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UNIDAD I.- DERECHO NOTARIAL.

TEORIA GENERAL

1. Derecho notarial. Concepto. Elaboración científica. Evolución. Fuentes. Principios.

Concepto de Gattari: Conjunto de conceptos y preceptos que regulan y versan sobre la forma instrumental, la
organización de la función, y la actividad del notario en relación a aquellas.
El concepto gira en torno a 3 elementos:
1. El instrumento
2. La función notarial
3. El órgano encargado de la función notarial: el notario
Lo que primero existió fue el instrumento, el cual no gozaba de fe pública, por eso era necesario inscribirlo en
determinados registros públicos, a partir de cuyo momento tenía autenticidad. La autenticidad fue creando la función
fedataria y su ejercicio personal fue creando al órgano que hoy conocemos: el notario.
Entonces, la existencia de un instrumento estático va creando una función dinámica para producirlo (aspecto objetivo) y
para concluir con la aparición del órgano (el notario, aspecto subjetivo).

Necesidad social que satisface: plasmar determinados hechos que perduren a lo largo del tiempo.

Instrumento: el instrumento dio origen a la función y esta al notario. Hay diferentes clases (art 289ccc):
- Publico: aquel en que un oficial publico participa en la redacción
- Privado: lo redactan las partes, firmados, sin intervención del oficial
- Particulares: no están firmados por las partes.

Función notarial: la función social es constatar y fijar ciertos hechos, plasmarlos en un documento y garantizar asi la
perdurabilidad y permanencia a través del tiempo.
Las funciones notariales principales son dos:
1. Dar fe publica: los instrumentos que son confeccionados o redactados por el oficial publico gozan de esta
característica. La fe publica es una verdad legalmente impuesta, es parte de la soberanía del Estado delegada al
escribano.
Estos instrumentos gozan del máximo valor probatorio y para atacarlos se debe recurrir a la acción de
redargución de falsedad.
2. Asesorar: por ser el notario un profesional del derecho cumple una función muy importante de asesoramiento
cuando toma contacto con los requirentes.
Operaciones de ejercicio: serie de pasos que va a cumplir el notario desde que toma contacto con las partes
(requirentes) hasta que nos encontramos con un documento conformado y lo que hace a la publicidad del mismo si eso
fuese necesario.

Notario: hay diferentes teorías sobre la naturaleza de dicho órgano:


 Teoría funcionariasta: sostienen que el notario es un funcionario público, el cual, ejerce una función pública en
nombre del Estado. Su consecuencia es la responsabilidad estatal y el sueldo pagado por el Estado.
 Teoría profesionalista: niegan el carácter de funcionario público y destacan el valor exclusivo de una
profesionalidad libre, especialmente reglamentada por ser de trascendencia social. Es un profesional del
derecho.
 Teoría ecléctica o mixta: es la postura mayoritaria, la cual sostiene que el notario es un profesional del derecho
en ejercicio de una función pública. (Dotar de fe pública que es delegada por el Estado). Caso Badel.
Formas de acceso a la función.
- Por concurso
- Por adscripción

Elaboración científica
La ciencia es el conjunto sistematizado de conocimientos que conforman una rama del saber. Existe un objeto de
estudio (aquello que es observado por el hombre) y un método para abordarlo.
El concepto o las definiciones que se den sobre el derecho notarial giran sobre dos pivotes: el instrumento y el autor de
él, es decir, el notario. Sin embargo hay autores que deciden inclinarse por alguno de los dos. Algunas definiciones:
- Mustápich: “El derecho notarial es, en cierto aspecto, una rama individualizada y autónoma del derecho formal;
puede denominársele derecho formal autentico o derecho de la autenticidad”
- Nuñez Lagos: “El documento, como la cosa en el derecho real, es objeto esencial, principal y final del derecho
notarial”.
- Villalba Welsh: “El que tiene por objeto la conducta del notario en cuanto autor de la forma pública notarial”.
- Tercer Congreso de notariado celebrado en Paris: “Conjunto de disposiciones legislativas, reglamentarias, usos,
decisiones jurisprudenciales y doctrinas que rigen la función notarial y el instrumento público notarial”.
Hay autores que ven un objeto de tipo negativo: dicen que el derecho notarial es el derecho que tiene en cuenta una
circunstancia que muchas veces no se da. Sostienen que el documento notarial constituye una preconstrucción de
prueba.
Los críticos dicen que se subordina a una circunstancia que muchas veces no se da.

Evolución histórica
Al principio, el instrumento carecía de fe notarial y el original se entregaba a la parte. En la época moderna se instituye
el protocolo. Al comienzo, la comunidad fue el sujeto activo de la función notarial, después quedó constituida a una
persona en singular.
Los actos o negocios de mayor trascendencia social se realizaban en los lugares más concurridos del pueblo para que la
comunidad fuera testigo del hecho.
En roma se disminuyen los testigos a 5, los cuales representaban a todas las clases sociales. Acá aparece el tabellio, es el
antecesor romano del notario, y era el individuo técnico en aspectos de derecho que redactaba documentos
relacionados con la actividad privada y que ofrecía su asesoramiento jurídico. Tenía acceso a la escritura pero no daba fe
al acto ni era empleado estatal.
A medida que cobra valor el instrumento disminuye el valor de los testigos. Esto genera la función del notario y la
creación del mismo.
La primer normativa que organiza al notariado y la función notarial es de Francia, en el año 1803, ley 25 de Ventoso.

Apunte de clases:
El derecho notarial estaba disperso en diversos lugares. La doctrina en el 45 tuvo que hacer un triple proceso:
 Proceso de eliminación de normas que no correspondían al derecho notarial
 Etapa de integración de normas que correspondían
 Etapa de construcción, sistematización y organización.

Fuentes

Hasta el Código Civil


Los primeros escribanos provenían de Europa y eran hombres sin título alguno que integraban las expediciones
colonizadoras. Se regían por las leyes que llegaban desde España, muchas de las cuales tuvieron vigencia aun después de
la Independencia.
Con anterioridad al CC los escribanos se dividían en civiles y comerciales, eclesiásticos, de hipoteca, de gobierno.
Durante el periodo preconstitucional, la Asamblea Constituyente del año XIII impuso a los españoles que actuaban como
escribanos la exigencia de la ciudadanía. En 1814, Posadas, obligo el empleo del papel sellado, y en 1830, Rosas dispuso
sobre la formación del protocolo (cuaderno de diez hojas), rubrica e inscripción de hipotecas. En 1835, la Cámara de
Apelaciones, como organismo rector y de control, dispuso el registro del signo de notario.
Con la carta fundamental de 1853 la reglamentación del notario queda a cargo de las provincias.

Código Civil
Vélez Sarsfield indica como fuentes generales a las Leyes de Partidas, Nueva Recopilación, Fuero Juzgo, Fuero Real,
Espéculo, Leyes de Estilo, Ordenamiento de Alcalá, Leyes de Toro, Novísima Recopilación.
Las fuentes normativas notariales las encontrábamos en el libro segundo, sección segunda, “De los hechos y actos
jurídicos que producen la adquisición, modificación, transferencia o extinción de los derechos y obligaciones”.
Las leyes locales
Las leyes 404, de la Capital, y la ley 9020 bonaerense, son fuente directa del derecho notarial, y aun con pequeñas
diferencias, lo básico y sustantivo es igual.
La ley 9020 fue dictada en la Provincia de Buenos Aires, luego de la derogación de la ley 8585. Fue preparada y relatada
por Alberto Villalba Welsh.

Jornadas
Desde la primera, realizada en Córdoba en 1944, se han celebrado Jornadas Notariales Argentinas, suelen reunirse cada
dos años en distintas ciudades del país.
Los temas abarcan multiplicidad de materias. En cuanto al derecho notarial son sobre documentos notariales, escritura,
fe de conocer, actas, actos extraprotocolares; el notario, sistemas de acceso, inhabilidades e incompatibilidades, el
adscripto; competencia material, territorial y personal.
La más importante jornada notarial bonaerense en tal sentido fue la XV, de 1971, realizada en Junín, cuyo tema principal
fue la ley notarial y cuyo resultado fue la ley 8585 provincial, base y fundamento de la 9020.
Cabe mencionar, en particular, como fuentes del derecho notarial argentino, las declaraciones de los Congresos
Internacionales del Notariado Argentino, las declaraciones de los Congresos Internacionales del Notariado Latino que
comenzaron en 1948, en la Ciudad de Buenos Aires, también hubo Encuentros Internacionales del Notariado Americano;
hoy sustituidos por las Jornadas Notariales Iberoamericanas, integradas por España y América Latina.

Principios propios
 Fe pública: es la verdad impuesta. En principio pertenece al Estado, y es este quien la delega al notario.
 Autenticidad: cualidad del documento público notarial. Es autentico porque su seguridad jurídica está
garantizada por haber intervenido en él un notario, quien tiene la fe pública.
 De protocolo: la actuación del notario debe ser llevada en un protocolo
 De inmediatez: relación directa en inmediata del notario con los hechos que están sucediendo en ese momento
 De unidad de acto: esa relación directa e inmediata debe darse en un único acto
 De extraneidad: el notario no puede ser parte interesada en el documento en el que interviene.
 De rogación: el notario actúa a pedido de parte. No de oficio
 De forma: el notario debe conocer con exactitud la normativa del acto que está realizando.

2. Relaciones con otras disciplinas. Con el derecho privado: civil y comercial. Con el derecho público: penal,
administrativo y tributario. Con el derecho internacional privado.

Relación con el derecho privado


 Con el derecho civil y comercial: ambas materias requieren un procedimiento formal como el Derecho Notarial
para ser aplicado a la exteriorización de la voluntad, constituyéndolos instrumentalmente. El artículo 4 de la Ley
de Sociedades 19.550 establece que la constitución o modificación de un contrato social debe ser hecha por
instrumento público o privado; la escritura es obligatoria para la sociedad anónima y en comandita por acciones,
sus modificaciones, ampliaciones de capital, etc.
Con el derecho de familia y laboral se ve reflejado en las actas que se realizan.
Relación con el derecho publico
 Con el derecho penal: se regulan los delitos contra la fe pública, propios del derecho notarial; además la
responsabilidad penal del notario
 Con el derecho administrativo: se regulan las designaciones de los notarios
 Con el derecho tributario: son agentes de retención, aplicándoseles las normas tributarias
Relación con el derecho internacional privado: en cuanto al juez competente y la ley aplicable, las disposiciones
particulares de los códigos y otras leyes.

3. Contenido. Acto jurídico notarial. Documento notarial. Función notarial. Nociones

El Documento notarial es todo escrito que goza de autenticidad corporal, autenticidad de autoría, de fecha y de
ideología, y además presenta la característica de su incorporación al protocolo, lo que asegura su preservación y la
posibilidad eventual de su reproducción. El acto notarial constituye el medio más idóneo para la producción de la
prueba documental.
El notario de tipo latino es un profesional del derecho, encargado de una función pública, que consiste en recibir,
interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando los documentos adecuados a ese fin,
confiriéndoles autenticidad, conservando los originales de estos y expidiendo copias que dan fe de su contenido.
La actividad del notario ejercida a través de su opus principal, la escritura pública, contribuye a la seguridad jurídica no
solo de las partes sino de los terceros.
La función propia del notario se proyecta en la paz social, esencial para la vida del derecho en la normalidad. El notario
latino contribuye al diseño contractual; en la etapa precontractual evita pleitos, reduce la tasa de litigiosidad; facilita el
desarrollo del proceso documental, reduce costos administrativos y privados aportando seguridad y transacción. El
notario desempeña un papel eminentemente social.

4. Sistemas notariales. Notariado de tipo latino, del common law y estatizado. Variantes. Diferencias entre el
Notariado Latino y el “notary public” del derecho anglosajón. Evolución y expansión del sistema latino en el
mundo.

Notariado de tipo latino


El sistema impera en mas de setenta países, entre ellos, España, Italia, Francia, Portugal, Alemania, Argentina, Canadá, el
estado de Lousiana (EEUU).
Exige la intervención forzosa de un notario que actúa conforma a la ley, la ética y la equidad en la instrumentación de los
negocios o los actos jurídicos, a fin de cumplir con dos misiones fundamentales del sistema: 1) la seguridad, 2) la
protección al consumidor.
El notario actúa como intermediario entre el particular y el orden jurídico, el cual interpreta. La intervención protege la
libertad de los consentimientos; el contrato bien explicado y comprendido tiene mayores posibilidades de ser cumplido
voluntaria y espontáneamente por las partes.
Hay competencia territorial determinada, limitando su actuación por “distritos notariales” que coinciden con los
partidos.

Características del notario:


- El notario tiene que ser un profesional del derecho, al que el Estado le delega la función de dotar de fe pública
los documentos que autoriza (función fedante).
- La función y su acceso se encuentran reguladas por el Estado
- Redacta los instrumentos según la voluntad de los requirentes
- Asesora a las partes sobre la forma instrumental
- La responsabilidad es privada, personal
- Conserva la guarda y custodia de los protocolos.
- Percibe honorario de sus requirentes

Notariado anglosajón del common law


En la mayoría de los estados de Estados Unidos, en Inglaterra y el resto de los países miembros de la Comunidad
británica tienen este sistema.
El notario anglosajón no debe tener necesariamente conocimientos jurídicos.
Existen particularidades en cada Estado, pero en la mayoría el ejercicio está a cargo de profesionales sin ninguna
autoridad y desarrollan su actividad dentro del marco legal, existiendo requisitos mínimos para su desempeño.

El notary public
En la mayoría de los estados de Estados Unidos el notario es un certificador, no se le exige título de abogado, no cubre la
labor asesora, no redacta los documentos, no tiene protocolo ni archivo de los documentos originales, solo da fe de
lugar, fecha y persona, y solo tiene un libro de notas.
El notario, a pesar de todo, no es libre, está reglamentado por cada Estado.
Así, de las tres clases de la actuación del notario de tipo latino: asesor jurídico, autoría del documento y fedatario, solo
esta última corresponde al notario norteamericano. Pero la fuerza autenticadora de estos escribanos es limitada, los
instrumentos que autorizan tienen el valor de un principio de prueba por escrito y no alcanzan la eficacia probatoria
plena, en tanto no son convalidados por los tribunales.
Cuando el notary public es abogado, le está permitido asesorar y redactar documentos.
Dentro del sistema anglosajón regido por el common law, el Estado de Lousiana es la excepción, ya que, como
consecuencia de la dominación española y francesa, prevalece el notariado de tipo latino.

El notario estatizado
Este sistema se da en aquellos sistemas donde existe una fuerte regulación del Estado de las actividades. Existía en la
Unión Soviética.
El notario es un típico funcionario público, depende directamente del Estado y está dentro de su organización. Autoriza
los documentos y da fe pública en nombre del Estado, recibe un sueldo y en caso de perjuicio la responsabilidad cae en
el Estado. Requiere formación jurídica.
Ejemplo: Escribano general de gobierno en nuestro país.

5. El notariado en la República Argentina. Alcances de la función notarial. Organización. Legislación notarial.


Se haya organizado:
- A nivel Provincial: Colegio de Escribanos
- A nivel Nacional: Consejo Federal del Notariado Argentino
- A nivel Internacional: Unión Internacional del Notariado Latino

Colegios notariales
La colegiación forzosa es una nota esencial del notariado latino. Es una Persona jurídica de derecho público, pero no
forma parte de la administración.
Esta estructura responde a las múltiples ventajas que dimanan del autogobierno, invistiendo a los colegios de ciertas
prerrogativas y funciones que implican el contralor de la matrícula y el poder disciplinario.
Los principios fundamentales que deben regir en la materia son los siguientes:
 Colegiación automática del escribano una vez cumplidos los requisitos para adquirir la investidura de la fe
pública notarial
 El presupuesto de la colegiación es el ingreso al cuerpo, que se produce con el ejercicio de la función notarial, y
no con la inscripción en la matricula
 Los escribanos podrán constituir libremente asociaciones voluntarias profesionales con fines útiles
 Es la colegiación, y no la matriculación, lo que acuerda derecho al voto secreto y obligatorio para la elección de
autoridades

El colegio bonaerense fue fundado el 18 de febrero de 1889. La ley 9020 dispone sobre el colegio notarial en su título IV:
asambleas, consejo directivo, comité ejecutivo, delegaciones, legalizaciones, elección de autoridades y recursos
financieros.
Son órganos del colegio:
- Asamblea
- El consejo directivo: el número de consejeros depende de la cantidad de notarios de cada circunscripción o
delegación, duran dos años, renovándose el cuerpo cada dos años en su totalidad.
- El comité ejecutivo: se halla integrado por el presidente, los dos vicepresidentes, cuatro secretarios, el tesorero
y el protesorero y se encarga de ejecutar las disposiciones y resoluciones del consejo directivo.
Sus miembros se renuevan juntamente con los del consejo directivo del colegio, cada dos años.
- Las juntas ejecutivas de las delegaciones, que son 17

Consejo Federal del Notariado Argentino


 Coordina la acción de los distintos Colegios Provinciales y ejerce su representación a nivel internacional.
 Sus miembros son los Colegios Notariales, que conservan su autonomía. Cada colegio tiene un voto y puede
designar hasta tres delegados denominados consejeros federales con duración de dos años, siendo reelegibles.

 Determina el lugar y fecha de las Jornadas Notariales Argentinas


 Integra los organismos dependientes de la Union Internacional que estuviesen a cargo en el país
La junta ejecutiva se constituye con un presidente, dos vicepresidentes, dos secretarios, tesorero y protesorero.
Unión Internacional del Notariado Latino
Representa la unión de todos los notariados latinos. Son sus órganos:
- Congreso Internacional del Notariado Latino: es el órgano superior, se reúne al menos una vez cada dos años
- Consejo Permanente de la Unión: es el ejecutor y mandatario de las resoluciones del Congreso
- Oficina Notarial Permanente de Intercambio Internacional