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EXPEDIENTE Nº :

SECRETARIO :
ESCRITO : 01.
SUMILLA : Demanda
Contencioso
Administrativa .

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO DE TRABAJO DE TURNO DE


HUANCAYO.

FLORIANO FÉLIX SOTO VALENCIA, debidamente identificado con


DNI Nº 23678843, con domicilio real en el Jr. Pedro Gálvez 1528 Urb. Pio Pata
El Tambo Huancayo, fijo mi domicilio Procesal en la Calle Arequipa Nº 607 –
El Tambo y Casilla Electrónica Nº 13290. Con el debido respeto me presento y
expongo lo siguiente:

L- PETITORIO:

Que, Interpongo la presente Demanda Contencioso Administrativa en


contra de la Oficina de Normalización Previsional, con domicilio en el Jr.
Bolivia Nº 109 - Centro Cívico - Lima, donde se le notificará el escrito de la
demanda y sus recaudos, a efectos de que REALICE LA CORRECTA
LIQUIDACIÓN DE LA PENSIÓN DE JUBILACIÓN, EL PAGO DE
DEVENGADOS ADEUDADOS, EL PAGO DE INTERESES LEGALES
QUE CORRESPONDAN Y LOS COSTOS Y COSTAS DEL PROCESO.

II.- FUNDAMENTOS DE HECHO:

PRIMERO.- Que, la ONP me otorga la pensión de jubilación adelantada


definitiva con la Resolución Nº 0000037254-2017-ONP/DPR.GD/DL

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19990 de fecha 08 de setiembre del 2017, resolución con la que se me
otorga Pensión de Jubilación por la suma de S/. 415.00 Soles a partir del
01 de junio del 2017 reconociéndome un total de 30 años completos de
aportaciones al Sistema Nacional de Pensiones; pero, al no estar conforme
con la liquidación realizada por la ONP es que presento recurso de
reconsideración el 02 de octubre del 2017, exigiendo se realice el correcto
cálculo de la remuneración de referencia.
Como respuesta al recurso de reconsideración, la ONP emite la
Resolución Nº 0000045192-2017-ONP/DPR.GD/DL 19990 de fecha 19 de
octubre del 2017, con la que declara Infundado el recurso interpuesto
contra la Resolución Nº 0000037254-2017-ONP/DPR.GD/DL 19990 de
fecha 08 de setiembre del 2017 por supuestamente no presentar algún
documento que brinde información adicional.

SEGUNDO.- Conforme lo dispone el D.L. 25967, la ONP, para realizar el


cálculo de la remuneración de referencia, se deberán promediar las últimas
60 remuneraciones percibidas, pero, en la hoja de liquidación Nº
02486242-001 (ANEXO 1-D) emitida por la ONP sorprendentemente
considera solo 12 remuneraciones y la suma de estas 12 remuneraciones
las divide entre 60, lo que obviamente reduce el promedio y con ello la
remuneración de referencia lo que consecuentemente nos arroja una
pensión de jubilación completamente irrisoria como es la que me viene
pagando de tan solo S/. 415.00 Soles.

TERCERO.- Conforme a lo dispuesto en el inciso c) del artículo 2 del


Decreto Ley 25967, la Remuneración de referencia:
“…es igual al promedio mensual que resulte de dividir entre sesenta, el total

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de REMUNERACIONES ASEGURABLES, PERCIBIDAS POR EL
ASEGURADO en los últimos sesenta meses consecutivos inmediatamente
anteriores al último mes de aportación.” y también como lo dispone el
artículo 2º del Decreto Supremo 099-2002-EF:
“La remuneración de referencia para los asegurados facultativos y
obligatorios a los que se refieren los incisos a) y b), respectivamente, del
Artículo 4 del Decreto Ley Nº 19990, es igual al promedio mensual que
resulte de dividir entre sesenta (60), el total de REMUNERACIONES O
INGRESOS ASEGURABLES, percibidos por el asegurado durante los
últimos sesenta (60) meses consecutivos inmediatamente anteriores al
último mes de aportación.”
Es decir, el cálculo de la remuneración de referencia se basa en el
promedio que resulte de las 60 últimas remuneraciones asegurables
(remuneraciones percibidas); y no como pretende la ONP, cuando
considera solamente 12 meses anteriores a la fecha de cese para dicha
suma promediarla entre 60, consiguiendo con ello una pensión reducida en
perjuicio del administrado.

Actitud de la ONP que ya fue advertida por la Corte Suprema por ello, en
la Casación Nro. 5416-2011, en la que textualmente indica:

“ … debe tenerse en cuenta para la interpretación correcta de la


disposición normativa contenida en el artículo 2 inciso c) del Decreto Ley
Nro. 25967, dado que en ella no se utiliza la frase “60 meses calendario”,
expresión que inequívocamente identificaría a todos los meses
correlativos, por el contrario la norma indica que el cálculo de la
remuneración de referencia, debe efectuarse obteniéndose el promedio
mensual que resulte de dividir entre sesenta (60) el total de

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REMUNERACIONES ASEGURABLES de los últimos sesenta (60)
meses consecutivos inmediatamente anteriores al último mes de
aportación; es decir, conforme a la norma, los sesenta (60) meses
consecutivos que se deben tomar en cuenta para establecer la
remuneración de referencia, son, empezando por el último mes de
aportación hacia atrás, esto es, los sesenta(60) meses consecutivos en que
EXISTAN REMUNERACIONES ASEGURABLES, PUESTO QUE,
SÓLO ÉSTOS GENERAN LA OBLIGACIÓN DE APORTAR AL
SISTEMA, omitiendo considerar aquellos meses en que no existan
remuneraciones asegurables ni tampoco la obligación de aportar.”
(negrita y subrayado es nuestro)

Se debe tener en cuenta que esta resolución sienta un


PRECEDENTE DE OBSERVANCIA OBLIGATORIA, y que, según lo
dispuesto por el artículo 22º del Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica
del Poder Judicial, dichas Ejecutorias han de ser de obligatorio
cumplimiento en todas las instancias judiciales.

CUARTO.- La liquidación Nº 02486242-001 (ANEXO 1-D) emitida por


la ONP el 08 de setiembre del 2017, contiene el cálculo pensionario en
base a 12 remuneraciones, obteniendo como remuneración de referencia la
suma de S/. 240.00 Soles, cantidad que nos arroja como pensión de
jubilación y en base al mínimo establecido por ley la suma de S/. 415.00
Soles; sin embargo, tomando las 60 remuneraciones percibidas, para lo
cual nos valdremos de las Boletas de Remuneraciones (ANEXO 1-E)
tenemos que la remuneración de referencia correctamente calculada asciende a S/.
S/. 1624.02 Soles y nos arroja como pensión de jubilación S/. 779.53 Soles

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conforme se muestra en el siguiente cuadro:

LAS REMUNERACIONES MENSUALES ASEGURABLES (ANEXO 1-E)

ITEM PERIODO IMPORTE GRATIFICACIÓN


1 Abr-17 S/. 1,200.00
2 Mar-17 S/. 1,200.00
3 Feb-17 S/. 1,200.00
4 Ene-17 S/. 1,200.00
5 Dic-16 S/. 1,200.00
6 Nov-16 S/. 1,200.00
7 Oct-16 S/. 1,200.00
8 Sep-16 S/. 1,200.00
9 Ago-16 S/. 1,200.00
10 Jul-16 S/. 1,200.00
11 Jun-16 S/. 1,200.00
12 May-16 S/. 1,200.00
13 Nov-08 S/. 1,893.67
14 Oct-08 S/. 2,039.33
15 Sep-08 S/. 1,711.00
16 Ago-08 S/. 1,782.00
17 Jul-08 S/. 1,712.50 S/. 996.67
18 Jun-08 S/. 1,615.00
19 May-08 S/. 1,762.67
20 Abr-08 S/. 1,732.00
21 Mar-08 S/. 1,751.33
22 Feb-08 S/. 1,411.00
23 Ene-08 S/. 1,579.00
24 Dic-07 S/. 3,643.60 S/. 1,330.71
25 Nov-07 S/. 1,346.75
26 Oct-07 S/. 1,470.50
27 Sep-07 S/. 1,343.75
28 Ago-07 S/. 1,387.50
29 Jul-07 S/. 2,879.38
30 Jun-07 S/. 1,343.75
31 May-07 S/. 1,343.13
32 Abr-07 S/. 3,335.25
33 Mar-07 S/. 1,391.25
34 Feb-07 S/. 1,260.00
35 Ene-07 S/. 1,387.50
36 Dic-06 S/. 2,709.38
37 Nov-06 S/. 1,843.75
38 Oct-06 S/. 1,387.50
39 Sep-06 S/. 1,347.50
40 Ago-06 S/. 1,307.50

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41 Jul-06 S/. 2,708.13
42 Jun-06 S/. 1,343.75
43 May-06 S/. 1,387.50
44 Abr-06 S/. 1,336.25
45 Mar-06 S/. 1,391.25
46 Feb-06 S/. 1,299.78
47 Ene-06 S/. 1,242.57
48 Dic-05 S/. 1,246.00 S/. 1,536.73
49 Nov-05 S/. 1,286.00
50 Oct-05 S/. 1,406.00
51 Sep-05 S/. 1,286.00
52 Ago-05 S/. 1,406.00
53 Jul-05 S/. 1,326.00 S/. 1,031.41
54 Jun-05 S/. 1,566.00
55 May-05 S/. 1,246.00
56 Abr-05 S/. 1,267.00
57 Mar-05 S/. 1,156.00
58 Feb-05 S/. 1,021.91
59 Ene-05 S/. 1,276.00
60 Dic-04 S/. 1,209.85 S/. 1,020.00

-----------------------
S/. 91,525.48 S/. 5,915.52

TOTAL S/. 97,441.00

Remuneración de Referencia (promedio de los 60 meses) = S/. 1,624.02

Totalizando y promediando las sesenta remuneraciones percibidas


obtenemos que la remuneración de referencia es de S/. 1,624.02 Soles,
con lo que resulta la pensión de S/. 779.53 Soles.

De lo visto, podemos concluir, que en primer lugar la ONP debe


realizar la liquidación de la pensión de jubilación, y para hallar la
remuneración de referencia debe tomar las 60 remuneraciones asegurables
anteriores a la fecha de cese; y en segundo, los salarios percibidos durante
esos 60 meses, están debidamente demostrados por las boletas de pago

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(ANEXO 1-E) y la liquidación Nº 02486242-001 (ANEXO 1-D) que
contienen en conjunto las 60 últimas remuneraciones percibidas,
consecuentemente, la ONP tiene la obligación de efectuar la liquidación
con la correcta pensión de jubilación que corresponde y cancelar los
devengados de las pensiones recortadas arbitrariamente, más el pago de
los intereses legales.

QUINTO.- PLAZOS PARA LA INTERPOSICIÓN DE LA DEMANDA

1. En los procesos sobre asuntos que versen en materia pensionaria o resulten


ser accesorios a esta materia, no pueden existir plazos prescriptorios por
tratarse de vulneraciones continuadas; y en este sentido, el Tribunal
Constitucional ha resuelto en el fundamento 59º de la sentencia recaída en
el Expediente Nº 1417-2005-AA/TC de la siguiente manera: “...Todos los
poderes públicos, incluida la Administración Pública, deberán tener
presente, tal como lo ha precisado este Colegiado de manera uniforme y
constante —en criterio que mutatis mutandis es aplicable a cualquier
proceso judicial o procedimiento administrativo que prevea plazos de
prescripción o caducidad— que las afectaciones en materia pensionaria
tienen la calidad de una vulneración continuada, pues tienen lugar mes a
mes, motivo por el cual no existe posibilidad de rechazar reclamos,
recursos o demandas que versen sobre materia previsional, argumentando
el vencimiento de plazos prescriptorios o de caducidad...”.

En tal sentido, en los casos de demandas contencioso administrativas


que versen sobre materia pensionaria, EN NINGÚN CASO, PODRÁ
DECLARARSE LA IMPROCEDENCIA DE TALES DEMANDAS
POR EL SUPUESTO CUMPLIMIENTO DEL PLAZO DE
CADUCIDAD.”

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SEXTO.- REQUISITO ESPECIAL DE AGOTAMIENTO DE LA VÍA
PREVIA.

1. Con respecto al agotamiento de la Vía Previa Administrativa, existe una


reiterada y uniforme jurisprudencia, ya que el Tribunal ha señalado que en
materia previsional, por el carácter alimentario de la pensión, no es
necesario agotar la vía administrativa.

2. Es necesario además recordar que la pensión es un derecho fundamental de


la persona y configura el carácter de patrimonio de todo pensionista, en
consecuencia, tal como se ha precisado, los derechos fundamentales
reconocidos por la Norma Fundamental, no se agotan en aquellos
enumerados en su artículo 2º, pues además de los derechos implícitos,
dicha condición es atribuible a otros derechos reconocidos en la propia
Constitución. Tal es el caso de los derechos al pago oportuno de la pensión.

3. Que, las sentencias expedidas por el Tribunal Constitucional en materia


pensionaria tienen un efecto vinculante tanto en materia constitucional
como en la judicatura ordinaria, afirmación que podemos recoger del
fundamento 60º de la sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el
expediente Nº 1417-2005-AA/TC que a la letra dice: “...Es preciso
enfatizar que los criterios uniformes y reiterados contenidos en las
sentencias expedidas por el Tribunal Constitucional en materia pensionaria,
mantienen sus efectos vinculantes. En consecuencia, a pesar de que
determinadas pretensiones sobre la materia no puedan en el futuro ser
ventiladas en sede constitucional, LA JUDICATURA ORDINARIA SE
ENCUENTRA VINCULADA por las sentencias en materia pensionaria
expedidas por este Colegiado...”.

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4. En este sentido, es que la presente se encuentra amparada en basta
jurisprudencia, con respecto a que no es necesidad dar el agotamiento de la
vía previa administrativa en materia pensionable por tener ésta un carácter
alimentario, como lo ha referido en innumerables resoluciones el Tribunal
Constitucional. Como es por ejemplo de la sentencia recaída en el
expediente Nº 0953-2005-AA/TC que expresa “…En cuanto a la
excepción de falta de agotamiento de la vía administrativa debe
desestimarse, ya que por la naturaleza del derecho invocado, y teniendo en
consideración que la pensión tiene carácter alimentario, tal requisito no es
exigible…”

III.- FUNDAMENTOS DE DERECHO:

a. Constitución Política de 1993

Segunda disposición Final y Transitoria de la Constitución Política del


Perú del año 1993 en la que se señala que el Estado garantiza el pago
oportuno y reajuste periódico de las pensiones que administra.

b. Decreto Supremo 099-2002-EF

El Artículo 2 establece que La remuneración de referencia para los


asegurados facultativos y obligatorios a los que se refieren los incisos a) y b),
respectivamente, del Artículo 4 del Decreto Ley Nº 19990, es igual al
promedio mensual que resulte de dividir entre sesenta (60), EL TOTAL DE
REMUNERACIONES O INGRESOS ASEGURABLES, percibidos
por el asegurado durante los últimos sesenta (60) meses consecutivos
inmediatamente anteriores al último mes de aportación.

c. Decreto Ley 25967

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Artículo2 en la que señala que “…es igual al promedio mensual que resulte
de dividir entre sesenta, el total de REMUNERACIONES
ASEGURABLES, percibidas por el asegurado en los últimos sesenta meses
consecutivos inmediatamente anteriores al último mes de aportación”.

d. Código Civil

Pago del interés por mora; el Artículo 1246 del Código Civil establece que
Si no se ha convenido el interés moratorio, el deudor sólo está obligado a
pagar por causa de mora el interés compensatorio pactado y, en su defecto, el
interés legal.

e. Casación Nro. 5416-2011: “(…) los sesenta(60) meses consecutivos que se


deben tomar en cuenta para establecer la remuneración de referencia, son,
empezando por el último mes de aportación hacia atrás, esto es, los
sesenta(60) meses consecutivos en que existan remuneraciones asegurables,
puesto que, sólo éstos generan la obligación de aportar al Sistema, omitiendo
considerar aquellos meses en que no existan remuneraciones asegurables ni
tampoco la obligación de aportar.”

IV.- VÍA PROCEDIMENTAL

La vía procedimental que corresponde a la presente demanda es la del


PROCESO URGENTE de conformidad a lo establecido por el Artículo 24° de
la ley 27584.

V.- MEDIOS PROBATORIOS:

En calidad de medios probatorios que acrediten de manera fehaciente mi


pretensión ofrezco:

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1. La Resolución Nº 0000037254-2017-ONP/DPR.GD/DL 19990 de fecha 08 de
setiembre de 2017, documento con el que la ONP me otorga la pensión de
Jubilación Adelantada Definitiva a efectos de cumplir los requisitos exigidos
por Ley. (ANEXO 1-B)

2. La Resolución Nº 00000045192-2017-ONP/DPR.GD/DL 19990 de fecha 19


de octubre del 2017 documento con el que se demuestra que la ONP sin el
menor análisis respecto a lo que se impugnó y sin dar ningún motivo valedero,
simplemente resuelve declarar infundado el recurso de reconsideración.
(ANEXO 1-C)

3. La Hoja de Liquidación Nº 02486242-001 del 08 de setiembre del 2017,


documento en el que se aprecia que la ONP para hallar la remuneración de
referencia, solo toma 12 remuneraciones desde el mes de mayo del 2016 hasta
la fecha de cese y las promedia entre sesenta, afectando enormemente el
importe de la pensión que realmente me debe corresponder. (ANEXO 1-D)

4. Las Boletas de Pago de remuneraciones, que consignan las remuneraciones


percibidas en los últimos 48 meses anteriores a los doce considerados por la
ONP, por lo que estos documento resultan necesarios para demostrar las
remuneraciones percibidas y con ello completar las sesenta remuneraciones no
contenidas en la Liquidación última del 08 de setiembre del 2017. (ANEXO 1-
E).

5. El Recurso de Reconsideración, documento que demuestra la inconformidad


con lo resuelto por la ONP respecto al cálculo de la pensión por no considerar
las 60 remuneraciones en el promedio, afectando el cálculo de la remuneración
de referencia y con ello el monto de la pensión. (ANEXO 1-F).

VI.- ANEXOS:

En calidad de anexos adjunto los siguientes:

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1.A Copia legible del Documento de Identidad Nro. 23678843.
1.B Copia Legible de la Resolución Nro. 0000037254-2017-ONP/DPR.GD/DL
19990 de fecha 08 de setiembre de 2017.
1.C Copia Legible de la Resolución Nro. 00000045192-2017-
ONP/DPR.GD/DL 19990 de fecha 19 de octubre del 2017.
1.D Copia Legible de la Hoja de Liquidación Nº 02486242-001 del 08 de
setiembre del 2017.
1.E Copia Legalizada de 54 boletas de pago contenidos en 28 folios.
1.F Copia Legible del cargo del Recurso de reconsideración interpuesto ante
la ONP.
1.G Copia Legible de la Constancia de Habilitación del abogado que
autoriza la demanda.

PRIMER OTROSÍ DIGO.- No adjunto recibo de arancel judicial ni cédulas


de notificación por estar exento al amparo del Artículo 24º de la LOPJ,
modificado por las Leyes Nº 26846 y Nº 26966 del 23 de Junio de 1998,
concordante con el Artículo 139º Inc. 16) de la Carta Magna, por lo que se
servirá tener en cuenta en su oportunidad.

SEGUNDO OTROSÍ DIGO.- Deberá notificarse al demandado mediante


exhorto al Juez competente en la ciudad de Lima, sito en el Jr. Bolívia 109-
Centro Cívico.

TERCER OTROSÍ DIGO.- Conforme lo dispone el artículo 80º del Código


Procesal Civil otorgo al Abogado que autoriza el presente escrito, las
facultades generales de representación a que se refiere el Artículo 74, por lo
que declaro estar instruído de la representación o delegación que otorgo y de
sus alcances.

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POR LO EXPUESTO:

Señor Juez de turno, sírvase admitir la presente Demanda, la tramite


conforme a su naturaleza y en su oportunidad declararla fundada.

Huancayo, 03 de julio del 2017.

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