REVISTA
DERECHO DEL TRABAJO
Revista especializada en Derecho del Trabajo y Seguridad Social
PUBLICACION TRIMESTRAL
DIRECTOR
ANO Vi / NUMERO 20 / 2018DOCTRINA
iReglas 0 principios en derecho laboral?
por SERGIO GaMoNat CONTRERAS
Profesor Titular de Derecho det Trabajo, Facultad ce Derecho, Universidad Adolfo
tbafez, Santiago, Chile (seraio.gamonal@uai.c!) (ywnw.alosalaboral.c)
Resumen: En este articulodiscutirernos acerca del mejor tipo de regulacién en derecho det trabajo. Paraelo,
‘enbase a laclsicacistincién entrereglasv princplas de Robert Alex, nos preguntaremas qué es mejor para
{ogra a proteccién del rabajador y cémo las reglasv los principios se vinculan alos dos pitares del derecho
del trabajos derecho individual yel derecho colectho. Trminaremas con algunas conclusiones proviionales,
debido a quela preferencia por normas principles dependers de aferentes factares ycontextos nacional.
Palabras claves: reglas - principio y métodos de requlacin.
‘Sumario: |. Introducci6n. I. Reglas y prneipios una distncién operativa. Il Reglas yprincipos en el derecho
individual ycolectvo lV, Conclusiones: El derecho labora en un mundi ideal yen el mundo real. V. ibliografia,
I. Introduccién
En los tiltimos 45 afios hemos asistido a
evoluciones sin precedentes en la historia
humana. La sociedad de la informacién, el
avance de los conocimientos cientificos, las
grandes migraciones y la globalizacién, han
generado cambios muy relevantes en los
modos de vida, de produccién y en el traba-
jo de las personas.
Junto a esto, la hegemonja neoliberal y
la decadencia de las ideas de izquierda, ast
como la actual revolucién robstica, plan-
tean desaffos nuevos en el mundo del traba-
jo y en las organizaciones de los humanos a
nivel global, nacional y local.
(2) Los efectos de la Globalizacién, de la desigualdad
¥y de la actual economfa financiera mundial son temas de
‘Actual y profanda discusién. A modo ejemplas, podemos
mencionar algunos de los trabajos mas conocidos. Sobrela,
desigualdad: Deaton, Angus (2015), £l Gran Escape. Salud,
riqueza y los origenes de la desigualdad, México, Fondo de
Cultura Econémica, Bauman, Zygmunt (2014), La riqueza
de unos pocos nas beneficia a todos?, Barcelona, Paidés;
Piketty, Thomas (2014), £1 capital en el siglo XXI, México,
Fondo de Cultura Econémica; Stiglitz, Joseph E. (2012),
El Precio de la Desigualdad, México, Taurus y Bauman,
‘Zygmunt (2011), Danos Colaterales, Desigualdades sociales,
en iaera global, Buenos Aires, Fondo de Cultura Econémica,
El derecho laboral se consolidé durante el
siglo XX en los paises de capitalismo avanza-
do. Este derecho, recogido en la Declaracién
Universal de Derechos Humanos, en nume-
rosos tratados internacionales de derechos
humanos y en diversos textos constitucio-
nales, parecfa un corolario légico del avance
capitalista producto de la segunda Revola-
cin Industrial de fines del siglo XIX (caracte-
rizada por adelantos como el motor a explo-
sién, la quimica sintética y la luz eléctrica).
Se trataba de un derecho en cierta forma
estandarizado, dado que el sistema producti-
vo también lo era (Taylorismo/Fordismo). El
sistema capitalista se consolidaba ylos traba-
jadores de los paises desarrollados gozaban
de parte de este avance, por medio dela con-
Sobre los problemas de la ecoriomia financi
Sandel, Michael J. (2013), Lo que el dinero no puede
comprar, Barcelona, Debate; Cohen, Daniel (2013), Homo
Economicus Fl Profeta Extraviado) delos Nuevos Tiempos,
Barcelona, Ariel; Chang, He-Joon (2012), 23 Cosas quero te
cuentan sobre el Capitalismo, Barcelona, Debate; Krugman,
Paul (2012), Acabemos ya con la Crisis, Barcelona, Crit
Jud, Tony (2011), Algo va Mal, Caracas, Taurus, y Rodrik,
Dani (2000), “Gobernar la economia global: gun dinico
estilo arquitecténico adecuado para todos, Desarrollo
Econémico Vol. 40 N° 157, pp. 3-22.
JULIO / SETIEMBRE 2018 ANO Vi+REVISTA DERECHO DEL TRABAJO
tratacién colectiva y de leyes protectoras con
derechos minimos.
Por otro lado, algunos patses en desarro-
lo trataban de seguir este mismo rumbo, en
base economfas monoproductoras y menos
présperas, pero otorgando algunos niveles
de proteccién a sus trabajadores como en
América Latina y, en ciertos casos excepcio-
nales, reconociendo un rol protagénico a los
sindicatos, como por ejemplo: Argentina y
Uruguay.
Sin embargo, esta tendencia comienza a
mutara fines dela década de los setenta. Los
cambios en la sociedad inciden en el derecho
del trabajo, Las empresas de los paises ricos
se deslocalizan al tercer mundo, la cesantfa
se convierte en un problema en los paises
desarrollados, el libre comercio impera sin
contrapesos y la ideologfa neoliberal lo per-
mea todo, incluso a los paises europeos que
habfan desarrollado el Estado de Bienestar.
Ademds, Estados Unidos de Norteamérica
cultiva y exporta su anilisis econémico del
derecho (L&E), en donde valores como la
justicia se subordinan frente a la eficiencia
econémica y en donde la tutela del trabaja-
dor queda condicionada al crecimiento, al
empleo ya la flexibilidad laboral(). Por otro
lado, el movimiento sindical pierde poder
y adherentes en los paises desarrollados(3).
(2) Para ver una ertica del AED desde la perspectiva
del derecho laboral véase Ugarte Cataldo, José Luis (2001),
“Analisis Econémico del Derecho, El derecho laboral y sus
enemigos, Montevideo, Fundacién de Cultura Universitaria
Para una critica metodoldgica véase Gamonal C., Sergio
(2017), "Derecho laboral, economia y pseudocienciay
Derecho y Critica Social 3(1), pp. 1-44. Disponible en:
com,
(2) Laliteratura relativaal decline del sindicalismoy sus
efectos en la desigualdad es numerosa. Nos limitaremos
4 eltar algunos trabajos de los maltiples destinados a
este fenémeno: Schenk, Christopher (2014), Unions and
Democracy, Canadian Centre for Policy Aktematives; Stern,
“Andy (2013), “Unions & Civic Engagement: How the Assault
‘on Labor Endangers Civil Society; Daedalus Journal ofthe
“American Academy of Arts & Sciences, Spring, pp. 119-131
Western, Bruce and Rosenfeld, jake (2012), "Workers of the
World Divide. The Decline of Labor and the Future of the
8+ ANIOVI + Ne 20 + JULIO / SETIEMBRE 2018,
Males de paises pobres empiezan a aso-
lar alos ricos: desempleo; mala distribucién
del ingreso y aumento relativo dela pobreza,
Otros paises como los del sudeste asidtico y
China logran avances econémicos en base al
bajo precio de su mano de obra. Pero el cos-
to del crecimiento econémico muchas veces
implica la extensién del trabajo infantil y una
enorme precariedad. Desde esta perspectiva
elavance de estos paises pobres est4 marcado
por una muy mala distribucién dela riqueza
y por enormes ganancias de las transnacio-
nales europeas y norteamericanas.
Es cierto que durante el siglo XX existié tra-
bajo precario e infantil, pero habfa una gran
diferencia: todos nos escandalizébamos fren-
tea esta realidad. Hoy est4 normalizado, casi
el 100% de nuestra ropa esta hecha bajo con-
diciones laboralesinfames y pocos hacen algo
al respecto.
En este contexto el derecho laboral esta
muy cuestionado y en este breve trabajo
intentaremos esbozar cémo incide esta rea-
lidad con las formas de regulacién del dere-
cho del trabajo. Para ello nos basaremos enla
clasica distincién de Robert Alexy entre reglas
idle Class’ Roreing Affairs, 91 N° 3, pp. 88-99; Forbath,
iam B, (2012), "Worker's Rights and the Distributive
Constitution’ Dissent a quarterly of polities and culture,
Spring, pp. 56-65; Baylos, Antonio (2012), gPara qué sirve
un sindicato?, Madrid, Catarata; Hacker, Jacob S.y Pierson,
Paul (2011), Winner-Tiake-AUl Politics, Nueva York, Simon &
‘Schuster Paperbacks; Algan, Yann y Cahuc, Pierre (2007),
1a Société de Défiance. Comment le modéle social francais
Stautodétruit, Pari, Editions Rue D’Ulm; Brown, William y
Oxenbridge, Sarah (2004), “Trade Unions and Collective
Bargaining: Law and the Future of Collectivism en The
Future of Labour Law, Liber Amicorum Sir Bob Hepple,
Catherine Bernard, Simon Deakiny Gillian S. Morris (eds.),
Portland, Hart, pp. 63-77; Raday, Frances (2004), "The
Decline of Union Power-Structural Inevitability or Policy
Choice?’ en Labour Law in an Era ofGlobalization, Joanne
Conaghan, Richard Michael Fischly Karl Kare (eds), Nueva
York, Oxford University Press, pp. 353-377; Lichtenstein,
Nelson (2002), State of the Union. A Century of American
Labor, Princeton, Princeton University Press, y Atleson,
James (1985), “Reflections on Labor, Power, and Society
‘Maryland Law Review, Vol. 44, 1985, pp. 841-872.