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INDICE

INTRODUCCIÓN ............................................................................................................................. 5
I. DERECHO PÚBLICO Y PRIVADO .................................................................................................. 6
1.1 DEFINICIÓN.......................................................................................................................... 6
a) Derecho como ordenamiento: .......................................................................................... 6
b) Derecho como fenómeno social: ...................................................................................... 6
c) Derecho como valor: ......................................................................................................... 6
d) Derecho como argumentación: ........................................................................................ 6
1.2 DEFINICIONES POR AUTORES. ............................................................................................. 7
a) Hans Kelsen: ...................................................................................................................... 7
b) Giorgio del Vecchio: .......................................................................................................... 7
c) Gustav Rad Bruch: ............................................................................................................. 7
d) Gold Schmidt: .................................................................................................................... 7
e) Cossío: ............................................................................................................................... 7
f) Miguel Reale: ..................................................................................................................... 7
g) Kant: .................................................................................................................................. 7
h) Del Vecchio: ...................................................................................................................... 7
1.3 CARACTERÍSTICAS. - ............................................................................................................ 8
El derecho es bilateral: .......................................................................................................... 8
El Derecho es heterónomo:................................................................................................... 8
El Derecho posee Alteridad: .................................................................................................. 8
El Derecho es coercitivo: ....................................................................................................... 8
II. CAPITULO. ................................................................................................................................. 8
2.1. ANTECEDENTES DE LA DIVISIÓN DEL DERECHO. -.......................................................... 8
Derecho romano arcaico: ...................................................................................................... 8
Derecho romano preclásico: ................................................................................................. 9
Derecho romano clásico:....................................................................................................... 9
Derecho romano posclásico: ................................................................................................. 9
Derecho romano Justinianeo: ............................................................................................... 9
2.2 DIVISIÓN DEL DERECHO. ..................................................................................................... 9
El derecho Público: ................................................................................................................ 9
El derecho Privado: ............................................................................................................... 9
a) DERECHO PÚBLICO. - ......................................................................................................... 9
2.3. EL DERECHO PÚBLICO SE SUBDIVIDE A SU VEZ EN LAS SIGUIENTES RAMAS: ................. 10
Derecho Constitucional: ...................................................................................................... 10
Fuentes del Derecho Constitucional: .................................................................................. 10
III. CAPITULO ............................................................................................................................... 11
3.1 DISTINCIÓN ENTRE EL DERECHO PÚBLICO Y PRIVADO ..................................................... 11
El Derecho Privado es la rama del Derecho que se ocupa preferentemente de las
relaciones entre particulares, frente al Derecho Público, en donde se sitúan las normas
que presiden las relaciones de los ciudadanos con los poderes públicos y de los
poderes públicos entre sí. ....................................................................................................... 11
También se rigen por Derecho Privado las relaciones entre particulares y el Estado
cuando éste actúa como un particular (es el caso de empresas de Derecho privado
controladas por el Estado). ..................................................................................................... 11
El Derecho Público sería aquel en el que se resuelven las controversias entre un
particular y un órgano del estado, en este derecho existen relaciones de supra
subordinación. ........................................................................................................................... 11
En el derecho privado la relación de los sujetos es de acuerdo con la norma que los
regula, se encuentran colocados en igualdad de facultades y derecho como personas,
en este derecho la relación entre las partes involucradas es de coordinación. ............. 11
Entonces en el Derecho Público son controversias entre un órgano del estado con un
particular (ciudadanos) y en el derecho privado solo se dan controversias entre
particulares o personas. .......................................................................................................... 11
El Derecho Público es el que surge de las relaciones entre los diferentes órganos o
entidades del estado y también las que surjan entre estos y los particulares en una
relación de subordinación (las organizaciones del estado actúan como una autoridad)
..................................................................................................................................................... 11
El Derecho Privado es el que surge de las relaciones entre particulares y también
entre particulares con algún órgano del estado, pero a un nivel de igualdad (Como
ejemplo esta la compra-venta de inmuebles que haga un particular al estado en una
subasta pública, ya que aquí la autoridad que vende no está ejerciendo su potestad de
autoridad, sino que contrata al mismo nivel que el particular). ......................................... 11
3.2 CRITERIOS DE DISTINCION................................................................................................. 12
A. Principios rectores: ......................................................................................................... 12
Todo sujeto particular es libre e independiente para participar de la formación y la
creación de actos y contratos basados en la libertad, igualdad y responsabilidad (ver
artículos 20, 33,38 y 41 de la Constitución Política. Y en el Código de Civil en los
artículos 100,1003, 1022 y 1023, y 411 del Código De Comercio). ................................. 12
Significa que toda actuación del Estado atreves de los funcionarios públicos
necesariamente debe estar contenida en norma expresa. De manera que quedara
prohibido todo acto de la administración pública que no se encuentre expresamente
autorizado (art 41 y 11 de la Constitución Política, art 11 de La Ley General De La
Republica).................................................................................................................................. 12
Legalidad: se ventila el conflicto en los Tribunales Contenciosos Administrativos. ...... 12
Autonomía de la Voluntad: dada la existencia de un conflicto la sede para accionar
serán los juzgados civiles, cuya cuantía sea superior a los doscientos mil colones y en
las alcaldías civiles o mixtas si la cuantía es inferior a ese monto. .................................. 12
B. Principio De Las Potestades De Imperio: ........................................................................ 12
Significa que en determinados supuestos expresamente señalados por la ley dentro de
una relación vertical dada entre el estado y administrados, el primero asume un papel
activo imponiendo respecto de los segundos su actuación imperativa aun en contra de
la voluntad de aquellos quienes no pueden excluir tales efectos por mera voluntad,
este principio es una derivación por extensión en casos determinados Del Principio De
Legalidad que constituye su fundamento. ............................................................................ 12
C. Criterio del ente regulador: ............................................................................................. 12
Significa que el Derecho Público comprende todas las normas y disposiciones
reglamentarias dirigidas a regular la actividad de todos los órganos del estado. .......... 12
D. Criterio De Los Intereses En Juego: ................................................................................. 13
El Derecho Público y privado se distingue entre sí por la naturaleza de los intereses: 13
 Derecho Público: interés público general, relación de subordinación. .................. 13
 Derecho Privado: interés privado, cuando el interés público prevalece el interés
privado cede ante el interés general, por lo que existe un verdadero juego de
intereses. ................................................................................................................................... 13
E. Criterio De La Vinculación De Los Fines: ......................................................................... 13
Significa que en el derecho privado existe un margen de libertad en la que los sujetos
particulares pueden decidir si contratan o no. ..................................................................... 13
Por lo tanto, en el Derecho Privado el fin o causa perseguida por los contratantes es
preestablecido por las mismas partes................................................................................... 13
En el Derecho Público el fin está determinado por la norma en función del interés
público general, de manera que viene a generar el límite al exceso de poder estatal
para evitar los abusos.............................................................................................................. 13
F. Criterio del origen:........................................................................................................... 13
La sociedad es la fuente de las normas jurídicas positivas a través de los usos,
practicas, costumbres reiteradas y constantes que finalmente surgen a la vida jurídica
como disposiciones escritas. Así los sujetos privados al entrar en relaciones jurídicas
con otros sujetos les confieren obligatoriedad y eficacia. .................................................. 13
IV CAPITULO ................................................................................................................................ 13
4.1 LA DISTINCIÓN DE PÚBLICO Y PRIVADO FRENTE AL CUADRINOMIO DELA FENOMENOLOGÍA
JURÍDICA. ..................................................................................................................................... 13
4.2 TEORÍAS QUE ACEPTAN LA DIVISIÓN DEL DERECHO. ....................................................... 14
4.3 TEORÍA QUE NIEGAN LA DIVISIÓN DEL DERECHO. -.......................................................... 15
a) Teoría Alemana. .............................................................................................................. 15
b) Teoría Inglesa .................................................................................................................. 15
V.CAPITULO ................................................................................................................................. 16
5.1 FUNCIÓN IDEOLÓGICA DEL DUALISMO DEL DERECHO PÚBLICO Y DELDERECHO PRIVADO.
................................................................................................................................................. 16
VI CAPITULO ................................................................................................................................ 18
6.1 LA CONCEPCIÓN IDEAL-FORMAL DEL DERECHO FRENTE A LA DISTINCIÓNENTRE
DERECHO PÚBLICO Y DERECHO PRIVADO............................................................................... 18
VII CAPITULO ............................................................................................................................... 18
7.1 DERECHO PÚBLICO Y PRIVADO EN LA ACTUALIDAD. ............................................................ 18
VIII CAPITULO .............................................................................................................................. 20
8.1 CONCLUSIONES ................................................................................................................. 20
IX. CAPITULO ............................................................................................................................... 21
9.1RECOMENDACIONES .......................................................................................................... 21
BIBLIOGRAFÍA .............................................................................................................................. 22
INTRODUCCIÓN
El presente trabajo que se analizará “DERECHO PÚBLICO Y PRIVADO”, se
trata de la división tradicional del derecho, técnica social específica de un orden
coercitivo, que consiste en provocar la deseada conducta social de los hombres
a través de una amenaza coercitiva en caso de que se produzca una conducta
contraria a Hans Kelsen, quien es el máximo exponente del derecho
constitucional.
Por ello, el derecho, es un conjunto de normas regulatorias de las relaciones
sociales, que permite resolver los problemas interpersonales. En el primer
capítulo se abordará además sobre las definiciones del derecho según diferentes
autores como Hans Kelsen, Giorgio del Vecchio, Cossio entre otros para un
conocimiento más amplio del derecho.
Al saber entonces que es el derecho; seguidamente se analizara sobre la gran
división tradicional del derecho distingue entre el Derecho Público y el Derecho
Privado, conocida ya desde el antiguo Derecho Romano. Según la definición de
Ulpiano, “público es el que atañe a la organización de la cosa pública”.
El Derecho Público se encarga de regular la actividad del Estado y de los entes
públicos entre sí, así como sus relaciones cuando actúan de forma oficial con los
particulares y está dividido en una serie de ramas que responden a aspectos
concretos de las relaciones del Estado. Como: Derecho Constitucional, Derecho
Procesal Civil, Derecho Procesal Penal, Derecho Administrativo, etc. Por otro
lado, el Derecho privado es la rama del Derecho que se ocupa preferentemente
de las relaciones entre particulares.
También se rigen por el Derecho privado las relaciones entre particulares y el
Estado cuando éste actúa como un particular, sin ejercer potestad pública
alguna. Y se ramifica en el Derecho Civil, Derecho Comercial, Derecho Industrial,
Derecho Internacional Privado. Y para finalizar desarrollaremos sobre las teorías
que aceptan la división del derecho: teoría del interés en juego, teoría de las
normas distributivas y adaptativas, y la teoría que atiende a la naturaleza de las
relaciones jurídicas entre el estado y los particulares. Así mismo a cerca de las
teorías que niegan la división del derecho: teoría alemana y la teoría inglesa
Finalmente se hablara sobre el derecho público y privado en la actualidad.
I. DERECHO PÚBLICO Y PRIVADO

1.1 DEFINICIÓN.
La palabra proviene del vocablo latino “directum”, que significa no apartarse del
buen camino, seguir el sendero señalado por la ley, lo que se dirige o es bien
dirigido. En general se entiendo por Derecho, conjunto de normas jurídicas,
creadas por el estado para regular la conducta externa de los hombres y en caso
de incumplimiento está prevista de una sanción judicial. “El Derecho es el
conjunto de normas que imponen deberes y normas que confieren facultades,
que establecen las bases de convivencia social y cuyo fin es dotar a todos los
miembros de la sociedad de los mínimos de seguridad, certeza, igualdad, libertad
y justicia”.
a) Derecho como ordenamiento: Es aquel conjunto de normas que tratan de
regular la conducta humana mediante ordenamientos, permisiones y
prohibiciones.
b) Derecho como fenómeno social: Aquel ordenamiento Jurídico que nace
para el efecto de regular la conducta entre los individuos, como grupo. Y tiene
cabida, mientras que se encuentre en una sociedad.
c) Derecho como valor: Es el conjunto de disposiciones que adquieren rango
obligatorio y que se encuentran al servicio de valores sociales, además de tener
una finalidad axiológicamente respetable.
d) Derecho como argumentación: Es aquel conjunto de normas que se
materializan a través del lenguaje, pues éste es el instrumento fundamental del
legislador, las palabras diseñan las normas jurídicas.
1.2 DEFINICIONES POR AUTORES.
a) Hans Kelsen:
El derecho se refiere a la técnica social específica de un orden coercitivo. Se
trata de la técnica social que consiste en provocar la deseada conducta social de
los hombres a través de una amenaza coercitiva en caso de que se produzca
una conducta contraria. Derecho es un imperativo de la vida en sociedad. Es
necesario para la convivencia social. La observancia del orden jurídico es
indispensable para lograr una convivencia pacífica y ordenada de los asociados.
El derecho es una exigencia de la sociedad humana. Siendo el derecho una obra
humana solo puede ser comprendido a través de su idea.
b) Giorgio del Vecchio:
El derecho es coordinación objetiva de las acciones posibles entre varios sujetos,
según un principio ético que las determina excluyendo todo impedimento.
c) Gustav Rad Bruch:
El derecho es la realidad que tiene el sentido de servir al valor jurídico, a la idea
del derecho. La idea de derecho no puede ser otra que la justicia.
d) Gold Schmidt:
El derecho tiende a regular conductas humanas, por medio de normas, buscando
la realización de la justicia.
e) Cossío:
El derecho es vida humana plenaria; realidad geológica ya que: el derecho es
conducta en interferencia intersubjetiva, el derecho considera todas las acciones
humanas, el derecho se interesa por el acto humano en su unidad, el derecho
supone la posibilidad de actos de fuerza, la libertad es ineliminable contenido del
derecho, las normas jurídicas conceptualizan la conducta en interferencia
intersubjetiva, las normas jurídicas imputan sanciones y son juicios disyuntivos,
diferenciándose de Hans Kelsen, que entendía que la norma era un juicio
hipotético.
f) Miguel Reale:
El derecho es hecho, valor y norma. Para Reale, se debe reelaborar el concepto
en lo que define como teoría tridimensional del Derecho; esto es, el hecho, el
valor y la norma como elementos constitutivos concurrentes, que están sujetos
siempre a continuas mutaciones históricas.
g) Kant:
El derecho es el conjunto de condiciones merced a las cuales la libertad de cada
uno es compatible con la libertad de los demás.

h) Del Vecchio:
El derecho es coordinación objetiva de las acciones posibles entre varios sujetos
según un principio ético que las determina excluyendo todo impedimento.

1.3 CARACTERÍSTICAS. -
El derecho es bilateral:
Una persona diferente a la afectada puede exigir que se cumpla cierta norma
pues el derecho tiene las cualidades de ser imperativo, ya que impone una cierta
conducta, y atributivo, porque faculta a un individuo distinto del afectado a exigir
el cumplimiento de las normas y leyes
El Derecho es heterónomo:
Una persona podría discrepar con el contenido y las imposiciones de cierta
norma, pero esto es irrelevante para el derecho: ese individuo está, de todos
modos, sujeto a su cumplimiento. Sólo ciertos actos corporativos y jurídicos
constituyen excepciones al igual que ciertos usos y costumbres.
El Derecho posee Alteridad:
Siempre se refiere a la relación de una persona con las demás, a la conducta
exterior de una persona en relación con las otras.
El Derecho es coercitivo:
Supone el legítimo uso de la fuerza para exigir el cumplimiento de leyes y normas
si la situación la hace necesario y la aplicación de las sanciones
correspondientes si el Derecho es violado.
II. CAPITULO.
2.1. ANTECEDENTES DE LA DIVISIÓN DEL DERECHO. -
El desarrollo del derecho se ha clasificado en diferentes periodos que van desde
la fundación de Roma hasta el Imperio de Justiniano; en cada uno de ellos hay
rasgos particulares que los distinguen; sin embargo, para este estudio, es de
suma importancia conocer las fuentes del derecho en general, ya que es a través
de éstas que se puede señalar si existe, o no, una división entre derecho público
y derecho privado. Es importante señalar cuáles son los periodos en los que se
clasifica la historia del derecho romano, ya que de estos se formaron sus
características y principalmente, de donde se encuentra el fundamento de la
clasificación romanista del derecho en público y privado.

Derecho romano arcaico:


Desde la fundación de Roma 753 a. C. hasta la promulgación de las leyes de las
XII Tablas, 449 a.c.
Derecho romano preclásico:
Desde la promulgación de las leyes de las XII Tablas, 449 a. c., hasta el final de
la Republica 27 a.c.
Derecho romano clásico:
Desde el final de la Republica, 27 a. c., hasta el imperio de Alejandro Severo,
235 d.c
Derecho romano posclásico:
Desde Alejandro Severo, 235 d, c,, hasta Justiniano, 527 d.c
Derecho romano Justinianeo:
Desde 527 d. c. hasta el 565 d. c. duración del Imperio de Justiniano.

2.2 DIVISIÓN DEL DERECHO.

Dentro del Derecho se distinguen grupos o conjuntos de normas que, por


referirse a sectores individualizados de la vida social y por apoyarse en unos
principios comunes, los diferencian de otros grupos de normas. Fueron los
romanos, aquellos talentosos del derecho, que con el jurista Ulpiano afirmaban:
“derecho público es el que atañe a la organización de la cosa pública”; y derecho
privado, el que concierne a la utilidad de los particulares”. Distinción que les
permitió en esa época, dividir el derecho en Derecho Público y Derecho Privado,
señalando que el elemento distintivo de esta división era el interés, a quien
interesaba el derecho.
El derecho Público:
Interesa a la Republica, el interés es por la sociedad, por todos.
El derecho Privado:
Interesa a los particulares, prima en interés personal. Tradicionalmente se divide
el Derecho en Derecho Público y Derecho Privado.
Al correr el tiempo, ante los cambios socio económico en la sociedad,
encontramos una tercera división, el Derecho Social

a) DERECHO PÚBLICO. - Publicum ius est quod ad statum rei romance spectat,
es decir: derecho público es que trata del gobierno de los romanos y se divide
en tres:
 Sacro. Se refería al culto de los dioses, a sus diversos ritos y sacrificio.
 Sacerdotes. Se refería a su organización, funciones y prerrogativas.
 Magistratus. Regulaba su número, naturaleza y atribuciones: la
competencia y la organización de las asambleas y del senado.

El Derecho Público se puede definir como un conjunto de normas que regulan


jurídicamente la organización y funcionamiento del estado, así como las
relaciones entre los ciudadanos y el Estado. En suma, son las normas jurídicas
sobre la propia organización del aparato estatal, y todas sus funciones.
El fin que persigue el Derecho Público es el interés de la colectividad, de la
organización social, a fin de lograr armonía en la convivencia humana.

2.3. EL DERECHO PÚBLICO SE SUBDIVIDE A SU VEZ EN LAS


SIGUIENTES RAMAS:

Derecho Constitucional:
La denominación de Derecho Constitucional consta de dos términos: un
sustantivo (derecho) y un adjetivo "constitucional". Se conjugan un elemento
sustancial y otro que lo califica y lo delimita. El elemento adjetivo deriva a su vez
de un sustantivo, la constitución, y como tal cumple la función de hacer referencia
a ella. Derecho Constitucional equivale a un derecho referente a la constitución
o a derecho de la constitución. El Derecho constitucional es una rama del
Derecho público cuyo campo de estudio incluye el análisis de las leyes
fundamentales que definen un Estado.
De esta manera, es materia de estudio todo lo relativo a la forma de Estado,
forma de gobierno, derechos fundamentales y la regulación de los poderes
públicos, incluyendo tanto las relaciones entre poderes públicos, como las
relaciones entre los poderes públicos y ciudadanos.

Fuentes del Derecho Constitucional:


Existen características específicas 3 en cuanto a las fuentes del Derecho
Constitucional, además de que este participa de la Teoría General de las
Fuentes. No obstante, es menester hacer una mención de las fuentes formales
en el Derecho Constitucional Argentino. Si consideramos el Derecho Público.
Los fines principales del llamado nuevo orden económico internacional,
plasmado en la resolución citada, fueron satisfacer necesidades básicas
humanas, estrechar la brecha existente entre países ricos y pobres, acelerar el
desarrollo económico de estos últimos, y reivindicar la propiedad de sus recursos
naturales como un derecho soberano e inalienable.
Casi todos los Estados independientes nacen en la época del iluminismo. Las
fuentes formales de este eran el positivismo, el repudio a las instituciones
anteriores, a la costumbre. Siendo que en el Perú las fuentes del derecho
constitucional son: la jurisprudencia, la doctrina, los tratados internacionales, la
constitución política del Perú, entre otros.

III. CAPITULO
3.1 DISTINCIÓN ENTRE EL DERECHO PÚBLICO Y PRIVADO

El Derecho Privado es la rama del Derecho que se ocupa preferentemente de


las relaciones entre particulares, frente al Derecho Público, en donde se sitúan
las normas que presiden las relaciones de los ciudadanos con los poderes
públicos y de los poderes públicos entre sí.
También se rigen por Derecho Privado las relaciones entre particulares y el
Estado cuando éste actúa como un particular (es el caso de empresas de
Derecho privado controladas por el Estado).
El Derecho Público sería aquel en el que se resuelven las controversias entre un
particular y un órgano del estado, en este derecho existen relaciones de supra
subordinación.
En el derecho privado la relación de los sujetos es de acuerdo con la norma que
los regula, se encuentran colocados en igualdad de facultades y derecho como
personas, en este derecho la relación entre las partes involucradas es de
coordinación.
Entonces en el Derecho Público son controversias entre un órgano del estado
con un particular (ciudadanos) y en el derecho privado solo se dan controversias
entre particulares o personas.
El Derecho Público es el que surge de las relaciones entre los diferentes órganos
o entidades del estado y también las que surjan entre estos y los particulares en
una relación de subordinación (las organizaciones del estado actúan como una
autoridad)
El Derecho Privado es el que surge de las relaciones entre particulares y también
entre particulares con algún órgano del estado, pero a un nivel de igualdad
(Como ejemplo esta la compra-venta de inmuebles que haga un particular al
estado en una subasta pública, ya que aquí la autoridad que vende no está
ejerciendo su potestad de autoridad, sino que contrata al mismo nivel que el
particular).
3.2 CRITERIOS DE DISTINCION

A. Principios rectores:
Derecho Privado: "Principio De La Autonomía De La Voluntad".
Todo sujeto particular es libre e independiente para participar de la formación y
la creación de actos y contratos basados en la libertad, igualdad y
responsabilidad (ver artículos 20, 33,38 y 41 de la Constitución Política. Y en el
Código de Civil en los artículos 100,1003, 1022 y 1023, y 411 del Código De
Comercio).

Derecho Público: "Principio De Legalidad"


Significa que toda actuación del Estado atreves de los funcionarios públicos
necesariamente debe estar contenida en norma expresa. De manera que
quedara prohibido todo acto de la administración pública que no se encuentre
expresamente autorizado (art 41 y 11 de la Constitución Política, art 11 de La
Ley General De La Republica).

En síntesis
Legalidad: se ventila el conflicto en los Tribunales Contenciosos Administrativos.
Autonomía de la Voluntad: dada la existencia de un conflicto la sede para
accionar serán los juzgados civiles, cuya cuantía sea superior a los doscientos
mil colones y en las alcaldías civiles o mixtas si la cuantía es inferior a ese monto.

B. Principio De Las Potestades De Imperio:


Significa que en determinados supuestos expresamente señalados por la ley
dentro de una relación vertical dada entre el estado y administrados, el primero
asume un papel activo imponiendo respecto de los segundos su actuación
imperativa aun en contra de la voluntad de aquellos quienes no pueden excluir
tales efectos por mera voluntad, este principio es una derivación por extensión
en casos determinados Del Principio De Legalidad que constituye su
fundamento.

C. Criterio del ente regulador:


Significa que el Derecho Público comprende todas las normas y disposiciones
reglamentarias dirigidas a regular la actividad de todos los órganos del estado.
D. Criterio De Los Intereses En Juego:
El Derecho Público y privado se distingue entre sí por la naturaleza de los
intereses:

 Derecho Público: interés público general, relación de subordinación.

 Derecho Privado: interés privado, cuando el interés público prevalece el


interés privado cede ante el interés general, por lo que existe un verdadero
juego de intereses.

E. Criterio De La Vinculación De Los Fines:


Significa que en el derecho privado existe un margen de libertad en la que los
sujetos particulares pueden decidir si contratan o no.
Por lo tanto, en el Derecho Privado el fin o causa perseguida por los contratantes
es preestablecido por las mismas partes.
En el Derecho Público el fin está determinado por la norma en función del interés
público general, de manera que viene a generar el límite al exceso de poder
estatal para evitar los abusos.

F. Criterio del origen:


La sociedad es la fuente de las normas jurídicas positivas a través de los usos,
practicas, costumbres reiteradas y constantes que finalmente surgen a la vida
jurídica como disposiciones escritas. Así los sujetos privados al entrar en
relaciones jurídicas con otros sujetos les confieren obligatoriedad y eficacia.

IV CAPITULO
4.1 LA DISTINCIÓN DE PÚBLICO Y PRIVADO FRENTE AL
CUADRINOMIO DELA FENOMENOLOGÍA JURÍDICA.

Los fenómenos jurídicos pueden clasificarse en sujetos, objetos, eventos y


comportamientos. Estas categorías se clasifican como públicas o privadas.
 Si se habla de una persona física, una sociedad civil o comercial, una
fundación, una asociación, nos referimos a sujetos de derecho privado; en
cambio si hablamos de Estado o Instituciones autónomas son sujetos de derecho
público.
 Una calle o parque es calificado de bien público, mientras que una casa o
carro perteneciente a un particular son calificados de objetos de propiedad
privada o bienes privados.
 Los eventos como un terremoto pueden generar efectos jurídicos de
orden público, un derrumbe en el lote de un particular es un evento de orden
privado.
 Los comportamientos son calificados como públicos o privados, la
legalidad en el derecho público implica hacer todo lo que está permitido, en el
derecho privado la autonomía implica hacer todo lo que no está prohibido.
 En la dialéctica entre público y privado, existen personas jurídicas con
participación estatal, las personas físicas están sujetas a una serie de
disposiciones que interesan al orden público como el nombre, el domicilio, el
estado y la capacidad.
 En los objetos la dialéctica entre público y privado se manifiesta
principalmente en sentido diacrónico, un objeto puede pasar de bien privado a
público por una expropiación o a la inversa mediante el procedimiento de
desafectación.
 En los eventos dependerá del interés en juego. Un evento tendrá
connotaciones de Derecho Público si los intereses de una parte de la comunidad
resultan afectados y requiere intervención de órganos públicos, ejemplo: Una
inundación donde se afectan casas y vidas, si por el contrario un río arrastra
parte del terreno de un particular tendrá connotaciones de derecho privado. La
dialéctica entre el derecho público y privado, así el derecho privado tiene validez
y eficacia, porque es de interés de la comunidad, al estar entre lazados los
intereses humanos, estos dos criterios se entremezclan

4.2 TEORÍAS QUE ACEPTAN LA DIVISIÓN DEL DERECHO.


a) Teoría del interés en juego.
La división del derecho de esta teoría se basa en contenido de las relaciones
delos sujetos que regula. Su principal exponente es Savigny, aunque en realidad
se trata de la división señalada desde los romanos por Ulpiano.
Es una teoría subjetiva, ya que considera al derecho público como un conjunto
donde los individuos quedan en un segundo plano; en tanto que, en el derecho
privado, tiene por objeto exclusivo el propio individuo.
b) Teoría de las normas distributivas y adaptativas.
Su principal defensor es Korkounow, esta teoría establece que la base de la
distinción de un derecho público y privado se encuentra en la forma que revisten
las relaciones jurídicas. En esta teoría, el derecho s, en general la facultad de
servirse de alguna cosa; esta “cosa” u objeto del derecho puede ser distribuida
a título de propiedad, correspondiéndole así, por un parte, una esfera propia de
acción donde se distingue claramente entre “lo tuyo y lo mío”. la cual
correspondería al derecho privado o distributivo. Por otro lado, se encuentra la
adaptación del objeto a la satisfacción de intereses comunes, es decir se le
otorga a ese objeto un carácter de utilidad pública, correspondiendo esta
segunda forma a un derecho público4 o adaptativo.
c) Teoría que atiende a la naturaleza de las relaciones jurídicas entre el
Estado y los particulares.
Esta teoría postula que las normas son de derecho privado cuando establecen
relaciones de coordinación en un plano de igualdad entre los sujetos, ya sean
particulares o entre particulares y el Estado. Por el contrario, son de derecho
público las relaciones de supra y subordinación. Dentro de esta directriz, destaca
el trabajo realizado por el maestro Eduardo García Máynez, aunque al final él
mismo concluye que la distinción entre derecho público y privado carece de
fundamento teórico, y realmente solo posee importancia desde un punto de vista
práctico.

4.3 TEORÍA QUE NIEGAN LA DIVISIÓN DEL DERECHO. -


a) Teoría Alemana.
Establece que el derecho es único, el cual abarca indistintamente relaciones
estatales e individuales.
b) Teoría Inglesa
El derecho ingles ha ignorado durante mucho tiempo la distinción entre el
derecho público, al cual se refieren como derecho administrativo, y el derecho
privado; este derecho se resiste a admitir la existencia de normas de derecho
administrativo distintas a las de derecho común o privado.

o DUGUIT. - Establece que los actos jurídicos de derecho público y derecho


privado se encuentran formados por los mismos elementos y en el fondo por el
mismo carácter; sin embargo, la sanción en cada uno de ello, no puede existir
en las mismas condiciones, por tanto, la única diferencia de la que puede
hablarse es la relativa a la concreción de una situación de derecho público o
privado.

o KELSEN. - Creador de la teoría pura del derecho, señala que la división


entre derecho público y privado es relativa, ya que, desde el momento en que la
norma jurídica protege un interés individual, esa protección constituye un interés
público; por lo tanto, solo se pueden señalar métodos diferentes de producir
relaciones jurídicas. También señala que el derecho, independientemente de la
fuente de donde surge, el final al que se dirige, o el vínculo que une, es público
por su propia existencia.

V.CAPITULO
5.1 FUNCIÓN IDEOLÓGICA DEL DUALISMO DEL DERECHO
PÚBLICO Y DELDERECHO PRIVADO.
La diferencia decisiva entre el derecho público y el derecho privado radica en la
oposición de dos modos de formación del derecho; resulta de ello que los “actos
públicos” del Estado son actos jurídicos al igual que los contratos, y sobre todo
la manifestación de voluntad que constituye el hecho creador de derecho
aparece en ambas situaciones como la continuación del proceso de formación
de la voluntad estatal, pues se trata cada vez de individualizar una norma
general: una ley administrativa en el caso de una orden administrativa, el código
civil en el caso del contrato.
En estas condiciones la Teoría pura del derecho, que se coloca siempre en un
punto de vista universalista y enfoca el orden jurídico como un todo, puede sin
paradoja ver un acto del Estado tanto en un contrato como en la sentencia de un
magistrado, dado que ambos son actos creadores de derecho imputables a la
unidad del orden jurídico. De esta manera la oposición entre derecho público y
privado se torna puramente relativa e sistemática, mientras que para la teoría
tradicional tiene un carácter absoluto y extra sistemático, al oponer al derecho
un Estado que es distinto de aquel.
La ideología que funda el dualismo del derecho público y privado5 en la oposición
absoluta entre derecho y fuerza, o al menos entre 5 Se ha discutido que los
principios generales del derecho internacional sean fuente autónoma de derecho
aduciendo, por una parte, porque constituyen derivaciones de otras fuentes,
sean los tratados o costumbre; y por otra, que los principios generales del
derecho que hace mención el artículo 38 del estatuto de la Corte, son
exclusivamente los principios generales del derecho reconocidos en foro
doméstico, particularmente no estoy de acuerdo con mencionadas objeciones.
Los principios generales del derecho internacional, en muchos casos no revisten
las condiciones previstas para la formación de una norma consuetudinaria,
especialmente por carencia de algunos de los elementos materiales necesarios
para su constitución. La segunda objeción tampoco constituye un obstáculo para
considerarlos fuentes, ya que según la opinión derecho y poder estatal, conduce
a la idea errónea de que en el dominio del derecho público y en particular en las
ramas, importantes desde el punto de vista político, del derecho constitucional y
del derecho administrativo, la validez de la norma jurídica no tendría el mismo
sentido ni la misma intensidad que en el dominio del derecho privado.
En el derecho público el interés del Estado y el bien público prevalecerían sobre
el derecho estricto, en tanto que el derecho privado seria en cierto modo el
verdadero dominio del derecho. Así la relación entre la norma general y órgano
encargado de aplicarla no sería la misma en estas dos partes del derecho: en el
derecho privado, aplicación estricta de la ley al caso particular; en el derecho
público, libre realización de la finalidad del Estado en el marco de la ley si las
circunstancias lo exigieran. Esta teoría no tiene, sin embargo, ningún
fundamento en el derecho positivo, en la medida que no se limite a la
comprobación de que los órganos legislativos, gubernamentales y
administrativos tienen en general mayor libertad de apreciación que los
tribunales.
Además, incurre en contradicción al reivindicar para el “derecho” público, en
razón de su importancia vital para el Estado, cierta independencia con respecto
al derecho, a la vez que atribuye a esta independencia al carácter de un principio
jurídico, de una cualidad propia del derecho público. A lo sumo se podría hablar
de acción absoluta entre el Estado y el derecho.
Este dualismo, lógicamente insostenible y sin valor científico, solo tiene un
alcance ideológico. Difundido por la doctrina del derecho constitucional, tiende a
asegurar al gobierno y a los órganos administrativos que le están subordinados
una libertad de acción deducida, por así decirlo, de la naturaleza de las cosas:
no una libertad respecto al derecho, que es verdad imposible, sino una ley
elaborada por el parlamento con su participación.
Esto significa solamente que una reglamentación demasiado estrecha de la
actividad del gobierno y de la administración sea contraria a la naturaleza de sus
funciones, sino también que tal reglamentación, cuando existe puede ser
ignorada. mayoritaria, las fuentes del derecho internacional no se agotan en las
enumeradas en el artículo 38, ya que dicho dispositivo sólo tiene un carácter
indicativo no taxativo y excluyente.
En razón de la oposición habitual entre gobierno y parlamento encontramos
partidarios de esta teoría tanto en las monarquías constitucionales como en las
repúblicas democráticas. Además, al dar un carácter absoluto a la distinción
entre el derecho público y privado se da a entender que el dominio de la política
está limitado al derecho constitucional y al derecho administrativo y que de
ninguna manera se extiende al derecho privado. Se ha tenido oportunidad para
mostrar precedentemente que entre los derechos subjetivos no hay oposición
entre los públicos o políticos y los privados.
Estos últimos son derechos políticos con el mismo título que aquellos a los cuales
se reserva esta calificación. Unos y otros permiten participar en la formación de
la voluntad del Estado y, por lo tanto, intervenir en el dominio de la política. No
difieren más que en el modo de participar en esa formación. La distinción entre
un derecho público, que sería político, y un derecho privado, que no lo seria, no
tiene en cuenta el hecho de que el derecho privado creado por contrato
pertenece tanto como el derecho público al dominio de la política6.
VI CAPITULO
6.1 LA CONCEPCIÓN IDEAL-FORMAL DEL DERECHO FRENTE A
LA DISTINCIÓNENTRE DERECHO PÚBLICO Y DERECHO
PRIVADO.
Kelsen sostiene la imposibilidad de una definición inequívoca de estos dos
conceptos. Se aboga por el criterio de la autonomía para el derecho privado y de
la heteronomía en el derecho público. No obstante, hay disposiciones
heterónomas en el derecho privado como en el derecho de familia y normas
autónomas en el derecho público como los tratados internacionales. Kelsen
sostiene que no hay un criterio seguro para la distinción y que la distinción rompe
con la unidad del ordenamiento.
Para Kelsen en la Teoría Pura del Derecho indica que no es posible una
definición satisfactoria de la diferencia entre derecho público y derecho privado,
sin embargo, acoge el criterio de heteronomía- autonomía al afirmar que se trata
de una diferencia en el modo de crear de los miembros de la organización, en
sus relaciones internacionales, se abstendrán de recurrir a la amenazada o al
uso de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia política de
cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los propósitos de
las Naciones Unidas.
Derecho en el derecho público es la norma individual dictada por un órgano
administrativo para imponer una conducta determinada al individuo al que se
dirige, en el derecho privado nos encontramos con contratos o sea normas
individuales por las cuales las partes contratantes se obligan mutuamente a
determinada conducta.
Los individuos ligados a un contrato han participado en la formación de la norma
a la cual se han sometido, lo que no sucede cuando es el sujeto el destinatario
de una orden administrativa

VII CAPITULO
7.1 DERECHO PÚBLICO Y PRIVADO EN LA ACTUALIDAD.

El derecho sirve para regular y armonizar la relación entre los integrantes de una
sociedad y de un Estado; para ello, en las naciones occidentales, prevalece la
opinión, originada desde el derecho romano, de que la división divisiones del
derecho objetivo será en derecho público y derecho privado; división que
seguramente ha sido tomada del texto de Ulpiano; de este modo las diversas
ramas del derecho se fueron desarrollando y subdividiendo siguiendo las líneas
de esta distinción.
La clasificación, en la doctrina, del derecho positivo, muestra afectivamente la
existencia de la división en público y privado, pero, lo importante es saber si esta
clasificación tiene los fundamentos necesarios para justificarla de forma científica
jurídicamente racional. Por tanto, la determinación de un criterio que permita
fundar en forma racional y jurídica la distinción entre derecho público y privado
constituye uno de los problemas de la ciencia y de la filosofía del derecho.
Al respecto, se han elaborado diversas teorías; están las que pretenden
fundamentar la existencia de la división del derecho general en dos ramas, el
público y privado. Las que señalan que se debe hablar de una tercera rama, el
derecho mixto; y las que niegan la existencia de cualquier división.
Algunos autores, como Radbruch, consideran las distinciones como un a
priorilógico, diversas tendencias se dirigen hacia la eliminación, Duguit, o hacia
una atenuación, considerándola simplemente relativa, como lo es en opinión de
Kelsen. Dice Ennecerus que se trata de una distinción históricamente
condicionada pero no lógicamente necesaria
VIII CAPITULO
8.1 CONCLUSIONES

1. Dentro del Derecho se distinguen grupos o conjuntos de normas que, por


referirse a sectores individualizados de la vida social y por apoyarse en unos
principios comunes, los diferencian de otros grupos de normas. Tradicionalmente
se divide el Derecho en Derecho Público y Derecho Privado, subdivididos a su
vez en diferentes ramas.
2. El Derecho Público se refiere a la organización de las cosas públicas, o sea
que regula las relaciones del Estado con: los demás Estados, Organizaciones
Públicas, Los Individuos, y a su vez el que regula las relaciones de los Individuos
con la Sociedad a la que pertenece y las relaciones de la misma entre sí. Se
puede dividir en varias clasificaciones basadas en su relación con otras ciencias
y por su objetividad: Derecho Penal, Derecho Constitucional, Derecho Electoral,
Derecho Administrativo.
3. Derecho Privado se encarga de regular las relaciones entre particulares, o de
éstos y del Estado y los organismos públicos cuando actúan de forma privada.
Se puede dividir en varias clasificaciones como: Derecho Civil, Comercial,
Marítimo, Internacional.
4. Si se habla de una persona física, una sociedad civil o comercial, una
fundación, una asociación, nos referimos a sujetos de derecho privado; en
cambio si hablamos de Estado o Instituciones autónomas son sujetos de derecho
público.
5. No se puede diferenciar una división exacta y precisa del Derecho, ya sea
público o privado, debido a que de una u otra forma habrá relación con lo público,
sin embargo, existen ramas con contenidos propios públicos o privados.
IX. CAPITULO
9.1RECOMENDACIONES

Se debe tener en cuenta que por más que exista una relación jurídica, dentro del
derecho privado, ello no implica que no se tenga en cuenta los intereses
generales de la comunidad misma. Muchas veces los actos jurídicos privados se
crean en perjuicio de los demás argumentando ofalacias de autonomía privada.
Establecido en el Artículo N° 2 Inciso N°14, de la Constitución, donde se
establece que toda relación jurídica no debe contravenir las leyes del orden
público y protegido también por el Art.N°5 del título preliminar del Código Civil de
1984.
BIBLIOGRAFÍA

HANS KELSEN. “Teoría pura del derecho”. Introducción a la ciencia del


derecho. Décimo octava edición.
Editorial Universitaria de Buenos Aires. 1982.
ALZAMORA VALVEZ, Mario. Introducción al derecho. Octava Edición. Lima
1982