vínculo de unión en la reina
de Inglaterra.
La URSS también tenía una situación jurídica especial: se decía un Estado Federado pero en verdad estaba
compuesto por:
15 Repúblicas Federales. 16 Repúblicas Autónomas.
6 Regiones Autóctonas. 134 Regiones Administrativas
Por lo que se ha catalogado dentro del término Imperio.

Neutralidad Perpetua: obligación de un E° de ser neutral frente a un conflicto internacional y no colaborar


con ninguna de las partes.
Ej. Suiza  Los E°s partes en el tratado le reconocen la situación de neutralidad y se obligan a respetarla.
Austria  Luego de la II. G.M. URSS para retirar las tropas de su territorio le exigió declararse neutral a
perpetuidad por vía Constitucional. Paradigmáticamente Austria se ha mantenido así.

Neutralización: se aplica solamente a parte de un territorio determinado. El E° que tiene soberanía contrae
la obligación de no fortificar tal territorio (no mantener tropas) y de no permitir que ese territorio se transforme
en un punto de conflicto de guerra. Aunque se haga mediante un tratado bilateral los efectos de la
neutralización son oponibles a todos los Estados. Ej. Islas Jónica: entre Gran Bretaña y Grecia (1863).
Estrecho de Magallanes: Chile - Argentina (1881) Chile interpreta el tratado de forma restrictiva pues no
considera las orillas del estrecho por que el tratado era en función de asegurar la libre circulación de los
barcos, por tanto el acuerdo solo importa las aguas.
Canal de Suez; Canal de Panamá Panamá-USA. (1979); Finlandia.

_____________________________NO SE SI ESTO LO VIMOS (2017)____________________________


Consideraciones varias
-Acta General de Berlín 1885. Entre Inglaterra, Francia, Bélgica, Alemania, Italia. Acuerdan un régimen de
neutralización de las colonias europeas en África. Lo más importante era la parte interior al a cuenca del
Congo (colonia Belga). Sin embargo, tal acuerdo no sirvió porque iniciada la guerra a los Ingleses les
interesó aplastar as tropas de Alemania en Tanganica. Así se inicia la guerra en África y se alistan nativos.
-Liga de las Naciones luego llamada Sociedad de las Naciones. En su Art. 22 cambia el término
<protectorado de las colonias> por <territorios sometidos a mandato>, pero esto era una ficción jurídica.
Se crean 3 tipos:

18
ROOSVELT inventó los Agreements y gobernó en base a ellos debidos al alto quórum de 2/3 del senado.
31
 Tipo A: Comunidades dotadas de existencia propia con vocación de plena independencia. Para que
la potencia mandataria fuera su guía y consejo del pueblo. Ej. Palestina, Jordania e Irak estuvieron
bajo el alero de Inglaterra. Siria y Lituania bajo Francia.
 Tipo B: Pueblos del África Central. La potencia administradora cumplía ciertas funciones y da
garantías de características generales. Tanganica bajo Inglaterra; Ruanda y Burundi de Bélgica.
 Tipo C: Territorios de poca población, escasa superficie, alejadas de centros civilizados y de
continuidad geográfica con el mandatario. El mandatario los ponía bajo sus leyes. Ej. África sur
occidental Alemana bajo el alero de Sudáfrica.
Se suponía que el mandato debía terminar con la emancipación de cada país. Pero cuando se extingue la
Sociedad de las Naciones no hay ninguna autoridad que haga cumplir lo pactado, por ello que muchos
países no quisieron terminar con el mandato para mantener países bajo su alero por conveniencia. Ej.
Independencia de Siria y Líbano; Independencia de Palestina.

Los territorios sometidos a mandato B y C con la creación de la ONU pasan a ser fideicomisos. El fideicomiso
traspasa los territorios a cada Estado, por lo que pasan tener las características del mandato tipo A.

El fideicomiso tipo B hablaba de territorios ‘ex enemigos’.

El mandato tipo C se transforma en fideicomiso tipo C, que se refiere a estados que ‘voluntariamente se
colocan bajo fideicomiso’, pero, como puede resultar obvio, no hubo Estado que de adhiriera
voluntariamente a éste tipo de intervención.

Los fideicomisos estaban sometidos al Consejo de Fideicomisos, el cual tenía la facultad de hacer visitas
de inspección de tales territorios. Los Estados debían enviar informes a tal organización y tenían la
prohibición de mantener asentamientos militares en el territorio bajo fideicomiso.
Importa destacar que USA se adjudicó fideicomisos especiales pues en ellos tuvo bases aeronavales,
además se marginó de la Comisión de Fideicomisos teniendo solo que informar sobre las condiciones del
territorio al Consejo de Seguridad Internacional cada un período esporádico de tiempo. 19

3 Causas de Extinción de Mandatos


 Emancipación Sólo Irak
 Dimisión del mandatario Nunca
 Revocación del Mandato

II G.M. Término irregular de mandatos


 Siria y Líbano, ante amenaza (Alem. – Vichy) por De Gaulle
 Palestina Hogar de judíos
1947 ONU Divide Palestina Cisjordania Jordania; Gaza  Egipto

ONU Se cambia Mandatos por Fideicomisos

1. Clase A
 Territorio bajo mandato B y C, Tipo A Independientes o desaparecieron
 Mandatarios se mantienen salvo Islas Pacifico Japón  USA
 Namibia No fideicomiso, porque Sudáfrica niega competencia a la ONU
2. Clase B
 Territorios segregados de E°’s ex - enemigos (Italia)
 Somalia GB
 Tripolitania Libia/ Tobruk Egipto
 El-fessan Libia
 Eritrea
3. Clase C
 Voluntariamente bajo fideicomiso
 Quien conoce voluntad discusiones
 E°’s contiguos, Asamblea General, todos los E°’s
 Jamás clase C

19
Para el Profesor esos territorios sometidos a fideicomisos especiales de USA eran verdaderos territorios norteamericanos.
32
Consejo Fideicomisos
 Potencias con fideicomiso, miembros permanentes, E°’s designados por Asamblea Gral.
 Administrador rinde cuenta

USA Fideicomisos Estratégicos


 Marshall, Mariana, Palau, Yap, Truk, Onape
 Bases aeronavales
 Para ser inspeccionadas requieren autorización
 Rinde cuentas a Consejo de Seguridad
 Control Absoluto

03 de Mayo
Personalidad internacional de la Santa Sede
Art. 7 Código Canónico.
Es una situación particular. La jefatura de la Iglesia Católica. La calidad de sujeto de d°i° se remonta hacia
el inicio de los sujetos de d°i°. Aun cuando el Papa estuvo prisionero seguía siendo jefe de la Iglesia y
Pontífice Romano.
Sin embargo cuando desaparecen los E°s Pontificios con la unidad italiana (1770) el Papa se queda sin
territorio propio, pero mantiene su calidad de sujeto de derecho internacional: designa y recibe diplomáticos.
Desde 1870 hasta 1929 la subjetividad internacional de la Santa Sede se mantiene intacta sin base territorial
alguna.
9 de VI 1929 Tratado de Letrán. Se le reconoce territorio a la Santa Sede. En uno de los tres textos del
tratado Italia reconoce la potestad del Papa sobre el Vaticano y se crea el Estado Ciudad del Vaticano. El
Papa promulga seis leyes orgánicas “Acta Apostólica” donde establece que los poderes del E° culminan en
el Papa.
 Bandera.
 Escudo.
 Nacionalidad (ius solis) y doble nacionalidad.
 Ordenamiento administrativo económico nacional autónomo.
 Territorio (44 hectáreas).
 Lo único que asume Italia es la jurisdicción en materia penal.

Relación Santa Sede - Ciudad del Vaticano


Siendo estrictos hay dos sujetos diferentes de derecho internacional. Sin embargo tiene la característica
común de tener el mismo Jefe: el Papa. Se acerca ala figura jurídica del Estado Compuesto por unión
personal. No obstante lo anterior la doctrina establece que en la relación e ambos sujetos más que una
unión personal hay una especie de unidad  La unión radica en el Papa pues tiene plenitud de poderes
(Ejecutivo Legislativo y Judicial). Art. 1 Constitución.

Sta. Sede - Estado Ciudad del Vaticano – Papa  especie de trinidad.

Estados exiguos
Mónaco  principado francés.
San Marino relacionado con Italia.
Andorra (montes pirineos) relaciones con Francia y con el Obispo de Urgel, España.

_____________________________________________________________________________________

Nacimiento de los Estados


Los E°s nacen, crecen, de desarrollan y a veces mueren.
Jurídicamente los pasos para el nacimiento de un Estado es:

33
1. Establecimiento de una población y un territorio res nullius20; poco a poco éstos van constituyendo
una nación. Se establece una comunidad humana en un territorio determinado, luego se van
organizando y evolucionando.ej cuando eeuu pone negros en guinea creando liberia.
2. Independencia: nombre dado por el que se independiza. O desmembramiento de un pueblo
dependiente dejando de ser parte de un dominio anterior ej chile
3. Desmembramiento: nombre que le da al acto de independencia el E° que se ve reducido.
4. Unión de Estados: éste paso es aleatorio, puede derivar en una unificación ej la de alemanis 1871.
a) Unificación personal:dos estdos independientes se unena
traves de una persona comun que lo gobierne
b) Unión real de Estados(primitiva): ej. Austria y Hungría.
 Término de una unión real.
 Se ha discutido si por un tratado puede nacer un Estado.21
 También se discute si una Resolución de Naciones Unidas puede crear un Estado22.
 Se discute también si puede nacer un E° por un acto unilateral de otro E°. ej. Filipinas nació
en 1934 de una ley estadounidense. Zaire nace de una ley Belga.

Cualquiera sea la forma de nacimiento de un Estado, para que éste sea reconocido sujeto de derecho
internacional debe cumplir con 4 requisitos que el ordenamiento jurídico internacional le solicita:
población, territorio, ordenamiento político y soberanía o independencia.

Éstos E°s que nacen requieren de reconocimiento de los E°s preexistentes. Supongamos que un E° ya es
reconocido, cuando esto ocurre el Estado existe, y cuando existe pasa a ser automáticamente importante
el principio de continuidad del Estado, pues de ahora en adelante los cambios políticos, sociales,
económicos internos no afectan su existencia. Sin embargo los cambios históricos que acarrean divisiones
dentro de un Estado han formulado una pregunta ¿Cuál de las dos partes es la continuidad del Estado?

Muerte de los Estados


Los estados mueren. Su extinción puede ser en paz o período de guerra. La fusión de Estados también
significa la extinción de los Estados fusionados al igual que la anexión.
El desmembramiento también da lugar al término de un Estado.

Reconocimiento de Estados
El Estado pasa a ser parte de la vida internacional cuando es reconocido. No obstante un ‘E°’ que no es
reconocido no quiere decir que no exista, su calidad de Estado es tan evidente que se le reputa tal sin ser
reconocido. Ej. Taiwán.
Acto unilateral de un Estado que produce efectos jurídicos internacionales. El reconocimiento de un nuevo
E° independiente produce que el E° que hace el reconocimiento exprese que hay un nuevo sujeto de
derecho internacional, por lo que le atribuye derechos y obligaciones.
Hay dos teorías sobre el reconocimiento:
 Doctrina constitutiva: El reconocimiento de un E° nuevo por otro existente hace aplicable entre ellos
las normas de D°I°. Sin el acto jurídico unilateral no hay regulación entre el pseudo-estado y el
Estado existente.
Crítica: Si el d°i° no reconoce al pseudo-estado, cualquier Estado existente podría alegar que el
terreno ocupado por el pseudo-estado es susceptible de ocupación.

 Doctrina declarativa: lo que hace el reconocimiento es simplemente:


o Reconoce la efectividad del nuevo Estado (principio de efectividad).
o Traduce la posibilidad de tener relaciones normales con el nuevo E°. Lo posibilita que luego
del reconocimiento no hayan relaciones diplomáticas entre ambos Estados.

20
Res nullius es una expresión latina, que significa "cosa de nadie", utilizada para designar las cosas que no pertenece a persona alguna, o sea, lo que no es propiedad
de ninguna persona. La consecuencia principal de que una cosa sea Res nullius es que puede ser objeto de ocupación. A través de la misma, una persona puede
adquirir su propiedad, simplemente apropiándose de la cosa, a través de su posesión y sin que tenga que mediar ningún plazo de tiempo (a diferencia de la usucapión).

21
Se ha creído que un E° puede desmembrarse o independizarse por un tratado; hay una confusión de términos.
22
Israel. Los israelitas han entendido que la resolución no creó el Estado de Israel, solo lo reconoció pues ya existía. Solo le otorgó un territorio. Según los
elementos inherentes a un Estado ¿Israel el realmente un Estado?
34
Formas de reconocimiento:
I. Clasificación tradicional
 Expreso: declaración oficial de reconocimiento. También puede realizarme por medio de un tratado.
Ej. España reconoce expresamente a Chile por el tratado de 1844.
 Tácito: actos que implican la intención de reconocer. Ej. Mantener las embajadas.

II. Clasificaciones varias.


 Prematuro: un Estado reconoce independencia a un territorio que todavía depende de oro Estado.
Es un ilícito internacional pues viola la libertad soberana del E° donde se ubica el ‘Estado’ no
reconocido.

 De gobierno. Es diferente al reconocimiento de Estado. Ocurre cuando ya hay un Estado


independiente pero cambia el gobierno por vías diferentes constitucionales. El nuevo gobierno
notifica a los Estados del cambio esperando reconocimiento expreso o tácito del nuevo cambio. Sin
embargo los otros Estados no tienen la obligación de reconocer por que pueden cometer delito por
reconocimiento prematuro.

 De beligerancia: situación de guerra civil interna. El derecho internacional (en la Convención de


Ginebra) pone requisitos imprescindibles:
o Las fuerzas rebeldes deben dominar una parte clara del territorio.
o Deben ejercer un control efectivo y tener una autoridad efectiva en esa parte del territorio.
o Deben tener tropas organizadas a la vista con un mando definido.
o Efectos jurídicos del reconocimiento de beligerancia: el estado que reconoce debe
mantenerse neutral al conflicto. En 1817 se dio el primer reconocimiento de éste tipo de
USA a las colonias españolas americanas que luchaban por su independencia. Frente al
mismo conflicto lo hace Gran Bretaña en 1819

 De insurrección o de insurrectos: se da en una revolución surgida en un E° donde los insurrectos


tienen el control marítimo. La armada puede bloquear puertos afectando económicamente a E°s
extranjeros. Respecto de esta materia ha surgido jurisprudencia que apoya y otra que rechaza, se
discute si los insurrectos pueden imponer un bloqueo a los barcos neutrales; el derecho internacional
les niega tal potestad.
Si los insurrectos llegan a algún puerto vecino solicitando ayuda se les debe apresar y
tratar como prisioneros de guerra, devolviendo las posesiones al Estado. Está prohibido
tratarlos como piratas. Convención de la Habana 1928. Art. 2 y art.3.
Artículo 2
El asilo de delincuentes políticos en Legaciones, navíos de guerra, campamentos o aeronaves militares,
será respetado en la medida en que, como un derecho o por humanitaria tolerancia, lo admitieren el uso,
las Convenciones o las leyes del país de refugio y de acuerdo con las disposiciones siguientes:
Primero: El asilo no podrá ser concedido sino en casos de urgencia y por el tiempo estrictamente
indispensable para que el asilado se ponga de otra manera en seguridad
Segundo: El Agente Diplomático, Jefe de navío de guerra, campamento o aeronave militar,
inmediatamente después de conceder el asilo lo comunicará al Ministro de Relaciones Exteriores del
Estado del Asilado, o a la autoridad
Administrativa del lugar si el hecho ocurriera fuera de la capital.
Tercero: El Gobierno del Estado podrá exigir que el asilado sea puesto fuera del territorio nacional dentro
del más breve plazo posible; y el Agente Diplomático del país que hubiere acordado el asilo, podrá a su
vez exigir las garantías necesarias para que el refugiado salga del país respetándose la inviolabilidad de
su persona.
Cuarto: Los asilados no podrán ser desembarcados en ningún punto del territorio nacional ni en lugar
demasiado próximo a él.
Quinto: Mientras dure el asilo no se permitirá a los asilados practicar actos contrarios a la tranquilidad
pública.
Sexto: Los Estados no están obligados a pagar los gastos por aquel que concede el asilo.
Artículo 3
La presente Convención no afecta los compromisos adquiridos anteriormente por las Partes Contratantes
en virtud de acuerdos internacionales.

Derechos FUNDAMENTALES de los Estados


Los estados son originarios y plenos sujetos de D°I por lo que tienen ciertos derechos y potestades. Para
la doctrina positivista son los mismos derechos y potestades que los estados se han otorgado. Estado

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soberano en virtud de la exclusividad, plenitud y autonomía, es decir, e la teoría de la competencia puede tener
atribuciones que le corresponde como sujeto, no solamente es sujeto de derecho sino también son el UNICO
SUJETO QUE CREA DERECHO. El tribunal solo interpreta o determina que existe una norma de derecho. Los Estados
tienen derecho que le reconoce el derecho internacional, el primer derecho fundamental, la doctrina lo divide en
derechos fundamentales esenciales, y los no esenciales que derivan de estos:
DERECHOS ESENCIALES:
 Independencia: está relacionado con la doctrina de la competencia. El límite a éste derecho es solo
lo que él mismo ha aceptado como obligaciones de derecho internacional. Deciden libremente,
discrecional y plenamente los asuntos internos y externos, organización, leyes, etc. Su única
limitación desde el DI son las obligaciones aceptadas y consentidas por ellos mismos.

 Igualdad soberana: Art.2. Carta Naciones Unidas23. Los estados son soberanamente iguales. Se
traduce en igualdad en la capacidad jurídica de los Estados.

 No Intervención: ningún Estado tiene el derecho de intervenir en los asuntos internos de otro
Estado. El principio de no intervención es de primer rango para el derecho internacional. Andres
Bello le da fundamento jurídico, deriva de la igualdad e independencia de todos los estados, pues
no se puede pretender inmiscuirse en los asuntos internos propios de otro estado.

De los derechos anteriores derivan muchos, por ejemplo:


 Ius tractatum: derecho de realizar tratados con otros Estados.
 Ius legandi: derecho a tener relaciones diplomáticas.
 Derecho a pertenecer a organizaciones internacionales.
 Respeto a la soberania territorial
 Resperto al honor de los Estados
 Derecho inminente a la legitima defensa
 Derecho de seguridad , internacional e interna
 Derecho al libre transito
 Derecho al libre comercio

Relaciones con otros Estados


 Órgano Central: Jefe de Estado → representante del Estado internacionalmente no importa el
sistema , puede negociar , mantiene las RREE, celebra ttii, acredita a los diplomaticos. En algunos
casos el jefe de gobierno también lo es (sistema monista). También es lo es el Ministro de Relaciones
Exteriores o el Secretario de Estado.
o Tiene inmunidad de jurisdicción internacional.
o Embajador: inviolabilidad de las relaciones diplomáticas, de su residencia particular y sus
bienes. Inmunidad de jurisdicción.

 Órganos Exteriores: quienes se relacionan internacionalmente la mayor parte del tiempo.


o Diplomáticos: representan a un Estado y su gobierno ante otro que ha aceptado recibir esa
legación en su territorio. Jefe de Misión → embajador. Un Estado no está obligado a aceptar
al embajador, la práctica usual es dejar transcurrir el plazo de aceptación y así el Estado
propone otro embajador. Estos son nombrados por el gobierno, no por el Estado, en consecuencia
representan lo que es el gobierno.
o Consulares: representantes del gobierno de un Estado ante otro.
o Encargado de negocios: es el segundo a cargo de la legación de un país en otro. Este
cargo es frecuente en los Estados que para elegir un embajador requiere aprobación del
Senado. Tiene las mismas instrucciones que un embajador. A través del Ministro de
Relaciones Exteriores se informa al gobierno, y por ende, al Estado. Si un Estado tiene un
embajador, y el otro Estado tiene un encargado de negocios, por el principio de reciprocidad,
uno de ellos debiese cambiarlo, para que ambos tengan lo mismo.

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Artículo 2: Para la realización de los Propósitos consignados en el Artículo 1, la Organización y sus Miembros procederán de acuerdo con los
siguientes Principios: 1. La Organización esta basada en el principio de la igualdad soberana de todos sus Miembros.

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o Ministros Consejeros: la cantidad depende del Estado, requieren de la aceptación del otro
Estado, y dependen del Ministro de Relaciones Exteriores.
o Secretario de legación
o Agregados (adictos) militares, diplomáticos, etc.
Todos los funcionarios anteriores tienen plena inmunidad de jurisdicción. Excepciones en Chile:
cuando el diplomático olvida pagar previsiones a algún empleado, o cuando los derechos
laborales son vulnerados.

Asilo diplomático: en la antigüedad las catedrales daban asilo. Traslado como cultura no escrita en
naciones panamericanas. Embajadas tienen jurisdicción de la nación que representan Es una costumbre
hispanoamericana no acogida ni reconocida en sus estados, por los reinos europeos, esta costumbre esta recogida
en las convencion de la Habana Y la de Montevideo, no la de caracas. Con el condcepto de facilitar la digniad d los
diplomaticos acreditados por otros estados Quien recibe asilados debe asegurar los siguientes requisitos
para que sea legítimo:
1. Exige que el territorio del Estado viva un periodo de violencia, conmoción institucional, revolución,
golpe militar o alguna situación que altere la regularidad del orden constitucional del estado
2. Ponga en peligro seguridad personal o el ejercicio de libertades públicas, debe acreditarlo. Que se
encuentre perseguido por razones políticas, no condenado por delitos comunes (terrorismo es un
delito comun.)
3. Otorgado en un lugar físico determinado, o de agencia diplomática, en último caso en la residencia
del jefe de estado.
4. Jefe de Estado le puede o no otorgar un salvoconducto para que salga del país, incluso puede
rechazar asilo. La Embajada tiene el deber de informar a las autoridades que tiene asilado a esa persona,
para pedir que se le otorgue un salvo conducto para salir del territorio del estado. El derecho del gobierno ,
es que puede no otorgar el salvo conducto y rechazar la pretensión que jurídicamente corresponden al asilo
de estos actos, por ejemplo que no hay persecusion,puede no reconocer el asilo diplomático, siendo extraño
que pudiese pedirlo en otro estado.

Títulos del Estado ante otro E°


Al estado le interesa el derecho internacional, que reconoce en materia penal, en este sentido reconoce al estado,
titulos para alegar jurisdicción frente a determinados titulos de delito,
1. Territorialidad: monopolio de la jurisdicción penal. Excepción: inmunidad de jurisdicción →
diplomáticos en general, y miembros de FF.AA que están en otros Estados con permiso de ese
Estado. El Estado tiene jurisdicción en todo delito cometido dentro del territorio del Estado, esta
jurisdiccion es y debería seguir siendo exclusiva del Estado, es decir, el monopolio de la jurisdicción penal de
delitos cometidos dentro del territorio, etas normas absolutas hoy están cada vez mas siendo derogadas
para dar paso a otra jurisdiccion. Este ppio es tan total, que registra una sola EXCEPCION, constituida por las
INMUNIDADES DE JURISDICCION, es decir, aquellas situaciones o personas sobre las cuales el estado no
puede ejercer jurisdicción penal. Lo tienen los diplomáticos, estados y jefes de estados, hay casos especiales
como los miembros de fuerzas armadas en territorio de otro estado con autorización de ese. Los ministros
de relaciones exteriores, jefes de gobierno, y representante diplomáticos y consulares.
2. Nacionalidad: permite alegar jurisdicción contra delitos de sus nacionales en el extranjero. El estado
en virtud del vinculo de nacionalidad alega jurisdicción para conocer delitos cometidos por sus nacionales en
el extranjero, cuando estos afecten la soberanía o seguridad interior del estado, la victima puede ser
extranjero, el estado lo juzga para sancionarlo según nuestra legislación. Este titulo de nacionalidad lo aplica
un estado cuando un diplomatico suyo comete un acto delictual en el extranjero, debiera ser juzgado por
tribunales nacionales.
3. ProTección: el Estado puede proyectar su jurisdicción por delitos cometidos por extranjeros contra
el Estado (en ciertos casos, son excepciones). Un estado tiene titulo para abrogarse jurisdicción,
realizados en el extranjero por extranjero, por un interés económico el estado, por un CREDITO, por
ejemplo, por una falsificación de monedas, cometidas en el extranjero. Son delitos determinados, aquellos
que afecten la seguridad, y credito.
4. Personalidad Pasiva: un Estado puede alegar delitos cometidos en el extranjero, por extranjeros,
contra un nacional suyo. Numerosos estados que no aceptan este ppio. Se hace para dar mayor
posibilidad de defensa la victima y sus familiares
5. Universalidad: tribunales de un Estado pueden juzgar delitos cometidos en el extranjero por
extranjeros. Requiere que ese delito esté en la ley interna y en el D°I. Precedente: (siglo XVIII)
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piratería y tráfico de personas. Se ha tratado de ampliar este ppio por tribunales de otros estados
por graves violaciones a los DDHH. Esto no se ha recogido por el DI sino ocasionalmente. Ej: el
juez Garzon pide la extradición de Pinochet en Inglaterra.

En la doctrina, se tiende a pensar que existe una jurisdicción universal amplia en distintas materias,
incluso hablan de globalización de la jurisdicción. Pero esto no es posible dado el principio nulla crime
sine pena. Según el profesor, no existe la universalidad, SALVO EN EL CASO DE LA C.I.J.

En un conflicto, 3 Estados tienen competencia:


 Dónde se comete el delito: territorialidad.
 La víctima del delito: nacionalidad.
 Quien juzga: personalidad pasiva.

Responsabilidad Internacional *no confundir con responsabilidad extracontractual del Estado.


Tiene 3 elementos (la doctrina reconoce dos, pero el profe dijo que son 3)
Siempre es interestatal , de naturaleza bilateral en funcion daño directa que sufre un estado por el acto
ilicito del otro, que infringe una norma de derecho inernacional. Es una relacion de estado a estado . El
titular solo es estado para reclamar por el ilicito.

1. Debe ser un acto, acción u omisión ilícita contra D°I Contraria a normas de derecho internacional,
ha sido responsable este acto de causar el daño y su ilicitud puede ser mayor si es internacional y a la vez en
derecho interno.
2. Ese acto debe ser imputable a un E° Los estados son personas abstractas, pero hay personas que lo
representan, si esas cometen el acto , incurre en responsabilidad, por ejemplo actos realizados por el
presidente, pero tambien el responsable puede ser un policía o una organización internacional.
3. Ese acto ilícito imputable debe causar daño o perjuicio otro E°
a. Si esto no existe entonces no podría alegarse, pues es necesario que haya u estado
perjudicado, quien tiene la legitimación activa para demandar.
b. Es la fuente de la obligación de reparar el daño causado.(ilicito)
c. El daño al otro Estado puede ser:
i. Directo: cuando lo sufre directamente otro E°, facultad d reprimir y sancionar.
ii. Indirecto: el daño afecta a un nacional de otro E°. Si hay responsabilidad indirecta ,
no se trata de una ofensa al representante o al estado mismo (directa) , sino e un
daño que afecta a un nacional del Estado, el Estado tiene que tener l deber de
proteger o amparo diplomatico. DANO COMO UNICO EFECTO JURIDICO QUE
PRODUCE RESPONSABLIDAD INTERNACIONAL, LA OBLIGACION DE
REPARAR L DANO POR PARTE DE TERCEROS
d. Puede agravar si también es delito en el derecho interno.

Acto ilícito internacional: acción u omisión de un E° contraria a D°I. ¿Cómo el acto se puede hacer
imputable a un Estado? Por las personas que representan al Estado.

Además, por el vínculo jurídico de nacionalidad, su Estado podrá defenderlo ante otro si se han agotado
todos los procedimientos internos en el E° donde se produjo el daño, esto es protección o amparo
diplomático. La nacionalidad debe ser efectiva, y para que la legitimación esté activa, necesariamente
deben haber agotado todos los recursos internos de defensa.
PROTECCION O AMPARO

 -PROTECCIÓN DIPLOMÁTICA
 Concepto y naturaleza jurídica de la protección diplomática
 HECHO ILICITO :
 A.- UN ESTADO -AUTOR HECHO ILICITO
 B.- VICTIMA DEL HECHO ILICITO
 UN PARTICULAR PERSONA NATURAL O JURÍDICA
 ESTADO PUEDE LLEVAR A OTRO A UNA INSTANCIA INTERNACIONAL
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 uando el acto contrario al Derecho Internacional afecta a un particular extranjero, la causa del
particular la puede asumir el estado de su nacionalidad mediante la protección o amparo
diplomático, en que dicho Estado asume la reclamación y la presenta en su nombre.
 Objetivo: amparar al particular al cual siempre se le hará difícil actuar en contra de un Estado
 PARTICULAR NO PUEDE LLEVAR A UN ESTADO INFRACTOR ANTE UNA INSTANCIA INTERNACIONAL
Efecto de la responsabilidad internacional: REPARAR EL DANO CAUSADO, PERO NO ES DE
CARÁCTER PENAL , SINO MERAMENTE COMPENSATORIO: reparación del daño causado, directa o
indirectamente.
4 forms de reparar:
1. Restituo in integrum: restablecer al estado anterior al acto u omision
que provoca el dano.
2. Satisfacciones de orden moral: nunca se pide disculpas, se presentan
excusas, antes se usaba como casi de humillacion a los estados.
3. Sancion interna: se adoptan medidas administrativas o disciplinarias
contra guionario responsable.
4. Pago de la indemnizacon pecuniaria : paga a la entidad afectada.
 Responsabilidad objetiva: reparación del daño causado, aún si el acto es lícito.
o Esta tesis le da más valor al daño que a su ilicitud.
 ¿Qué sucede con las confiscaciones por razones ideológicas?
o Asamblea Gral. De la ONU: resolución de 1974, ameritan indemnización, y esa
responsabilidad económica es de quién realiza el acto.
 En la responsabilidad internacional, los Estados son sentenciados a reparar el daño causado, pero
no son condenados.
 Excepciones, donde se exluye la ilicitud del acto ilicito :
 1. Represalia saxoferrato , tambkrn se le conoce como contramedida , es cuando un estado
aue fue dañado por un acto ilicito responde haciendo un daño por acto ilicito al estado que
lo daña previamente. Algunos dicen que debe kntentar antes solucionar el conflicto.

Problema de la sucesión de Estados → ¿los títulos se heredan?


 La nacionalidad de mantiene, se establecen normas especiales para los nuevos nacidos.
 El territorio debe mantenerse en sus delimitaciones en relación a otros Estados.
 Los bienes públicos le van a pertenecer al nuevo Estado.
 Los bienes privados (derechos adquiridos), según una tesis, no están recogidos por el D°I.
 Las deudas públicas: en ningún caso el nuevo Estado debe pagar las deudas odiosas, pues se
obligan por su libertad, y si el Estado no existía entonces no tiene nada que pagar. El estado
sucesor debe portar con las deudas contraídas por el antecesor, especialmente aquellas
relacionadas con el territorio. Con la independencia de america la mayoria de los Estados
Hispanos, reconocen las deudas de la corona, EEUU no reconoce nada. Para los positivistas las
deudas no debiesen ser asumida por los nuevos estados, pues estos se obligan por su propia decisión, y
nadie puede pretender que un estado que no existía da su consentimiento. Deber de indemnizar el pais
perdedor. Por ejemplo, alemania en 1919.
 El nuevo Estado sostiene que no hay relación entre él y el derecho internacional consuetudinario.
Complejo al no admitir las normas consuetudinarias, como lo son los derechos adquiridos,
pretendiendo tener derechos a confiscar todo cuanto haya sido propiedad particular de extranjeros.
que motivo la tendencia a transformar las normas de constumbre a convenciones internacionales, la
convencion de viena sobre diplomaticos, pero nunca ha habido acuerdo entre la convencion de asociacion
de etados y la reactada por juristas.
Ficción jurídica: el nuevo E° al informar su nacimiento y pedir el reconocimiento internacional, está
reconociendo también el D°I. Esta ipso iure aceptando las normas de derecho internacional, aunque no
hay nada concreto por ser solo una ficcion. Los estados que quieren entrat a una organización internacional,
deben hacerlo por el reconocimiento de las normas de derecho internacional y las consuetudinarias, las de
costumbre.
 Los tratados políticos no se transmiten, de alianza, de neutralidad, de asistencia mutua.
 Los tratados normativos se mantienen. Establecen normas se mantienen, son aquellos referidos al
territorio.

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o En la descolonización en América debió primar el utis posidetis iuris (mantención de las
fronteras). Nunca se cumplió. Nunca se cumple, todos se dedican a traves de la guerra a
dar solución a sus conflictos
 Los tratados generales también se mantienen.
 La responsabilidad internacional no se transmite.

Solución pacífica de controversias


Art. 2 Carta de la ONU: prohibición del uso de la fuerza (guerras).
¿Qué es la solución pacífica? Título 6 carta de la ONU.
Art. 33: las partes en una controversia tratarán de buscar la solución ante todo, mediante: negociación,
investigación, mediación, conciliación, arbitraje y otros métodos que eligiesen..

Clasificación
1. Medios políticos o diplomáticos de solución pacifica
a. Negociación directa: Los estados en conflicto no necesitan imas que plantearlo, pero lo que
estas plantean, no constituye derecho para niguna de las partes la unica obligacion que se crea, es el
acuerdo. No la negociacion. Mediante sus representants, cancilleres o jefes de Estado
b. Investigación: requieren especialistas.Se acreditan a traves de estos, se investigan hechos
antes de entrar a la controversia.
c. Conciliación: reuniones celebradas por un grupo de representantes de ambos Estados que
busquen conciliar posiciones y acortar diferencias, es intentado por las partes. . Se avanza en
puntos accesorios para faciliar el acuerdo directo entre los Estados. Ej: Cuando se soluciona cn
Argentina el caso de la puna, se busca arbitraje disimulado atravs de la comision tripartita. ;
d. Buenos oficios: son planteados por el Jefe de Estado de otro país que se ofrece para
dirimir el conflicto. Los plantea generalmente una personalidad internacional ajena a los dos
estados, es el presidente de algún gobierno amigo de ambas partes que ofrece estos para buscar
una solucion. En el caso de Chile con Bolivia, Colombia y ecuador plantea los buenos oficios, chile de
forma diplomatica le dice que no se metiera. No siempre tienen éxito, en 1854 el presi de chile ,
ofrece buenos oficios a peru y bolivia que estaan en guerra, ambos estados aceptan con reticencia
la intervención de chile, solucionando el problema, pero no se solucionan los conflictos entre estos
tres paises.
e. Mediación: intervención de un tercero ajeno, en que se celebra un tratado de compromiso
para mediar entre las partes. Mediacion del papa Juan pablo ll, fracasa la propuesta de mediacion
propuesta por el propio presi e argentina, pues estos creen que chile rechazaria la mediacion del
papa. Se diferencia , proque se establece por un compromiso.El presidente de la junta es el
almirnate merino, que es general en jefe de la fuerza armada, es el presidente de la comiion
legislativa. Es difficil aceptar la la propuesta papal, pues es muy favorale a argentina.
Crea una zona maritima conjunta con el nombre de mar austral de la paz, Argentina es a que nunca se
pronunicia, hasta que se termina con la mediacion y qued una relacion lejana con el papa, esta propuesta no
es vinculante, las partes deciden finalmente.

i. La diferencia con la mediación es el compromiso que se firma (instrumento de D°I).


ii. El mediador puede influir en el resultado del conflicto pudiendo proponer a las partes
una solución. Dicha propuesta no es vinculante para las partes hasta que la acepten.
2. Medios jurisdiccionales de solución pacífica.
a. Arbitraje: Las partes designan un arbitro, ue puede ser una persona, un jefe de estado , un
tercero resuelve el litigio. las partes pueden recurrir a él de 3 modos:
i. Tratado general de arbitraje: para todos los conflictos que pudieran surgir entre las
partes. Tienen plazo, renovable.
ii. Cláusula compromisoria de un tratado: está inserta en otro tratado entre las
partes, para el cumplimiento de la obligación. En un tratado las partes establecen na
clausula que bliga a las partes a aceptar un arbitraje para una controversia que no
pueden resolver. Si hay controversis, las parts eta obligadas a aceptar.
iii. Compromiso de arbitraje: es un tratado, nombra cuál es el tribunal arbitral, fija la
materia y el procedimiento (de derecho, de equidad, o mixto). Se fij el arbitro , el
conflcito las partes y como se procede a fallar.

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Cuando se dice que la solucion es obligatoria, hay que entender que no hay un
poder coactivo para las senencias arbitrales, queda entregado al honor e las
naciones.
Generalmente no proceden los recursos , porque ningun arbitro aceptara serlo para que las partes
establezan en e compromiso que sino estan de acuerdo puedan recurrir a otro. Excepcionalmente
proceden dos recursos, el de revision (sentencia con error de hecho) y el de nulidad (abuso del
tribunal, falla ultrapetita ) FORMAS DE OBLIGARSE: puede haver n tratado general de arbitraje ,
ejemplo chile-argentina en 1902

Art. 36 del Estatuto de la C.I.J – Competencias de la Corte


 Competencia consultiva: solo la tienen órganos de la ONU sobre materias jurídicas. Un Estado si
quiere consultar, tiene que hacerlo a través de ella. Evacuar informas de derecho solicitando a la
ONU o por algun o algunos estados previo acuerdo de los organos de esta. La corte no tiene per se
competencia en los litigiso aun cuando pongan en peligo la seguridad y paz mundial. Solo cuando
los estados le otorgan competencia.
o Ej.: consulta sobre la personalidad jurídica de la ONU.
 Competencia contenciosa: art. 36 inc. 2°. Entre los Estados. Solo los Estados pueden ser partes en
el procedimiento contencioso (los Estados Miembros de las Naciones Unidas y otros Estados que sean
partes en el Estatuto de la Corte o que hayan aceptado su jurisdicción bajo ciertas condiciones). Art 38 de la
cij que la corte considerara las convenciones tratados , la costumbre inernacional y los ppios
generales de derecho de ñlas naciones civiliAdas.
o Vía arbitraje: lo ya mencionado.
o Cláusula opcional: una parte recurre a la Corte, y ella misma decide si tiene competencia.
 La sentencia arbitral de la Corte es obligatoria en el entendido que queda a la conciencia del
Estado (XD).

Para someter un asunto al conocimiento de la CIJ:

 A través de una “Cláusula Compromisoria”: en un Tratado Internacional sobre Solución Pacífica de


Controversias, los Estados contratantes pueden convenir que todas las controversias, o determinadas
categorías de controversias que surjan entre ellos, sean sometidas a la Corte. También las partes en un Tratado
pueden incluir una Cláusula Compromisoria para someter a la Corte las controversias que surjan entre ellos
con motivo de la interpretación o aplicación de dicho Tratado; por lo tanto, se trata de una cláusula inserta en
un Tratado Internacional, en virtud de la cual los Estados contratantes se obligan a someter a la Jurisdicción
de la Corte las futuras controversias que pudieren surgir entre ellos con respecto de la interpretación y
aplicación de dicho Tratado. Se trata de un consentimiento “ante hoc”.
 A través de un “Compromiso”: es un acuerdo especial entre 2 o más Estados por medio del cual someten una
controversia actual y vigente entre ellos (ya surgida) a la decisión de la Corte. El Compromiso es un verdadero
Tratado Internacional, y debe ser notificado al Secretario de la Corte. Se trata de un consentimiento “ad hoc”.
 A través de una “Cláusula Opcional” o “Cláusula Facultativa de Jurisdicción Obligatoria”: se encuentra
establecida en el Art.36º Estatuto, disposición que señala que “los Estados parte en el presente Estatuto podrán
declarar en cualquier momento que reconocen como obligatoria ipso facto y sin convenio especial, respecto de
cualquier otro Estado que acepte la misma obligación, la Jurisdicción de la Corte”. Por lo tanto, se trata de
un Acto Jurídico Unilateral Verdadero de un Estado, en virtud del cual reconoce competencia a la Corte para
resolver las controversias que se susciten entre dicho Estado y cualquier otro que hubiere formulado la misma
declaración.
 Según el Art.38º Estatuto de ,la Corte, cuya función es decidir conforme al Derecho Internacional las
controversias que le sean sometidas, deberá aplicar:

 A) Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente
reconocidas por los Estados litigantes.
B) La costumbre internacional, como prueba de una práctica generalmente aceptada como derecho.
C) Los principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas.
D) Las decisiones judiciales.
E) La doctrina de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones.
F) La equidad (si las partes así lo convienen expresamente y por escrito).

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