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GESTIÓN

ESTRATÉGICA
DE CONTRATOS

Profesor: Dante Profesor: Ricardo Nicolau,


Bacigalupo, ingeniero Ph.D. Universidad de
civil UCh. Texas at Austin, EE.UU.

MARTES 17 DE JULIO DE 2018


La clase ejecutiva es una alianza entre "El Mercurio" y la UC, fundada en 1998, para apoyar la formación profesional en Chile I Más información de este curso y diplomados en www.claseejecutiva.cl

La construcción requiere mecanismos


de resolución temprana de controversias
Incluir en los contratos un “Panel técnico de expertos” ahorraría millones de dólares al Estado y las empresas.

En el Ministerio de Obras Públicas, (MOP) desde 2012 a la fecha, se han iniciado más de 90
juicios, con un monto en disputa del orden de los $ 230.000 millones.

DISPUTE BOARD (DB) dificultades que experimentó Por otra parte, dado que los actores en el contrato, evitando
el primer túnel, el cual excedió paneles técnicos acompañan el los escalamientos a arbitraje o
Resulta casi imposible fuertemente los plazos y costos desarrollo del contrato desde juicios.
completar un proyecto de previstos, dando origen a varios sus inicios, las recomendaciones t4POJNQBSDJBMFT FOGPDBEPT
inversión, público o privado, sin juicios. La novedosa iniciativa para resolver las disputas son al cumplimiento del contrato y
que algún tipo de conflicto o dio buenos resultados, a pesar oportunas, lo que además sus objetivos.
controversia se haya presentado de tener que actuar en varias minimiza los impactos de t%BEPRVFOPSNBMNFOUF
durante el desarrollo de los situaciones de alta complejidad potenciales retrasos por incluyen miembros expertos y
contratos de construcción. Por técnica y contractual. controversias no resueltas a abogados, estos paneles tienen
consiguiente, la mayoría de los En el ámbito internacional tiempo. todas las competencias para
proyectos se beneficia cuando uno de los primeros casos Existen dos modalidades abordar cualquier tema técnico,
se posibilita la participación de reconocidos es el Proyecto principales en cuanto a lo contractual o legal.
un factor neutral, que entregue Hidroeléctrico de El Cajón, que se refiere al carácter t-BFWJEFODJBEFNVFTUSB
una mirada independiente que en Honduras, que inició vinculante o no-vinculante de las que la mayoría de las
permita evitar o resolver las su construcción en 1980 recomendaciones que emite el controversias son resueltas por
controversias, que de manera con un contratista Italiano, Panel o “Board” de expertos. las recomendaciones emitidas
casi natural sobrevienen en los una ingeniería desarrollada Asi entonces se define Dispute por el DB y en muy pocas
contratos. por una empresa suiza y el El costo del uso del sistema Review Board (DRB) al panel ocasiones estas diferencias son
Ahora bien, la práctica financiamiento provisto por el de DB durante la ejecución total agregado de inversión cuyas recomendaciones llevadas a instancias arbitrales o
demuestra que en muchas Banco Mundial, entidad que del contrato es inferior que supera los 270 billones de no son vinculantes para las judiciales.
de estas situaciones la sola exigió que en el contrato se al arbitraje o a llegar a dólares de EE.UU. partes, es decir estas pueden t$PTUPJOGFSJPSBM EFM
presencia de un tercero estipulara la participación de un tribunales. Dicha estadística adoptarlas o desecharlas. valor del contrato.
independiente, que acompaña Dispute Review Board (DRB), también muestra que las Y se define como Dispute
el desarrollo del contrato desde que acompañara su desarrollo recomendaciones de los DB Adjudication Board (DAB) al EL CASO DE PERÚ
el inicio, inhibe, previene o desde el inicio. han sido acogidas por las partes panel cuyas recomendaciones
minimiza el surgimiento de En 1990 el Banco Mundial apreciadas y los positivos en más del 95% de los casos, son obligatorias para las partes, En Perú las contrataciones del
controversias o disputas. basándose en un contrato resultados logrados por las y que, menos del 3% de los a menos que la decisión sea Estado, desde enero de 2016,
Esto se logra con el dispute ”modelo” de la organización diferentes formas de los DB, contratos que contemplan sometida a arbitraje por alguna contemplan por ley la actuación
board (DB), conocidos en conocida como Fidic (Federación en la actualidad, la mayoría de la figura del DB terminan en de ellas (paynow, argue later). de los DB, llamados Junta de
español como “panel técnico de Internacional de Ingenieros las instituciones internacionales arbitrajes o litigios. El costo del uso del sistema Resolución de Disputas (JRD), a
expertos”, o simplemente “panel Consultores) propuso un de financiamiento insisten en de DB durante la ejecución del la cual pueden ser sometidas las
técnico”, formado generalmente modelo contractual que incluía su utilización, en alguna de sus PROMUEVE LA COLABORACIÓN contrato fluctúa entre 0,05% controversias que surjan durante
por uno o tres miembros un procedimiento para resolver formas, para los proyectos que y 0,5% del total del valor del la ejecución de las obras, hasta
familiarizados con las partes, el controversias, basado en un financian. El uso de los DB promueve la contrato, siendo su costo muy su recepción final. Estas JRD
contrato y su ejecución. panel de expertos (dispute colaboración y el entendimiento inferior al arbitraje o tribunales, pueden estar integradas por un
board). EN 2.700 PROYECTOS EN EE.UU. entre las partes basado en evitando además la pérdida solo miembro, o bien por tres
HISTORIA: TÚNEL CON JUICIOS Estos conceptos se opiniones técnico-profesionales, de tiempo producida por esa miembros expertos. El número
propalaron internacionalmente De acuerdo a las estadísticas emitidas por expertos situación. de miembros constituyentes
Si bien estos mecanismos de manera muy rápida, y así en que se ha reunido, desde reconocidos, lo que permite En resumen, los atributos de queda determinado en la ley
fueron utilizados en EE.UU., 1994, la Fidic lo propuso como 1982 al 2017, la organización resolver las desavenencias los paneles técnicos son: según el monto del contrato. La
bajo distintas formas, desde una opción en su Libro Naranja internacional que promueve de manera rápida y oportuna, t$POUSPMBOZSFTVFMWFOB junta inicia sus actividades junto
fines de la década de los 60, y luego en 1996, también la adopción de estos antes de que ellas escalen a tiempo las controversias de tipo con el inicio del contrato y en su
su primera aplicación oficial como opción, en el Libro Rojo, mecanismos para prevenir instancias más complejas y técnico o contractual, evitando actuar se contemplan las visitas
ocurrió en 1975, con ocasión estableciéndolo como normas a las controversias, Dispute costosas en todo sentido. que estas se prolonguen en periódicas a las obras.
del contrato de construcción respetar en todos sus modelos Resolution Board Foundation” la La experiencia y calidad el tiempo, con el consiguiente Las decisiones de la JRD
del segundo túnel carretero de contratos, a partir de la figura del DB ha sido empleada profesional de los especialistas daño a las relaciones y al son vinculantes para las partes,
Eisenhower, en el estado de edición del año 1998. internacionalmente en al menos seleccionados para el panel resultado del contrato. aunque estas últimas tienen el
Colorado. Su implementación Finalmente, cabe señalar 2.700 proyectos de ingeniería técnico le confieren garantías a t1SPNVFWFOMBSFTPMVDJØO derecho de objetarlas y someter
fue la respuesta a las enormes que en atención a las ventajas y construcción, con un monto las partes. de los conflictos a nivel de los la discrepancia a un arbitraje.

LA SITUACIÓN EN CHILE: ALGUNAS AVANCES... Y RETROCESOS

Las instituciones públicas y por conflictos relacionados con por diversas circunstancias esto complejos y conflictivos. para resolver disputas. Sin un MRTC, de carácter no-
privadas del país, en general, contratos de construcción, en el no ha sido posible hasta la fecha. Sin embargo, la práctica fue embargo, a diferencia de los vinculante, en algunos contratos
han hecho muy pocos avances año 2015 se recibieron 70 (sobre Esto a pesar de que la Cámara desestimada por la institución, DB, este panel es convocado que definirá la Dirección
en relación a la resolución 330% de aumento en cinco Chilena de la Construcción ha sin ninguna explicación. por las partes solo cuando ya General de Obras Públicas,
temprana de controversias años). Adicionalmente cabe intentado impulsar la utilización En el ámbito de las se ha producido y formalizado la iniciativa que ha contado
en contratos de construcción, mencionar que en el Ministerio de Mecanismos de Resolución concesiones de obra pública, controversia. con amplia aprobación en la
lo cual sin duda alguna está de Obras Públicas, (MOP) desde Temprana de Controversias la ley 20.410, que modificó industria de la construcción. Su
afectando negativamente las 2012 a la fecha, se han iniciado (MRTC) desde comienzos de la ley de concesiones el año LOS MRTC PILOTO implementación debería iniciarse
inversiones, al incrementarse más de 90 juicios, con un monto los años 2000. En este sentido 2010, incluyó un “Panel Técnico”, dentro de los próximos meses.
fuertemente la conflictividad en en disputa del orden de los existe un registro positivo para resolver las controversias En la actualidad el MOP,
la ejecución de estos contratos. $230.000 millones. cuando, el año 2006, Codelco que se presenten durante la en colaboración con el
Para muestra un botón: en Existe consenso en la implementó exitosamente el vigencia de una concesión, Centro de Innovación para la Quedan invitados al curso
los tribunales ordinarios de la industria y entre las autoridades uso de DRB en varios contratos hecho que representa un avance Infraestructura (Instituto de la “Gestión Estratégica de
Región Metropolitana en el año del sector que el tema debe de obras subterráneas, que significativo con respecto a la Construcción), han propuesto a Contratos” de los diplomados
2010 se ingresaron 16 causas abordarse con decisión, pero tradicionalmente son contratos anterior modalidad que existía modo de “plan piloto” utilizar de Clase Ejecutiva UC.

PUBLICACIÓN DE HOY: Selección del curso ”Gestión Estratégica de Contratos” de los Diplomados de Ingeniería Industrial UC-la clase ejecutiva.

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