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PROBLEMAS QUE PLANTEA LA POSIBLE CRIMINALIZACION DE LAS INFRACCIONES TRIBUTARIAS: EL DELITO TRIBUTARIO José Mi Rodriguez Devosa El examen de los problemas que plantea una posible criminalizacién de las infracciones tributarias requiere unas precisiones previas, tanto sobre qué se entiende por infraccién tributaria como sobre el sentido que ha de darse a la hipotetics criminalizacién. Antes de entrar de lleno en el tema de la convenioncia de aumentar el repertorio de infracciones criminales con nuevas figuras de delito me parece conveniente también recordar la exis- tencia del articulo 319 del Cédigo Penal y ‘las infracciones tributarias que han perdido su carécter penal en fos afios pasados. Llegaremos entonces a la cuestién central que, a su vez, convendra desalosar en dos apartados: uno dedicado a la prequnta de si soria pertinente devolver su caracter penal @ las infracciones tributarias que lo han perdido, y otro alo que segura: mente ha estado en el animo de quienes han concebido la ponencia que me correspande desarrollar, a saber: si deben crearse nuevas figuras de delito y, en su caso, cudles han de ser. La necesidad de innovaciones en la fegislacién penal ha de considerarse en una doble vertiente también; esto es, desde el angulo fiscal y con la perspectiva juridico-penal. Es igualmente imprescindible, a mi entender, contemplar los aspectos ético-sociales y los utilitarios de los que no se puede prescindir en cualquier estimacién juri dica. Trataré, al final, de concretar en unas conclusiones las consecuencias que se deduzcan de esta exposicion. LAS INFRACCIONES TRIBUTARIAS Sainz:de Bujanda define Jas intracciones tributarias (1) dictendo que son «todas [as modalidades de comportamiento de los sujetos pasivos del tributo que determinen, por accién u omisién, una transgresiGn de las normas [u- ridicas de que derivan obligaciones sustantivas de realizacién de prestacio. nes tributarias 0 deberes formales de colaboracién con ta Administracién (1). Fernando Sainz de Bulanda, «En tora sl conceato y sl contenido del Derecho Penal Tributarios, on Anuario do Derecho Pend, 1980, 969 193. — sr = financiora para der ofectividad a los créditos fiscales», Como el propio a: tor senala, el incumpiimiento de obligaciones sustantivas, es decir, ol frau: de fiscal, es un resultado al que se puede llegar «a través de comporta- mientos variadisimos, que van desde ia adopcién de una simple actitud inhibitoria, de pura pasividad, hasta la comisién de actos complejos y hé bilmente articulados, presididos por una intencién fraudulenta» (2), mientras que la falta de colaboracién con él Fisco no implica necesarfamente un frau de fiscal (3) Le Ley General Tributaria de 28 de diciembre de 1963 dadica et capitu- Jo 1V de su titulo Il a «las infracciones tributarlas». Contiene una definicién ‘on ol artioulo 77.1.: «Son infraccionee tributarias las acciones u omisiones voluntarias y antijuridicas tipificadas en las leyes de naturaleza fiscal y en os reglamentos de cads tributo.» Anode una presuncién iuris tantum do voluntariedad (art. 77.2). Interesa subrayar que bajo la ribrica de infraceio- nes tributarias se hallan no sélo las llamadas «simples infraccioness. las de omisién y las de defraudacién», sino las «infracciones de contrabando» (ar- ticulo 2). Prescindiondo ahora de tratar de esclarecer el significado de ta palabra «volunterias», que presenta andlogas dificultades a las que surgen respecto al articulo 1.° del Codigo Ponal, quioro destacar que, desde el pun- to de vista legal. no es preciso que se llegue a una efectiva defraudacién para apreciar sina infeaccién tributaria. pues basta con ell incumplimiento de las normas legales 0 regiamentarias que reguian la percepcién de fos tri butos, como, por ejemplo, no cumplir 1as obligaciones contables (art. 78 b) © no presentar las correspondientes declaraciones tributarias. Importando la torminologia penal podriamos afirmar que hay infracciones formales y materiales, consistentes estes ultimas en el imoago parcial 0 total del tributo por parte del sujato pasivo del mismo, y aquéllas en el mero incumplimien- to de los tramites ostablecidos para su mejor exaccién, sin perluicio eco- némico para la Hacienda Pablica EL SENTIDO DE UNA HIPOTETICA CRIMINALIZACION Las sanciones con las que se castigan las infracciones tributarias cons- tituyen, si tienen finalidades puramente represivas, penas (4). Es mas, Ro- (2) Sainz de Bujanda, eadem loco, pag. 101 (3) Sainz de Bujanda, eadom foco. pa. 12 (8) Sainz de Bujanda, eadem loco, pags. 95 y 103, 458 — PROSLEWAS QUE PLANTEA LA POSIBLE CAIMINALIZ: driquez Mourulto (5) llama la atencion respecto a que el propio Cédigo Penal reconoce que existen otras penas aparte de ‘as que establecen tas leyes ponales, apoyandose en el articulo 603 del Cédigo Penal, donde se advierte que «en las ordenanzas municipaies y demas regiamentos generales o par- ticulares de la Administracién... no se estableceran penas mayores que las seffaladas» para las faltas previstas en el Libro Ill de! Cédigo, «a no ser que se determine otra cosa por leyes especiales». Casabé (6) refuerza este tan explicito argumento con el articulo 26 del Cédigo Penal, pues si ‘as sancio: nes de tipo represivo que se Imponen en disposiciones administrativas no fueran penas, el citado @rticulo 26 hubiera dicho: «no son penas» en lugar de declarar, como hace, que «no se reputardn penes... tas muttas y demas, correcciones que en uso de atribuciones gubemativas o disciplinarias im- pongen 10s superiores a sus subordinados 0 administrados» (art. 26.3.°). No hay duda razonable de que, desde un punto de vista material «sustancial, las sanciones de las infracciones tributarias son auténticas «penas» y de que se trata de infracciones «pensless (7) Cierto es que aunque las sanciones que se imponen por las infracciones tributarias tengan natursleza penal en muchos casos, que sean «sustancial- mente» auténticas panas, no son penas en sentido formal, es decir: no son penas criminales. Formalmente son sanciones administrativas. Lo mismo due las infracciones tributarias san infraceiones administrativas y no date tos. Porque el delito y le pena son conceptos formales. Unicamente aque- las conductas que la ley califica de delitos y aquellas sanciones que deno- mina penas tienen carécter criminal Hay que tener en cuenta también que fas ponas =criminaless no se puc den ejecutar sino mediante sentencia firme (C. P., art, 80) dictada por una autoridad judicial tras un procedimiento contradictorio. Mientras que tas sanciones administrativas s9 Imponen y ejecutan por las propias autor dades administratives en virtud de la acci6n de oficio caracteristica de la Administracién inspirada en el principio solve er repete Una hipotetica criminalizacion de los intracciones tributarias carece de sentido, por consiguiente, si no es par alguno de estos motivos: a) dotar 2 la Imposicién de las sanciones previstas para les infracciones tributarias {S) Gonzalo Rodriquez Mowullo,

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