Está en la página 1de 36

La Ley de Concursos Mercantiles a la luz del Derecho Internacional Privado.

Por Luis Manuel C. Méjan

Índice
A - Génesis de la Ley de Concursos Mercantiles.
B - La adopción de convenciones internacionales.
C – Los documentos internacionales en la Ley de Concursos Mercantiles.
1. UNCITRAL - Ley Modelo de Insolvencia Transfronteriza
2. Banco Mundial.- “Sistemas efectivos de insolvencia. Principios y
Pautas.”1
3. INSOL.- Principios para los trabajos de equipos de acreedores en caso
de Insolvencia.
4. UNCITRAL - Guía legislativa sobre el Régimen de Insolvencia
D - Conclusión

A - Génesis de la Ley de Concursos Mercantiles.


Pocas leyes en la historia legislativa del país pueden decir que han sido
creadas con plena conciencia de estar incorporando al derecho nacional
principios estudiados creados y aplicados internacionalmente, a la vez que se
respeta el contexto jurídico nacional, como es el caso de la Ley de Concursos
Mercantiles.
En la elaboración de esta Ley pesó mucho el antecedente legislativo: las
anteriores legislaciones de bancarrota y quiebras habidas desde el siglo XIX hasta
la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos de 1943. Ésta, o mejor dicho, la
aplicación que de ésta se vino haciendo, manifestó la necesidad de hacer cambios
importantes en la estructura legislativa falencial del país.
Otras iniciativas y proyectos elaborados por académicos, legisladores y
administración pública fueron ingredientes junto con las diversas consultas a
diversos grupos y sectores. El análisis y la clara conceptualización de la situación

1
“ Effective Insolvency Systems: Principles and Guidelines”.

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 1


Luis Manuel C. Méjan
económica, social y de marco jurídico estuvieron siempre presentes en la
elaboración de la Ley.
Por ello toma especial significado la atención que el legislador le presta al
fenómeno internacional para incorporar las contribuciones que éste puede
brindar a la realidad y a la necesidad mexicana en los inicios del siglo XXI.

B - La adopción de convenciones internacionales.


Cuando se toman en cuenta modelos extranjeros o producto de
convenciones internacionales, con frecuencia se puede caer en dos extremos: a)
copiar indiscriminadamente o, b) intentar incorporar al derecho nacional
(tropicalizar) algunas instituciones creadas bajo esquemas y circunstancias
diversos. En ambos casos el fracaso está prácticamente garantizado.
Es necesario encontrar un pu nto de equilibrio, las convenciones
internacionales producen cuerpos que son (o al menos deben ser) principios con
una generalidad tal que apliquen en cualquier sistema jurídico del mundo y en
cualquier realidad social, política y económica. Por ello cuand o un país adopta
un cuerpo internacional debe saber respetar ese principio general e injertarlo en
la realidad nacional de modo que no resulte un engendro o una malformación.
En el caso de la ley mexicana puede hacerse referencia a cuatro
documentos internacionales, los dos primeros fueron sin duda tomados en
cuenta para la elaboración de la misma y los otros dos que han surgido
posteriormente muestran la validez de la norma adoptada.
Tales documentos son:
5. UNCITRAL - Ley Modelo de Insolvencia Transfronteriza
6. Banco Mundial. - “Sistemas efectivos de insolvencia.
Principios y Pautas.”2
7. INSOL.- Principios para los trabajos de equipos de
acreedores en caso de Insolvencia.
8. UNCITRAL - Guía legislativa sobre el Régimen de
Insolvencia

C – Los documentos internacionales en la Ley de Concursos Mercantiles.

2
“ Effective Insolvency Systems: Principles and Guidelines”.

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 2


Luis Manuel C. Méjan
1.-UNCITRAL - Ley Modelo de Insolvencia
Transfronteriza

La Ley Modelo de Insolvencia Transfronteriza fue concluida por la


Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional en
1997 y fue puesta a disposición de los Estados miembros para su adopción. A la
fecha de escribir el presente cinco países la han incorporado a su legislación.
México fue el segundo de ellos. 3
Las propias Naciones Unidas resumen de la siguiente manera su
contenido y finalidades:

• “La finalidad de la Ley Modelo, aprobada en 1997, es promover la adopción de


una normativa legal moderna y equitativa para aquellos casos en los que un
deudor insolvente tenga bienes en más de un Estado. El texto de la Ley regula las
condiciones bajo las cuales el administrador en un procedimiento extranjero de
insolvencia tiene acceso a los tribunales del Estado que haya adoptado la Ley
Modelo, define las condiciones que han de darse para el reconocimiento de un
procedimiento extranjero de insolvencia y para que se concedan las medidas
solicitadas por el representante de ese procedimiento extranjero, al tiempo que
faculta a los tribunales y administradores de patrimonios en insolvencia de
diversos países a cooperar más eficazmente entre sí, y contiene disposiciones para
la coordinación de los procedimientos de insolvencia que se estén celebrando
simultáneamente en diversos Estados. Se ha publicado una Guía para la
incorporación al derecho interno (A/CN.9/442) destinada a servir de ayuda a las
autoridades nacionales competentes al respecto en su labor de preparación de
normas legales basadas en la Ley Modelo.” 4

El legislador mexicano incorporó el texto de la Ley Modelo convirtiéndola


en el Título XII de la ley de Concursos Mercantiles. El texto usado por el
legislador mexicano es una copia fiel del texto de la Ley Modelo, haciendo las
adaptaciones propias que requiere el esquema jurídico mexicano. En el Anexo 1
puede verse que los temas que tratan los artículos de la Ley mexicana son
prácticamente idénticos a los tratados por la Ley Modelo.
Supuestos tocados por la Ley Modelo y su correspondiente el título XII de
la Ley mexicana.
a) el deudor insolvente tiene bienes en más de un Estado.

3
Eritrea, México, Sudáfrica, Yugoslavia, Montenegro.
4
www.uncitral.org

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 3


Luis Manuel C. Méjan
b) el administrador en un procedimiento extranjero de insolvencia tiene
acceso a los tribunales del Estado que haya adoptado la Ley Modelo,
c) condiciones que han de darse para el reconocimiento de un
procedimiento extranjero de insolvencia ,
d) condiciones para que se concedan las medidas solicitadas por el
representante de un procedimiento extranjero,
e) Cooperación eficaz entre sí de tribunales y administradores de
patrimonios en insolvencia de diversos países,
f) Coordinación de los procedimientos de insolvencia celebrándose
simultáneamente en diversos Estados
La gran novedad para efectos de la legislación mexicana es la posibilidad
de establecer comunicaciones directas de órgano jurisdiccional mexicano con el
extranjero y entre las partes relevantes en un concurso con el de otro país sin las
formalidades que son tradicionales.
La Ley Modelo es ciertamente un gran avance, sólo queda cuestionar por
qué sólo cinco países (y ninguno verdaderamente grande) la han adoptado.
Seguramente se debe porque a fin de cuentas ninguna jurisdicción nacional
aceptará jamás someterse a otra jurisdicción nacional y en este tipo de procesos la
mayor complicación es que siempre habrá en cada país una autoridad judicial
que ve el asunto como de su plena jurisdicción y ninguna Ley Modelo puede
sugerir que una jurisdicción se someta a la otra.

2.- Banco Mundial.- “Sistemas efectivos de insolvencia.


Principios y Pautas.”5

El Banco Mundial, con motivo de la crisis financiera que apareció en


gran parte del planeta, en los años 1987 y 1988 (México incluido en ese
fenómeno), se dio a la tarea de conjuntar el staff del propio Banco y pedir la
participación de los bancos regionales de desarrollo y de otras
organizaciones como la OECD, INSOL, el Fondo Monetario Internacional, la
UNCITRAL y muchos otros para ir preparando un enunciado de principios y
guías que recibieran una validación de todos los países y que pudieran
constituirse en orientación a los países que desearan hacer modificaciones en

5
“ Effective Insolvency Systems: Principles and Guidelines”.

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 4


Luis Manuel C. Méjan
su legislación de insolvencia. Más de 700 especialistas de todo el mundo
(alrededor de 75 países)se unieron a los miemb ros del equipo de trabajo del
Banco Mundial para contribuir al trabajo.6
Esos principios y pautas se han venido presentando y discutiendo en
foros celebrados en las diversas regiones, por ejemplo: Asia en Sidney 1999,
América en México 2000, África y países árabes en El Cairo 2000; Europa
celebró su reunión y Asia hizo una segunda reunión. El Banco Mundial
conduce en la actualidad un programa de observación de cómo han
funcionado los cambios legislativos introducidos por los países que han
tomado en cuenta estos principios y pautas. México está entre ellos aunque
su experiencia todavía es incipiente.
Se han encontrado, redactado y enunciado 35 principios agrupados en
cinco grandes temas que cubren toda la extensión de la problemática
concursal. Se presenta a continuación un resumen de los mismos. En un
anexo se transcriben los enunciados de los mismos, las versiones completas
con comentarios adicionales pueden ser consultados en la página del Banco
Mundial citada arriba.

Derecho de los acreedores. (Principios 1 a 5)


§ El mecanismo de manejo de insolvencia debe ser congruente y tan
eficiente como el de recuperación de créditos ordinarios.
§ Es importante la existencia de un registro público de garantías.
§ El sistema de recuperación de créditos garantizados y no debe ser
expedito y garantizar el máximo valor de retorno posible.

Insolvencia de empresas. (Principios 6 a 16)


Un sistema de insolvencia debe :
§ proveer opción de reestructura y equilibrio con la opción de liquidación;
§ dar trato igual a acreedores locales que extranjeros;
§ evitar que acreedores apresurados acaben desmedidamente los bienes del
comerciante; proveer transparencia en lo concerniente a recolección y
disponibilidad de información para todos;
§ reconocer los derechos de los acreedores y un sistema de graduación de
los mismos;
§ poder reconocer cuando lo más adecuado es la liquidación y que el paso
de la reestructura a la liquidación sea un paso sencillo;

6 Los documentos relativos pueden ser consultados en el directorio de Mejores Prácticas en la base de
datos de legislación mundial sobre insolvencia en www.worldbank.org/gild

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 5


Luis Manuel C. Méjan
§ cuidar la responsabilidad de los órganos de administración del
comerciante concursado;
§ ser aplicable a todo comerciante, incluso las empresas que sean propiedad
del Estado (bancos, aseguradoras podrán considerar un sistema ad hoc);
§ el detonador del proceso debe de ser de fácil acceso, tanto para el propio
deudor como para los acreedores, el más sencillo refiere al impago de
adeudos vencidos, el enfoque sobre iliquidez es más recomendable;
§ proveer la orden de detener los pagos y disponibilidad de activos desde el
principio del proceso;
§ procurar la venta de la empresa como unidad
§ Procurar que la administración del negocio pase al especialista
§ Instaurar un comité de acreedores
§ Tener un sistema de inventario y control de los activos del comerciante.
§ Permitir que los contratos pendientes puedan cumplirse sin interferir con
el proceso concursal.
§ Establecer un periodo de retroacción lo más corto posible con posibilidad
de extenderlo, en donde se puedan anular transacciones fraudulentas.

Rehabilitación de las empresas. (Principios 17 a 24)

§ Debe ser una opción facilitada por la Ley


§ Debe de permitirse la posibilidad de mantenerse en operación durante el
proceso
§ El flujo de información es crucial en esta etapa, debe favorecerse.
§ La votación debe hacerse en base a montos de crédito.
§ La votación mayoritaria debe obligar a todos especialmente si se cumplen
algunos requisitos básicos de tratamiento justo.
§ El convenio logrado será objeto de seguimiento cuidadoso. Su
incumplimiento, lo mismo que la imposibilidad de lograrlo deben
desembocar en liquidación.
§ Debe de incluirse en la ley provisiones para el caso de insolvencias
transfronterizas.

Remedios extrajudiciales. (Principios 25 a 26)


§ La ley debe proveer facilidades para estos procesos (obligaciones de
información y similares)
§ Códigos de conducta podrían ser emitidos por el sector financiero de un
país.

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 6


Luis Manuel C. Méjan
Implementación del sistema de insolvencia. (Principios 27 a 35)

§ Se recomiendan tribunales especializados en concursos


§ Los tribunales deben dar preferencia a los acuerdos logrados por las
partes.
§ Deben diseñarse estándares de desempeño que sirvan para evaluar la
actuación de los jueces.
§ Todas las partes deben ser tratadas igual.
§ Los tribunales deben institucionalizar y estandarizar sus procesos.
§ Todo el proceso debe estar basado en principios de transparencia y de
responsabilidad.
§ Los tribunales deben favorecer los acuerdos de las partes.
§ Los tribunales deben poder hacer cumplir sus decisiones con eficacia.
§ Los tribunales deben estar libres de conflictos de intereses.
§ Tribunales y litigantes están obligados a actuar con honestidad y
transparencia
§ Las entidades administradoras de insolvencia deben ser competentes,
independientes, imparciales, transparentes y responsables.

Del enunciado de estos principios y su comparación con la Legislación


mexicana se encuentra una casi total armonía, todos los principios enunciados
por el estudio del Banco Mundial han sido incorporados y objeto de un
tratamiento. Incluso si se lee la exposición de motivos de la iniciativa con
cuidado y teniendo presente el texto del documento del Banco Mundial, se
descubre fácilmente la influencia que éste tuvo en aquélla.
Habría quizá algunas excepciones significativas en donde la ley mexicana
se aparta del espíritu de los “Principios y Pautas”:
a) El primero de los principios clama por una congruencia entre la
legislación de insolvencia y las leyes que regulan el retorno de las inversiones de
los acreedores. Si bien la ley de Concursos Mercantiles es una legislación
moderna que incorpora todo este tipo de principios, no ha sucedido lo mismo
con otras leyes que protegen derechos de acreedores. Ha habido un intento de
legislación que agilice las garantías, especialmente en los casos de prenda,
fideicomiso e hipotecas: Algunas legislaciones estatales hicieron algunas
reformas para facilitar tanto la bursatilización de las carteras hipotecarias como
la recuperación de los créditos pero dista mucho de ser una situación
generalizada; paralelamente a la Ley de Concursos Mercantiles se promovieron
reformas a leyes mercantiles para agilizar garantías mobiliarias y fiduciarias que

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 7


Luis Manuel C. Méjan
no han funcionado del todo y, al momento de escribir el presente, se encuentra
en el Congreso una nueva iniciativa en este sentido. El problema con estas
legislaciones es que olvidan lo que la Ley de Concursos no olvidó: precisamente
el ángulo internacional del problema y la existencia de una Ley Modelo de
Garantías Mobiliarias producida por la OEA y otra sobre la cual trabaja
UNCITRAL.
b) Los principios recomiendan fuertemente la existencia de una junta o
comité de acreedores. La ley mexicana ha eliminado esta figura con base en su
experiencia, pues ella fue un motivo de conflictos y dilaciones que en el pasado
entorpecieron la aplicación del sistema concursal. En su lugar se ha establecido
un sistema en el cual el conciliador se ocupa de identificar los derechos de los
acreedores con la facultad de éstos de poder hacer correcciones y hablar por sí.
Asimismo podrán tener derecho a designar interventores (uno por cada acreedor
o grupo de éstos que represente un 10% de los créditos). Desde luego no se
prohíbe el que si así lo desean, los acreedores puedan celebrar reuniones de
trabajo entre sí o con el conciliador, o con el concursado.
c) Los principios recomiendan que el administrador (especialista) se haga
cargo de la administración de la empresa. En la Ley de Concursos Mercantiles la
administración de la empresa concursada solamente pasa al especialista en
circunstancias especiales y a petición del propio especialista, contra la
recomendación del principio del Banco Mundial la administración, en la etapa de
conciliación, la conserva el comerciante concursado.
d) Los principios sugieren que la legislación cree normas que orienten los
arreglos extrajudiciales y provea ayudas tales como obligación de entrega de in
formación. Si bien la Ley mexicana alienta y favorece la posibilidad de acuerdos
extrajudiciales, carece de normas orientadoras o facilitadoras para ello, con la
única excepción de la posibilidad de acudir a los conciliadores del registro de
especialistas para usarlos como amigables componedores (artículo 312).
e) Respecto de los tribunales competentes, los Principios sugieren la
conveniencia de crear tribunales especializados en la materia concursal. la Ley
mexicana no creó tribunales concursales ad hoc sino lo que hizo fue concentrar la
jurisdicción de este tema en los juzgados federales, excluyendo la competencia de
juzgados locales al amparo de que se trata de materia mercantil (federal por
naturaleza) y de que no se discuten en estos asuntos solamente intereses
particulares. Por otro lado el número de asuntos que tradicionalmente se
generaban en nuestro país bajo la antigua Ley y los que se han presentado bajo la
nueva, no justifican aún la creación de juzgados especializados.

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 8


Luis Manuel C. Méjan
f) En donde México aún enfrenta un serio problema es en la posibilidad de
que las decisiones judiciales sean ejecutadas con eficacia y prontitud. La principal
angustia de quienes reclaman un sistema de seguridad jurídica y Estado de
Derecho es precisamente esa.

3.- Los Principios de INSOL para los trabajos de equipos


de acreedores en caso de Insolvencia.

La organización Internacional llamada INSOL (Federación Internacional


de Profesionales de la Insolvencia) produjo (Octubre de 2000) un muy interesante
y útil documento para todos aquellos grupos de acreedores que buscan cómo
resolver su situación frente a un deudor que ha incurrido en insolvencia.
El documento es el resultado de los trabajos de un grupo especialmente
designado con tal propósito entre las instituciones financieras que usualmente
están presentes y viven el fenómeno de la insolvencia directamente.
Durante varios años de trabajo a partir de la llamada reunión de Nueva
Orleans, el documento fue tomando forma y, aunque ha sido ya dado a conocer,
todavía espera que pueda mejorarse con las recomendaciones y
retroalimentación de quien pueda y desee hacerlo.
El texto completo que puede ser consultado en los sitios de INSOL
(www.insol.org) y de IFECOM (www.ifecom.cjf.gob.mx) contiene el enunciado
de los principios y una serie de comentarios generales y particulares de cada uno.
La invitación es permanente a reflexionar sobre los principios y los comentarios
dependiendo de la situación particular de cada acreedor o deudor y del país en
donde se encuentren.
Los principios son los siguientes:
Primero.- Cuando un deudor se encuentra en dificultades
financieras, los principales acreedores deben estar preparados para
cooperar entre ellos otorgando al deudor un tiempo suficiente, aunque
limitado, para que se pueda reunir, conocer y evaluar la información
relevante del deudor, a fin de formular una propuesta de solución. Debe
admitirse que este paso no siempre será lo adecuado.
El principio en la Ley de Concursos Mercantiles.- El período de
conciliación abre un espacio limitado (seis meses con posibles prórrogas
que no lo llevan más allá de un año) en donde estas actividades se dan
facilitadas por un especialista: el conciliador. Se admite la posibilidad de

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 9


Luis Manuel C. Méjan
acabar anticipadamente este período de conciliación, o incluso no abrirlo,
para pasar directamente a la etapa de quiebra.
Segundo.- Durante este periodo los acreedores deben abstenerse de
iniciar acciones para lograr el cobro de sus créditos y reducir su riesgo,
aunque tendrán el derecho de proteger su posición frente a otros
acreedores. (La transmisión de su crédito a un tercero no se opone a este
principio).
El principio en la Ley de Concursos Mercantiles.- El ejercicio de las
acciones queda expedito pero deben detenerse al llegar a la etapa de
ejecución en donde se concentran con todo el proceso concursal. Los
derechos de los acreedores incluyen la designación de interventores, la
comunicación con el conciliador para valuar sus créditos y, desde luego, la
posibilidad de transmitir el crédito con un requisito administrativo de
información.
Tercero. - Durante ese mismo período el deudor debe abstenerse de
cualquier acción que pueda perjudicar la recuperación de los créditos de
los acreedores relevantes (ya sea colectiva o individualmente) en
comparación a la situación que guardaban al inicio del período de espera.
El principio en la Ley de Concursos Mercantiles.- Los arreglos
particulares hechos por el comerciante están prohibidos y los que se hagan
pueden ser nulificados.
Cuarto.- Los intereses de los acreedores relevantes se verán mejor
servidos si coordinan su respuesta al deudor. Tal coordinación puede
facilitarse mediante la designación de uno o más comités o la designación
de especialistas que puedan asesorar a acreedores y deudor.
El principio en la Ley de Concursos Mercantiles.- La junta de
acreedores está eliminada como órgano ordinario del concurso. No hay,
sin embargo, prohibición, si así lo desean pueden constituirse comités o
grupos de trabajo. Sí se reconoce el derecho de un grupo “relevante”
cuando conjuntan determ inado porcentaje. El especialista que coordine los
intereses para lograr una solución concertada, está previsto por la Ley y el
Instituto administrador de los procesos 7 lo nombra por orden del juez.
Quinto.- Durante el período de espera, el deudor debe
proporcionar a los acreedores relevantes y a los especialistas acceso

7
Instituto Federal de Especialistas de Concursos Mercantiles”

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 10


Luis Manuel C. Méjan
razonable a su información financiera a fin de facilitar la evaluación de su
situación financiera y la formación de una propuesta de solución.
El principio en la Ley de Concursos Mercantiles.- La entrega de la
información está ordenada por la Ley, su recopilación y puesta a
disposición de todos corre a cargo del Conciliador. Alguna de esta
información se presenta en formatos predeterminados. Existe incluso un
delito que pueden cometer aquellos comerciantes que se niegan a entregar
la información.
Sexto.- Las propuestas de solución deberán tomar en cuenta el
derecho aplicable y la peculiar posición de los acreedores relevantes.
El principio en la Ley de Concursos Mercantiles.- Uno de los principios
sobre los que está sustentado el régimen del concurso es el respeto a las
obligaciones contractuales existentes previamente, los cambios que se
introducen al régimen jurídico son los mínimos necesarios. La posición de
acreedores que tienen un régimen especial (trabajadores, fisco,
garantizados) tienen sus provisiones especiales.
Séptimo.- La información en cuestión debe hacerse disponible a
todos pero deberá ser tratada en forma especialmente confidencial.
El principio en la Ley de Concursos Mercantiles.- La información se
maneja a través del Juez, los especialistas tienen una obligación específica
de confidencialidad.
Octavo.- Si durante el período de espera, es necesario proveer con
recursos financieros adicionales, éstos deberán tener un tratamiento
preferencial para su pago.
El principio en la Ley de Concursos Mercantiles.- Tales créditos son
considerados créditos contra la Masa y encuentran un tratamiento especial
en cuanto a gradación.
En resumen: el procedimiento de la Ley de Concursos Mercantiles provee
que durante el período de conciliación se dan todos los supuestos de los
principios: la espera, la cooperación, la presencia de un especialista, el flujo de
información, la congelación de acciones, la abstención de actos perjudiciales, la
confidencialidad, la preferencia en el pago para recursos adicionales y todo ello
dentro de la ley y respetando la posición particular de cada acreedor. Todo esto
significa que la Ley mexicana es una ley de avanzada que consigna los más
destacados avances en la insolvencia internacional.

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 11


Luis Manuel C. Méjan
4 – UNCITRAL - Guía legislativa sobre el Régimen de
Insolvencia. -

Este esfuerzo nace a proposición de Australia en el seno de la Comisión de


las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI o
UNCITRAL, por sus siglas en inglés) en 1999. Bajo la preocupación derivada del
hecho de que una sana legislación de insolvencia incrementa el grado de
calificación de un país, la idea inicial fue la de preparar una Ley Modelo en
materia de insolvencia. La comisión recibió la propuesta y asignó un grupo de
trabajo al tema para descubrir que la proposición de una Ley Modelo podía ser
una tarea poco práctica debido a las diferencias sociales, políticas y económicas
que se ponen en juego en esta materia, por ello el grupo decidió orientar sus
esfuerzos a la elaboración de una “guía legislativa”.
El grupo de trabajo lleva ya varias sesiones y reportes avanzando en su
labor e instrumentando la petición de la Asamblea de tomar en cuenta lo hecho
por otras instancias en el mismo sentido (Banco Mundial, INSOL, Asociación
Internacional de Abogados, Bancos Regionales de Desarrollo, etcétera).
Hasta la fecha de elaboración del presente, el documento trabajado tiene
ya una buena forma y se avanza en las discusiones acercándose a un posible
texto final que no parece lejano. Los comentarios aquí plasmados parten del
documento usado para la reunión del grupo en mayo de 2002.
El documento es por ahora un índice de los temas que deben ser tocados
por una ley de insolvencia, cada tópico del índice tiene un subcapítulo de
propósito en donde se define cuál es el objetivo que debe buscarse y un
subcapítulo de recomendaciones en el que se ponen los principios más generales
sobre el tema y en donde se encuentran grandes coincidencias con los otros
documentos examinados en este artículo.
El material es sin duda un vademécum de qué hacer si se quiere legislar
en materia de insolvencia. En el caso de México que viene de estrenar una
flamante ley, el documento debe de ser analizado, en primer sitio, comparando
con lo legislado para encontrar una validación a lo que se tiene normado y, en
segundo lugar, sumando la experiencia de la práctica que se va dando con las
recomendaciones de la Guía para descubrir aquellos puntos en donde cabría
hacer correcciones y reforma al sistema y a la Ley. Habrá que esperar, desde
luego, la versión final del trabajo de UNCITRAL.

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 12


Luis Manuel C. Méjan
D - Conclusión
La Ley de Concursos Mercantiles mexicana fue construida dentro de la realidad
social, económica y jurídica del país y además sobre la base de los principios y
modelos aceptados universalmente. Los nuevos documentos y eventos que sobre
el tema se producen en el contexto internacional ratifican la validez de la ley
mexicana y la califican como un documento de vanguardia.

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 13


Luis Manuel C. Méjan
A NEXO 1 – A RTICULADO DEL TÍTULO XII DE LA L EY DE CONCURSOS MERCANTILES
COMPARADO CON LA L EY MODELO DE INSOLVENCIAS TRANSFRONTERIZAS DE UNCITRAL.

LEY DE CONCURSOS MERCANTILES LEY MODELO DE LA CNUDMI SOBRE LA


INSOLVENCIA TRANSFRONTERIZA

TÍTULO DÉCIMO SEGUNDO CAPÍTULO I. DISPOSICIONES GENERALES


De la cooperación en los procedimientos
internacionales
Capítulo I
Disposiciones generales

Artículo 278.- Aplicación del Título. Artículo 1. Ámbito de aplicación

Artículo 279.- Definiciones. Artículo 2. Definiciones

Artículo 280.- Tratados Internacionales. Artículo 3. Obligaciones internacionales del Estado

Artículo 281.- Desempeño de funciones en Artículo 4. [Tribunal o autoridad competente1]


Procedimientos extranjeros.

Artículo 282.- Actuación en el Extranjero Artículo 5. Autorización dada a [indíquese la


denominación de la persona o del órgano que se
encargue de
administrar la reorganización o liquidación con arreglo al
derecho interno de este Estado] para actuar en un
Estado extranjero

Artículo 283.- Prevalencia del Derecho Artículo 6. Excepción de orden público


Mexicano.

Artículo 284.- Plenitud de facultades de Artículo 7. Asistencia adicional en virtud de alguna otra
órganos mexicanos. norma

Artículo 285.- Normas de interpretación. Artículo 8. Interpretación

Capítulo II CAPÍTULO II. ACCESO DE LOS REPRESENTANTES


Del acceso de los representantes y Y ACREEDORES EXTRANJEROS A LOS
acreedores extranjeros a los tribunales TRIBUNALES DEL ESTADO
mexicanos
Artículo 286.- Legitimación del Representante Artículo 9. Derecho de acceso directo
Extranjero.

Artículo 287.- No sumisión a jurisdicción Artículo 10. Jurisdicción limitada


nacional.

Artículo 288.- Facultad del Representante Artículo 11. Solicitud del representante extranjero de que
Ex tranjero. se abra un procedimiento con arreglo a
[indíquese la norma de derecho interno relativa a la
insolvencia]

Artículo 289.- Facultad del representante en Artículo 12. Participación de un representante extranjero
un Procedimiento Extranjero. en un procedimiento abierto con arreglo a
[indíquese la norma de derecho interno relativa a la
insolvencia]

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 14


Luis Manuel C. Méjan
Artículo 290.- Derechos de los acreedores Artículo 13. Acceso de los acreedores extranjeros a un
extranjeros. procedimiento seguido con arreglo a
[indíquese la norma de derecho interno relativa a la
insolvencia]

Artículo 291.- Notificación a acreedores Artículo 14. Notificación a los acreedores en el


mexicanos y extranjeros. extranjero con arreglo a [indíquese la
norma de derecho interno relativa a la insolvencia]

Capítulo III CAPÍTULO III: RECONOCIMIENTO DE UN


Del reconocimiento de un procedimiento PROCEDIMIENTO EXTRANJERO Y MEDIDAS
extranjero y medidas otorgables OTORGABLES

Artículo 292.- Solicitud de Reconocimiento Artículo 15. Solicitud de reconocimiento de un


del Procedimiento Extranjero. procedimiento extranjero

Artículo 293.- Aplicación de la Ley Mexicana.

Artículo 294.- Comerciante sin


establecimiento en la República.

Artículo 295.- Presunciones. Artículo 16. Presunciones relativas al reconocimiento

Artículo 296.- Acuerdo de reconocimiento a Artículo 17. Resolución de reconocimiento de un


un Procedimiento Extranjero. procedimiento

Artículo 297.- Informes al Juez. Artículo 18. Información subsiguiente

Artículo 298.- Medidas Precautorias. Artículo 19. Medidas otorgables a partir de la solicitud de
reconocimiento de un procedimiento extranjero

Artículo 299.- Efectos del reconocimiento a Artículo 20. Efectos del reconocimiento de un
un Procedimiento Extranjero. procedimiento extranjero principal

Artículo 300.- Solicitud de medidas para Artículo 21. Medidas otorgables a partir del
defensa de bienes y acreedores. reconocimiento de un procedimiento extranjero

Artículo 301.- Facultades del Juez en Artículo 22. Protección de los acreedores y de otras
Medidas. personas interesadas

Artículo 302.- Ejercicio de acciones por el Artículo 23. Acciones de impugnación de actos
Representante Extranjero. perjudiciales para los acreedores

Artículo 303.- Intervención en procedimientos Artículo 24. Intervención de un representante extranjero


secundarios. en procedimientos que se sigan en este Estado

Capítulo IV CAPÍTULO IV. COOPERACIÓN CON TRIBUNALES Y


De la cooperación con tribunales y REPRESENTANTES EXTRANJEROS
representantes extranjeros
Artículo 304.- Colaboración con tribunales Artículo 25. Cooperación y comunicación directa entre
extranjeros. un tribunal de este Estado y los tribunales o
representantes extranjeros

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 15


Luis Manuel C. Méjan
Artículo 305.- Medios de colaboración Artículo 27. Formas de cooperación
internacional.

Capítulo V CAPÍTULO V. PROCEDIMIENTOS PARALELOS


De los procedimientos paralelos
Artículo 306.- Efectos sólo en la República Artículo 28. Apertura de un procedimiento con arreglo a
[identifíquese la norma de derecho interno relativa a la
insolvencia] tras el reconocimiento de un procedimiento
extranjero principal

Artículo 307.- Coordinación de actuaciones Artículo 29. Coordinación de un procedimiento seguido


en México y extranjero. con arreglo a [indíquese la norma de derecho interno
relativa la insolvencia] y un procedimiento extranjero

Artículo 308.- Reglas de cooperación. Artículo 30. Coordinación de varios procedimientos


extranjero

Artículo 309 .- Presunción de incumplimiento Artículo 31. Presunción de insolvencia basada en el


generalizado. reconocimiento de un procedimiento extranjero principal

Artículo 310.- Pago a acreedores. Artículo 32. Regla de pago para procedimientos
paralelos

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 16


Luis Manuel C. Méjan
A NEXO 2.- LEY MODELO DE INSOLVENCIA TRANSFRONTERIZA DE LA COMISIÓN DE LAS
N ACIONES U NIDAS PARA EL DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL.

NACIONES UNIDAS
Nueva York, 1998

LEY MODELO DE LA CNUDMI SOBRE LA INSOLVENCIA TRANSFRONTERIZA

PREÁMBULO

La finalidad de la presente Ley es la de establecer mecanismos eficaces para la resolución de los casos de
insolvencia transfronteriza con miras a promover el logro de los objetivos siguientes:

a) La cooperación entre los tribunales y demás autoridades competentes de este Estado y de los
Estados extranjeros que hayan de intervenir en casos de insolvencia transfronteriza;

b) Una mayor seguridad jurídica para el comercio y las inversiones;

c) Una administración equitativa y eficiente de las insolvencias transfronterizas, que proteja los
intereses de todos los acreedores y de las demás partes interesadas, incluido el deudor;

d) La protección de los bienes del deudor, y la optimización de su valor, así como

e) Facilitar la reorganización de empresas en dificultades financieras, a fin de proteger el capital


invertido y de preservar el empleo.

CAPÍTULO I. DISPOSICIONES GENERALES

Artículo 1. Ámbito de aplicación

1. La presente Ley será aplicable a los casos en que:

a) Un tribunal extranjero o un representante extranjero solicite asistencia en este Estado en


relación con un procedimiento extranjero; o

b) Se solicite asistencia en un Estado extranjero en relación con un procedimiento que se esté


tramitando con arreglo a [indíquese la norma de derecho interno relativa a la insolvencia]; o

c) Se estén tramitando simultáneamente y respecto de un mismo deudor un procedimiento


extranjero y un procedimiento en este Estado con arreglo a [indíquese la norma de derecho
interno relativa a la insolvencia]; o

d) Los acreedores u otras personas interesadas, que estén en un Estado extranjero, tengan
interés en solicitar la apertura de un procedimiento o en participar en un procedimiento que se esté
tramitando con arreglo a [indíquese la norma de derecho interno relativa a la insolvencia].

2. La presente Ley no será aplicable a un procedimiento relativo a [indíquense todas las clases de entidades
sometidas en este Estado a un régimen especial de la insolvencia, tales como sociedades bancarias y de seguros, y
que se desee excluir de la presente Ley].

Artículo 2. Definiciones

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 17


Luis Manuel C. Méjan
Para los fines de la presente Ley:

a) Por "procedimiento extranjero" se entenderá el procedimiento colectivo, ya sea judicial o


administrativo incluido el de índole provisional, que se siga en un Estado extranjero con arreglo a
una ley relativa a la insolvencia y en virtud del cual los bienes y negocios del deudor queden
sujetos al control o a la supervisión del tribunal extranjero, a los efectos de su reorganización o
liquidación;

b) Por "procedimiento extranjero principal" se entenderá el procedimiento extranjero que se siga


en el Estado donde el deudor tenga el centro de sus principales intereses;

c) Por "procedimiento extranjero no principal" se entenderá un procedimiento extranjero, que no


sea un procedimiento extranjero principal, que se siga en un Estado donde el deudor tenga un
establecimiento en el sentido del inciso f) del presente artículo;

d) Por "representante extranjero" se entenderá la persona o el órgano, incluso el designado a título


provisional, que haya sido facultado en un procedimiento extranjero para administrar la
reorganización o la liquidación de los bienes o negocios del deudor o para actuar como
representante del procedimiento extranjero;

e) Por "tribunal extranjero" se entenderá la autoridad judicial o de otra índole que sea competente
a los efectos del control o la supervisión de un procedimiento extranjero;

f) Por "establecimiento" se entenderá todo lugar de operaciones en el que el deudor ejerza de


forma no transitoria una actividad económica con medios humanos y bienes o servicios.

Artículo 3. Obligaciones internacionales del Estado

En caso de conflicto entre la presente Ley y una obligación de este Estado nacida de un tratado u otra forma de
acuerdo en el que este Estado sea parte con uno o más Estados, prevalecerán las disposiciones de ese tratado o
acuerdo.

Artículo 4. [Tribunal o autoridad competente1]

Las funciones a las que se refiere la presente Ley relativas al reconocimiento de procedimientos extranjeros y en
materia de cooperación con tribunales extranjeros serán ejercidas por ...[indíquese el tribunal o tribunales o la
autoridad o autoridades que, conforme al derecho interno, sean competentes para ejercer estas funciones].

Artículo 5. Autorización dada a [indíquese la denominación de la persona o del órgano que se encargue de administrar
la reorganización o liquidación con arreglo al derecho interno de este Estado] para actuar en un Estado extranjero

...[indíquese la denominación de al persona o del órgano que se encargue de administrar la reorganización o


liquidación con arreglo al derecho interno de este Estado] , estará facultado(a) para actuar en un Estado extranjero en
representación de un procedimiento abierto en este Estado con arreglo a [indicar aquí la norma de derecho interno
relativa a la insolvencia], en la medida en que lo permita la ley extranjera aplicable.

Artículo 6. Excepción de orden público

Nada de lo dispuesto en la presente Ley impedirá que el tribunal se niegue a adoptar una medida en ella regulada, de
ser esa medida manifiestamente contraria al orden público de este Estado.

Artículo 7. Asistencia adicional en virtud de alguna otra norma

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 18


Luis Manuel C. Méjan
Nada de lo dispuesto en la presente Ley limitará las facultades que pueda tener un tribunal o [indíquese la
denominación de la persona o del órgano que se encargue de administrar una reorganización o liquidación con arreglo
al derecho interno] para prestar asistencia adicional al representante extranjero con arreglo a alguna otra norma de
este Estado.

Artículo 8. Interpretación

En la interpretación de la presente Ley habrán de tenerse en cuenta su origen internacional y la necesidad de


promover la uniformidad de su aplicación y la observancia de la buena fe.

CAPÍTULO II. ACCESO DE LOS REPRESENTANTES Y ACREEDORES


EXTRANJEROS A LOS TRIBUNALES DEL ESTADO

Artículo 9. Derecho de acceso directo

Todo representante extranjero estará legitimado para comparecer directamente ante un tribunal del Estado.

Artículo 10. Jurisdicción limitada

El solo hecho de la presentación de una solicitud, con arreglo a la presente Ley, ante un tribunal del Estado por un
representante extranjero no supone la sumisión de éste ni de los bienes y negocios del deudor en el extranjero, a la
jurisdicción de los tribunale s del Estado para efecto alguno que sea distinto de la solicitud.

Artículo 11. Solicitud del representante extranjero de que se abra un procedimiento con arreglo a [indíquese la norma
de derecho interno relativa a la insolvencia]

Todo representante extranjero estará facultado para solicitar la apertura de un procedimiento con arreglo a [indíquese
la norma de derecho interno relativa a la insolvencia] si por lo demás se cumplen las condiciones para la apertura de
ese procedimiento.

Artículo 12. Participación de un representante extranjero en un procedimiento abierto con arreglo a [indíquese la
norma de derecho interno relativa a la insolvencia]

A partir del reconocimiento de un procedimiento extranjero, el representante extranjero estará facultado para participar
en todo procedimiento que se haya abierto respecto del deudor con arreglo a [indíquese la norma de derecho interno
relativa a la insolvencia].

Artículo 13. Acceso de los acreedores extranjeros a un procedimiento seguido con arreglo a [indíquese la norma de
derecho interno relativa a la insolvencia]

1. Salvo lo dispuesto en el párrafo 2 del presente artículo, los acreedores extranjeros gozarán de los mismos derechos
que los acreedores nacionales respecto de la apertura de un procedimiento en este Estado y de la participación en él
con arreglo a [indíquese la norma de derecho interno relativa a la insolvencia].

2. Lo dispuesto en el párrafo 1 del presente artículo no afectará al orden de prelación de los créditos en un
procedimiento abierto con arreglo a [indíquese la norma de derecho interno relativa a la insolvencia], salvo que no se
asignará a los créditos de acreedores extranjeros una prelación inferior a [indíquese la categoría de créditos ordinarios
no preferentes, y que todo crédito extranjero tendrá una prelación más baja que los créditos ordinarios no preferentes
cuando el crédito equivalente en el país (por ejemplo, una sanción pecuniaria o un crédito con pago diferido) tenga
una prelación más baja que los créditos ordinarios no preferentes]. 2

Artículo 14. Notificación a los acreedores en el extranjero con arreglo a [indíquese la


norma de derecho interno relativa a la insolvencia]

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 19


Luis Manuel C. Méjan
1. Siempre que, con arreglo [indíquese la norma de derecho interno relativa a la insolvencia], se haya de notificar
algún procedimiento, a los acreedores que residan en este Estado, esa notificación deberá practicarse también a los
acreedores conocidos que no tengan una dirección en este Estado. El tribunal podrá ordenar que se tomen las
medidas oportunas a fin de notificar a todo acreedor cuya dirección aún no se conozca.

2. Esa notificación deberá practicarse a cada uno de los acreedores extranjeros por separado, a no ser que el tribunal
considere que alguna otra forma de notificación sea más adecuada en las circunstancias del caso. No se requerirá
carta rogatoria ni ninguna otra formalidad similar.

3. Cuando se haya de notificar a los acreedores extranjeros la apertura de un procedimiento, la notificación deberá:

a) Señalar un plazo razonable para la presentación de los créditos e indicar el lugar en el que se haya de efectuar esa
presentación;

b) Indicar si los acreedores con créditos garantizados necesitan presentar esos créditos; y

c) Contener cualquier otra información requerida para esa notificación conforme a las leyes de este Estado y a las
resoluciones del tribunal.

CAPÍTULO III: RECONOCIMIENTO DE UN PROCEDIMIENTO EXTRANJERO Y MEDIDAS OTORGABLES

Artículo 15. Solicitud de reconocimiento de un procedimiento extranjero

1. El representante extranjero podrá solicitar ante el tribunal el reconocimiento del procedimiento extranjero en el que
haya sido nombrado.

2. Toda solicitud de reconocimiento deberá presentarse acompañada de:

a) Una copia certificada conforme de la resolución por la que se declare abierto el procedimiento extranjero y se
nombre el representante extranjero; o

b) Un certificado expedido por el tribunal extranjero en el que se acredite la existencia del procedimiento extranjero y
el nombramiento del representante extranjero; o

c) En ausencia de una prueba conforme a los incisos a) y b), acompañada de cualquier otra prueba admisible por el
tribunal de la existencia del procedimiento extranjero y del nombramiento del representante extranjero.

3. Toda solicitud de reconocimiento deberá presentarse acompañada de una declaración en la que se indiquen
debidamente los datos de todos los procedimientos extranjeros abiertos respecto del deudor de los que tenga
conocimiento el representante extranjero.

4. El tribunal podrá exigir que todo documento presentado en apoyo de una solicitud de reconocimiento sea traducido
a un idioma oficial de este Estado.

Artículo 16. Presunciones relativas al reconocimiento

1. Si la resolución o el certificado de los que se trata en el párrafo 2 del artículo 15 indican que el procedimiento
extranjero es un procedimiento en el sentido del inciso a) del artículo 2 y que el representante extranjero es una
persona o un órgano en el sentido del inciso d) del artículo 2, el tribunal podrá presumir que ello es así.

2. El tribunal estará facultado para presumir que los documentos que le sean presentados en apoyo de la solicitud de
reconocimiento son auténticos, estén o no legalizados.

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 20


Luis Manuel C. Méjan
3. Salvo prueba en contrario, se presumirá que el domicilio social del deudor o su residencia habitual, si se trata de
una persona natural, es el centro de sus principales intereses.

Artículo 17. Resolución de reconocimiento de un procedimiento extranjero

1. Salvo lo dispuesto en el artículo 6, se otorgará reconocimiento a un procedimiento extranjero cuando:

a) El procedimiento extranjero sea un procedimiento en el sentido del inciso a) del artículo 2;

b) El representante extranjero que solicite el reconocimiento sea una persona o un órgano en el sentido del inciso d)
del artículo 2;

c) La solicitud cumpla los requisitos del párrafo 2 del artículo 15; y

d) La solicitud haya sido presentada al tribunal competente conforme al artículo 4.

2. Se reconocerá el procedimiento extranjero:

a) Como procedimiento extranjero principal, si se está tramitando en el Estado donde el deudor tenga el centro de sus
principales intereses; o

b) Como procedimiento extranjero no principal, si el deudor tiene en el territorio del Estado del foro extranjero un
establecimiento en el sentido del inciso f) del artículo 2;

3. Se dictará a la mayor brevedad posible la resolución relativa al reconocimiento de un procedimiento extranjero;

4. Lo dispuesto en los artículos 15, 16, 17 y 18 no impedirá que se modifique o revoque el reconocimiento caso de
demostrarse la ausencia parcial o total de los motivos por los que se otorgó, o que esos motivos han dejado de existir.

Artículo 18. Información subsiguiente

A partir del momento en que se presente la solicitud de reconocimiento de un procedimiento extranjero, el


representante extranjero informará sin demora al tribunal de:

a) Todo cambio importante en la situación del procedimiento extranjero reconocido o en el nombramiento del
representante extranjero; y

b) Todo otro procedimiento extranjero que se siga respecto del mismo deudor y del que tenga conocimiento el
representante extranjero.

Artículo 19. Medidas otorgables a partir de la solicitud de reconocimiento de un procedimiento extranjero

1. Desde la presentación de una solicitud de reconocimiento hasta que se resuelva esa solicitud, el tribunal podrá, a
instancia del representante extranjero y cuando las medidas sean necesarias y urgentes para proteger los bienes del
deudor o los intereses de los acreedores, otorgar medidas provisionales, incluidas las siguientes:

a) Paralizar toda medida de ejecución contra los bienes del deudor;

b) Encomendar al representante extranjero, o a alguna otra persona designada por el tribunal, la administración o la
realización de todos o de parte de lo s bienes del deudor que se encuentren en el territorio de este Estado, para
proteger y preservar el valor de aquellos que, por su naturaleza o por circunstancias concurrentes, sean perecederos,
susceptibles de devaluación, o estén amenazados por cualquier otra causa;

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 21


Luis Manuel C. Méjan
c) Aplicar cualquiera de las medidas previstas en los incisos c), d) y g) del párrafo 1 del artículo 21.

2. [Insértense las disposiciones (o hágase una remisión a las disposiciones vigentes en el Estado promulgante)
relativas a la notificación].

3. A menos que se prorroguen con arreglo a lo previsto en el inciso f) del párrafo 1 del artículo 21, las medidas
otorgadas con arreglo al presente artículo quedarán sin efecto cuando se dicte una resolución sobre la solicitud de
reconocimiento.

4. El tribunal podrá denegar toda medida prevista en el presente artículo cuando esa medida afecte al desarrollo de un
procedimiento extranjero principal.

Artículo 20. Efectos del reconocimiento de un procedimiento extranjero principal

1. A partir del reconocimiento de un procedimiento extranjero que sea un procedimiento principal:

a) Se paralizará la iniciación o la continuación de todas las acciones o procedimientos individuales que se tramiten
respecto de los bienes, derechos, obligaciones o responsabilidades del deudor;

b) Se paralizará asimismo toda medida de ejecución contra los bienes del deudor; y

c) Se suspenderá todo derecho a transmitir o gravar los bienes del deudor, así como a disponer de algún otro modo
de esos bienes.

2. El alcance, la modificación y la extinción de los efectos de paralización y suspensión de que trata el párrafo 1 del
presente artículo estarán supeditados a [indíquese toda norma de derecho interno relativa a la insolvencia que sea
aplicable a las excepciones, las limitaciones, las modificaciones o la extinción referentes a los efectos de paralización
y suspensión de que trata el párrafo 1 del presente artículo].

3. El inciso a) del párrafo 1 del presente artículo no afectará al derecho de iniciar acciones o procedimientos
individuales en la medida en que ello sea necesario para preservar un crédito contra el deudor.

4. El párrafo 1 del presente artículo no afectará al derecho de solicitar el inicio de un procedimiento con arreglo a
[indíquese la norma de derecho interno relativa a la insolvencia] o a presentar créditos en ese procedimiento.

Artículo 21. Medidas otorgables a partir del reconocimiento de un procedimiento extranjero

1. Desde el reconocimiento de un procedimiento extranjero, ya sea principal o no principal, de ser necesario para
proteger los bienes del deudor o los intereses de los acreedores, el tribunal podrá, a instancia del representante
extranjero, otorgar toda medida apropiada, incluidas las siguientes:

a) Paralizar la iniciación o la continuación de acciones o procedimientos individuales relativos a los bienes, derechos,
obligaciones o responsabilidades del deudor, en cuanto no se hayan paralizado con arreglo al inciso a) del párrafo 1
del artículo 20;

b) Paralizar asimismo toda medida de ejecución contra los bienes del deudor, en cuanto no se haya paralizado con
arreglo al inciso b) del párrafo 1 del artículo 20;

c) Suspender el ejercicio del derecho a transmitir o gravar los bienes del deudor, así como a disponer de esos bienes
de algún otro modo, en cuanto no se haya suspendido ese derecho con arreglo al artículo 20;

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 22


Luis Manuel C. Méjan
d) Disponer el examen de testigos, la presentación de pruebas o el suministro de información respecto de los bienes,
negocios, derechos, obligaciones o responsabilidades del deudor;

e) Encomendar al representante extranjero, o a alguna otra persona nombrada por el tribunal, la administración o la
realización de todos o de parte de los bienes del deudor, que se encuentren en el territorio de este Estado;

f) Prorrogar toda medida cautelar otorgada con arreglo al párrafo 1 del artículo 19;

g) Conceder cualquier otra medida que, conforme a la legislación de este Estado, sea otorgable a [indíquese la
denominación de la persona o del órgano que se encargue de administrar una reorganización o una liquidación con
arreglo al derecho interno].

2. A partir del reconocimiento de un procedimiento extranjero, principal o no principal, el tribunal podrá, a instancia del
representante extranjero, encomendar al representante extranjero, o a otra persona nombrada por el tribunal, la
distribución de todos o de parte de los bienes del deudor que se encuentren en el territorio de este Estado, siempre
que el tribunal se asegure de que los intereses de los acreedores en este Estado están suficientemente protegidos.

3. Al otorgar medidas con arreglo a este artículo al representante de un procedimiento extranjero no principal, el
tribunal deberá asegurarse de que las medidas atañen a bienes que, con arreglo al derecho de este Estado, hayan de
ser administrados en el marco del procedimiento extranjero no principal o que atañen a información requerida en ese
procedimiento extranjero no principal.

Artículo 22. Protección de los acreedores y de otras personas interesadas

1. Al conceder o denegar una medida con arreglo a los artículos 19 ó 21 o al modificar o dejar sin efecto esa medida
con arreglo al párrafo 3 del presente artículo, el tribunal deberá asegurarse de que quedan debidamente protegidos
los intereses de los acreedores y de otras personas interesadas, incluido el deudor.

2. El tribunal podrá supeditar toda medida otorgada con arreglo a los artículos 19 ó 21 a las condiciones que juzgue
convenientes.

3. A instancia del representante extranjero o de toda persona afectada por alguna medida otorgada con arreglo a los
artículos 19 ó 21, o de oficio, el tribunal podrá modificar o dejar sin efecto la medida impugnada.

Artículo 23. Acciones de impugnación de actos perjudiciales para los acreedores

1. A partir del reconocimiento de un procedimiento extranjero, el representante extranjero es tará legitimado para
entablar [indíquese los tipos de acciones que, para evitar o de otro modo dejar sin efecto todo acto perjudicial para los
acreedores, pueda entablar en este Estado una persona o un órgano que esté administrando una reorganización o
una liquidación].

2. Cuando el procedimiento extranjero sea un procedimiento extranjero no principal, el tribunal deberá asegurarse de
que la acción afecta a bienes que, con arreglo al derecho interno de este Estado, deban ser administrados en el
marco del procedimiento extranjero no principal.

Artículo 24. Intervención de un representante extranjero en procedimientos que se sigan en este Estado

Desde el reconocimiento de un procedimiento extranjero, el representante extranjero podrá intervenir, conforme a las
condiciones prescritas por el derecho interno de este Estado, en todo procedimiento en el que el deudor sea parte.

CAPÍTULO IV. COOPERACIÓN CON TRIBUNALES Y REPRESENTANTES EXTRANJEROS

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 23


Luis Manuel C. Méjan
Artículo 25. Cooperación y comunicación directa entre un tribunal de este Estado y los tribunales o representantes
extranjeros

1. En los asuntos indicados en el artículo 1, el tribunal deberá cooperar en la medida de lo posible con los tribunales
extranjeros o los representantes extranjeros, ya sea directamente o por conducto de [indíquese la denominación de la
persona o del órgano que se encargue de administrar una reorganización o liquidación con arreglo a la ley del foro].

2. El tribunal estará facultado para ponerse en comunicación directa con los tribunales o representantes extranjeros o
para recabar información o asistencia directa de los mismos.

Artículo 26. Cooperación y comunicación directa entre [indíquese la denominación de la persona, o del órgano
encargado de administrar una reorganización o liquidación con arreglo a la ley del foro] y los tribunales o
representantes extranjeros

1. En los asuntos indicados en el artículo 1, ...[indíquese la denominación de la persona o del órgano encargado de
administrar una reorganización o liquidación con arreglo a la ley del foro] deberá cooperar, en el ejercicio de sus
funciones y bajo la supervisión del tribunal, con los tribunales y representantes extranjeros.

2. ... [indíquese la denominación de la persona o del órgano encargado de administrar una reorganización o
liquidación con arreglo a la ley del foro] estará facultado(a), en el ejercicio de sus funciones y bajo la supervisión del
tribunal, para ponerse en comunicación directa con los tribunales o los representantes extranjeros.

Artículo 27. Formas de cooperación

La cooperación de la que se trata en los artículos 25 y 26 podrá ser puesta en práctica por cualquier medio apropiado,
y en particular mediante:

a) El nombramiento de una persona o de un órgano para que actúe bajo dirección del tribunal;

b) La comunicación de información por cualquier medio que el tribunal considere oportuno;

c) La coordinación de la administración y la supervisión de los bienes y negocios del deudor;

d) La aprobación o la aplicación por los tribunales de los acuerdos relativos a la coordinación de los procedimientos;

e) La coordinación de los procedimientos que se estén siguiendo simultáneamente respecto de un mismo deudor;

f) [El Estado que incorpore el nuevo régimen tal vez desee indicar otras formas o ejemplos de cooperación].

CAPÍTULO V. PROCEDIMIENTOS PARALELOS

Artículo 28. Apertura de un procedimiento con arreglo a [identifíquese la norma de derecho interno relativa a la
insolvencia] tras el reconocimiento de un procedimiento extranjero principal

Desde el reconocimiento de un procedimiento extranjero principal, sólo se podrá iniciar un procedimiento con arreglo a
[indíquese la norma de derecho interno relativa a la insolvencia] cuando el deudor tenga bienes en este Estado y los
efectos de este procedimiento se limitarán a los bienes del deudor que se encuentren en este Estado y, en la medida
requerida para la puesta en práctica de la cooperación y coordinación previstas en los artículos 25, 26 y 27, a otros
bienes del deudor que, con arreglo al derecho interno de este Estado, deban ser administrados en este procedimiento.

Artículo 29. Coordinación de un procedimiento seguido con arreglo a [indíquese la norma de derecho interno relativa a
la insolvencia] y un procedimiento extranjero

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 24


Luis Manuel C. Méjan
Cuando se estén tramitando simultáneamente y respecto de un mismo deudor un procedimiento extranjero y un
procedimiento con arreglo a [indíquese la norma de la ley del foro relativa a la insolvencia], el tribunal procurará
colaborar y coordinar sus actuaciones con las del otro procedimiento, conforme a lo dispuesto en los artículos 25, 26 y
27, en los términos siguientes:

a) Cuando el procedimiento seguido en este Estado esté en curso en el momento de presentarse la solicitud de
reconocimiento del procedimiento extranjero:

i) Toda medida otorgada con arreglo a los artículos 19 ó 21 deberá ser compatible con el
procedimiento seguido en este Estado; y

ii) De reconocerse el procedimiento extranjero en este Estado como procedimiento extranjero


principal, el artículo 20 no será aplicable;

b) Cuando el procedimiento seguido en este Estado se inicie tras el reconocimiento, o una vez presentada la solicitud
de reconocimiento, del procedimiento extranjero:

i) Toda medida que estuviera en vigor con arreglo a los artículos 19 ó 21 será reexaminada por el
tribunal y modificada o revocada caso de ser incompatible con el procedimiento en este Estado; y

ii) De haberse reconocido el procedimiento extranjero como procedimiento extranjero principal, la


paralización o suspensión de que se trata en el párrafo 1 del artículo 20 será modificada o
revocada con arreglo al párrafo 2 del artículo 20 caso de ser incompatible con el procedimiento
abierto en este Estado;

c) Al conceder, prorrogar o modificar una medida otorgada a un representante de un procedimiento extranjero no


principal, el tribunal deberá asegurarse de que esa medida afecta a bienes que, con arreglo al derecho interno de este
Estado, deban ser administrados en el procedimiento extranjero no principal o concierne a información requerida para
ese procedimiento.

Artículo 30. Coordinación de varios procedimientos extranjeros

En los casos contemplados en el artículo 1, cuando se siga más de un procedimiento extranjero respecto de un mismo
deudor, el tribunal procurará que haya cooperación y coordinación con arreglo a lo dispuesto en los artículos 25, 26 y
27, y serán aplicables las siguientes reglas:

a) Toda medida otorgada con arreglo a los artículos 19 ó 21 a un representante de un procedimiento extranjero no
principal, una vez reconocido un procedimiento extranjero principal, deberá ser compatible con este último;

b) Cuando un procedimiento extranjero principal sea reconocido tras el reconocimiento o una vez presentada la
solicitud de reconocimiento de un procedimiento extranjero no principal, toda medida que estuviera en vigor con
arreglo a los artículos 19 ó 21 deberá ser reexaminada por el tribunal y modificada o dejada sin efecto caso de ser
incompatible con el procedimiento extranjero principal;

c) Cuando, una vez reconocido un procedimiento extranjero no principal, se otorgue reconocimiento a otro
procedimiento extranjero no principal, el tribunal deberá conceder, modificar o dejar sin efecto toda medida que
proceda para facilitar la coordinación de los procedimientos.

Artículo 31. Presunción de insolvencia basada en el reconocimiento de un procedimiento extranjero principal

Salvo prueba en contrario, el reconocimiento de un procedimiento extranjero principal constituirá prueba válida de que
el deudor es insolvente a los efectos de la apertura de un procedimiento con arreglo a [indíquese la norma de derecho
interno relativa a la insolvencia].

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 25


Luis Manuel C. Méjan
Artículo 32. Regla de pago para procedimientos paralelos

Sin perjuicio de los derechos de los titulares de créditos garantizados o de los derechos reales, un acreedor que haya
percibido un cobro parcial respecto de su crédito en un procedimiento seguido en un Estado extranjero con arreglo a
una norma relativa a la insolvencia no podrá percibir un nuevo dividendo por ese mismo crédito en un procedimiento
de insolvencia que se siga con arreglo [indíquese la norma de derecho interno relativa a la insolvencia] respecto de
ese mismo deudor, en tanto que el dividendo percibido por los demás acreedores de la misma categoría sea
proporcionalmente inferior al cobro ya percibido por el acreedor.

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 26


Luis Manuel C. Méjan
A NEXO 3.- P RINCIPIOS Y P AUTAS DEL BANCO MUNDIAL.

The Principles

Legal Framework for Creditor Rights

Principle 1Compatible Enforcement Systems


A modern credit-based economy requires predictable, transparent and affordable enforcement of both unsecured
and secured credit claims by efficient mechanisms outside of insolvency, as well as a sound insolvency system.
These systems must be designed to work in harmony.

Principle 2Enforcement of Unsecured Rights


A regularized system of credit should be supported by mechanisms that provide efficient, transparent, reliable
and predictable methods for recovering debt, including seizure and sale of immovable and movable assets and
sale or collection of intangible assets such as debts owed to the debtor by third parties.

Principle 3Security Interest Legislation


The legal framework should provide for the creation, recognition, and enforcement of security interests in
movable and immovable (real) property, arising by agreement or operation of law. The law should provide for the
following features: § Security interests in all types of assets, movable and immovable, tangible and intangible,
including inventory, receivables, and proceeds; future or after-acquired property, and on a global basis; and
based on both possessory and non-possessory interests; § Security interests related to any or all of a debtor's
obligations to a creditor, present or future, and between all types of persons; § Methods of notice that will
sufficiently publicize the existence of security interests to creditors, purchasers, and the public generally at the
lowest possible cost; § Clear rules of priority governing competing claims or interests in the same assets,
eliminating or reducing priorities over security interests as much as possible.

Principle 4. Recording and Registration of Secured Rights


There should be an efficient and cost-effective means of publicizing secured interests in movable and immovable
assets, with registration being the principal and strongly preferred method. Access to the registry should be
inexpensive and open to all for both recording and search.

Principle 5. Enforcement of Secured Rights


Enforcement systems should provide efficient, inexpensive, transparent and predictable methods for enforcing a
security interest in property. Enforcement procedures should provide for prompt realization of the rights obtained
in secured assets, ensuring the maximum possible recovery of asset values based on market values. Both
nonjudicial and judicial enforcement methods should be considered

Legal Framework for Corporate Insolvency

Principle 6 Key Objectives and Policies


Though country approaches vary, effective insolvency systems should aim to:· Integrate with a country's broader
legal and commercial systems.· Maximize the value of a firm's assets by providing an option to reorganize.·
Strike a careful balance between liquidation and reorganization.· Provide for equitable treatment of similarly
situated creditors, including similarly situated foreign and domestic creditors.· Provide for timely, efficient and
impartial resolution of insolvencies · Prevent the premature dismemberment of a debtor's assets by individual
creditors seeking quick judgments.· Provide a transparent procedure that contains incentives for gathering and
dispensing information.· Recognize existing creditor rights and respect the priority of claims with a predictable
and established process. · Establish a framework for cross-border insolvencies, with recognition of foreign
proceedings.

Principle 7 Director and Officer Liability


Director and officer liability for decisions detrimental to creditors made when an enterprise is insolvent should
promote responsible corporate behavior while fostering reasonable risk taking. At a minimum, standards should
address conduct based on knowledge of or reckless disregard for the adverse consequences to creditors.

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 27


Luis Manuel C. Méjan
Principle 8 Liquidation and Rehabilitation
An insolvency law should provide both for efficient liquidation of nonviable businesses and those where
liquidation is likely to produce a greater return to creditors, and for rehabilitation of viable businesses. Where
circumstances justify it, the system should allow for easy conversion of proceedings from one procedure to
another.

Principle 9 Commencement: Applicability and Accessibility


A. The insolvency process should apply to all enterprises or corporate entities except financial institutions and
insurance corporations, which should be dealt with through a separate law or through special provisions in the
insolvency law. State-owned corporations should be subject to the same insolvency law as private corporations.
B. Debtors should have easy access to the insolvency system upon showing proof of basic criteria (insolvency or
financial difficulty). A declaration to that effect may be provided by the debtor through its board of directors or
management. Creditor access should be conditioned on showing proof of insolvency by presumption where there
is clear evidence that the debtor failed to pay a matured debt (perhaps of a minimum amount).
C. The preferred test for insolvency should be the debtor's inability to pay debts as they come due-known as the
liquidity test. A balance sheet test may be used as an alternative secondary test, but should not replace the
liquidity test. The filing of an application to commence a proceeding should automatically prohibit the debtor's
transfer, sale or disposition of assets or parts of the business without court approval, except to the extent
necessary to operate the business.

Principle 10 Commencement: Moratoriums and Suspension of Proceedings


A. The commencement of bankruptcy should prohibit the unauthorized disposition of the debtor's assets and
suspend actions by creditors to enforce their rights or remedies against the debtor or the debtor's assets. The
injunctive relief (stay) should be as wide and all embracing as possible, extending to an interest in property used,
occupied or in the possession of the debtor.
B. To maximize the value of asset recoveries, a stay on enforcement actions by secured creditors should be
imposed for a limited period in a liquidation proceeding to enable higher recovery of assets by sale of the entire
business or its productive units, and in a rehabilitation proceeding where the collateral is needed for the
rehabilitation.

Principle 11 Governance: Management


A. In liquidation proceedings, management should be replaced by a qualified court-appointed official
(administrator) with broad authority to administer the estate in the interest of creditors. Control of the estate
should be surrendered immediately to the administrator except where management has been authorized to
retain control over the company, in which case the law should impose the same duties on management as on the
administrator. In creditor-initiated filings, where circumstances warrant, an interim administrator with reduced
duties should be appointed to monitor the business to ensure that creditor interests are protected.
B. There are two preferred approaches in a rehabilitation proceeding: exclusive control of the proceeding by an
independent administrator or supervision of management by an impartial and independent administrator or
supervisor. Under the second option complete power should be shifted to the administrator if management
proves incompetent or negligent or has engaged in fraud or other misbehavior. Similarly, independent
administrators or supervisors should be held to the same standard of accountability to creditors and the court
and should be subject to removal for incompetence, negligence, fraud or other wrongful conduct.

Principle 12 Governance: Creditors and the Creditors' Committee


Creditor interests should be safeguarded by establishing a creditors committee that enables creditors to actively
participate in the insolvency process and that allows the committee to monitor the process to ensure fairness and
integrity. The committee should be consulted on non-routine matters in the case and have the ability to be heard
on key decisions in the proceedings (such as matters involving dispositions of assets outside the normal course
of business). The committee should serve as a conduit for processing and distributing relevant information to
other creditors and for organizing creditors to decide on critical issues. The law should provide for such things as
a general creditors assembly for major decisions, to appoint the creditors committee and to determine the
committee's membership, quorum and voting rules, powers and the conduct of meetings. In rehabilitation
proceedings, the creditors should be entitled to select an independent administrator or supervisor of their choice,
provided the person meets the qualifications for serving in this capacity in the specific case.

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 28


Luis Manuel C. Méjan
Principle 13 Administration: Collection, Preservation, Disposition of Property
The law should provide for the collection, preservation and disposition of all property belonging to the debtor,
including property obtained after the commencement of the case. Immediate steps should be taken or allowed to
preserve and protect the debtor's assets and business. The law should provide a flexible and transparent system
for disposing of assets efficiently and at maximum values. Where necessary, the law should allow for sales free
and clear of security interests, charges or other encumbrances, subject to preserving the priority of interests in
the proceeds from the assets disposed.

Principle 14 Administration: Treatment of Contractual Obligations


The law should allow for interference with contractual obligations that are not fully performed to the extent
necessary to achieve the objectives of the insolvency process, whether to enforce, cancel or assign contracts,
except where there is a compelling commercial, public or social interest in upholding the contractual rights of the
counter-party to the contract (as with swap agreements).

Principle 15 Administration: Fraudulent or Preferential Transactions


The law should provide for the avoidance or cancellation of pre-bankruptcy fraudulent and preferential
transactions completed when the enterprise was insolvent or that resulted in its insolvency. The suspect period
prior to bankruptcy, during which payments are presumed to be preferential and may be set aside, should
normally be short to avoid disrupting normal commercial and credit relations. The suspect period may be longer
in the case of gifts or where the person receiving the transfer is closely related to the debtor or its owners.

Principle 16 Claims Resolution: Treatment of Stakeholder Rights and Priorities


A. The rights and priorities of creditors established prior to insolvency under commercial laws should be upheld
in an insolvency case to preserve the legitimate expectations of creditors and encourage greater predictability in
commercial relationships. Deviations from this general rule should occur only where necessary to promote other
compelling policies, such as the policy supporting rehabilitation or to maximize the estate's value. Rules of
priority should support incentives for creditors to manage credit efficiently.
B. The bankruptcy law should recognize the priority of secured creditors in their collateral. Where the rights of
secured creditors are impaired to promote a legitimate bankruptcy policy, the interests of these creditors in their
collateral should be protected to avoid a loss or deterioration in the economic value of their interest at the
commencement of the case. Distributions to secured creditors from the proceeds of their collateral should be
made as promptly as possible after realization of proceeds from the sale. In cases where the stay applies to
secured creditors, it should be of limited specified duration, strike a proper balance between creditor protection
and insolvency objectives, and provide for the possibility of orders being made on the application of affected
creditors or other persons for relief from the stay.
C. Following distributions to secured creditors and payment of claims related to costs and expenses of
administration, proceeds available for distribution should be distributed pari passu to remaining creditors unless
there are compelling reasons to justify giving preferential status to a particular debt. Public interests generally
should not be given precedence over private rights. The number of priority classes should be kept to a minimum.

Features Pertaining to Corporate Rehabilitation

Principle 17 Design Features of Rehabilitation Statutes


To be commercially and economically effective, the law should establish rehabilitation procedures that permit
quick and easy access to the process, provide sufficient protection for all those involved in the process, provide a
structure that permits the negotiation of a commercial plan, enable a majority of creditors in favor of a plan or
other course of action to bind all other creditors by the democratic exercise of voting rights (subject to
appropriate minority protections and the protection of class rights) and provide for judicial or other supervision to
ensure that the process is not subject to manipulation or abuse.

Principle 18 Administration: Stabilizing and Sustaining Business Operations


The law should provide for a commercially sound form of priority funding for the ongoing and urgent business
needs of a debtor during the rescue process, subject to appropriate safeguards.

Principle 19 Information: Access and Disclosure

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 29


Luis Manuel C. Méjan
The law should require the provision of relevant information on the debtor. It should also provide for independent
comment on and analysis of that information. Directors of a debtor corporation should be required to attend
meetings of creditors. Provision should be made for the possible examination of directors and other persons with
knowledge of the debtor's affairs, who may be compelled to give information to the court and administrator.

Principle 20 Plan: Formulation, Consideration and Voting


The law should not prescribe the nature of a plan except in terms of fundamental requirements and to prevent
commercial abuse. The law may provide for classes of creditors for voting purposes. Voting rights should be
determined by amount of debt. An appropriate majority of creditors should be required to approve a plan. Special
provision should be made to limit the voting rights of insiders. The effect of a majority vote should be to bind all
creditors.

Principle 21 Plan: Approval of Plan


The law should establish clear criteria for plan approval based on fairness to similar creditors, recognition of
relative priorities and majority acceptance. The law should also provide for approval over the rejection of minority
creditors if the plan complies with rules of fairness and offers the opposing creditors or classes an amount equal
to or greater than would be received under a liquidation proceeding. Some provision for possible adjournment of
a plan decision meeting should be made, but und er strict time limits. If a plan is not approved, the debtor should
automatically be liquidated.

Principle 22 Plan: Implementation and Amendment


The law should provide a means for monitoring effective implementation of the plan, requiring the debtor to make
periodic reports to the court on the status of implementation and progress during the plan period. A plan should
be capable of amendment (by vote of the creditors) if it is in the interests of the creditors. The law should provide
for the possible termination of a plan and for the debtor to be liquidated.

Principle 23 Discharge and Binding Effects


To ensure that the rehabilitated enterprise has the best chance of succeeding, the law should provide for a
discharge or alteration of debts and claims that have been discharged or otherwise altered under the plan.
Where approval of the plan has been procured by fraud, the plan should be subject to challenge, reconsidered or
set aside.

Principle 24 International Considerations


Insolvency proceedings may have international aspects, and insolvency laws should provide for rules of
jurisdiction, recognition of foreign judgments, cooperation and assistance among courts in different countries,
and choice of law.

Informal Corporate Workouts and Restructurings

Principle 25 Enabling Legislative Framework


Corporate workouts and restructurings should be supported by an enabling environment that encourages
participants to engage in consensual arrangements designed to restore an enterprise to financial viability. An
enabling environment includes laws and procedures that require disclosure of or ensure access to timely, reliable
and accurate financial information on the distressed enterprise; encourage lending to, investment in or
recapitalization of viable financially distressed enterprises; support a broad range of restructuring activities, such
as debt writeoffs, reschedulings, restructurings and debt- equity conversions; and provide favorable or neutral tax
treatment for restructurings.

Principle 26 Informal Workout Procedures


A country's financial sector (possibly with the informal endorsement and assistance of the central bank or finance
ministry) should promote the development of a code of conduct on an informal out-of-court process for dealing
with cases of corporate financial difficulty in which banks and other financial institutions have a significant
exposure-especially in markets where enterprise insolvency has reached systemic levels. An informal process is
far more likely to be sustained where there are adequate creditor remedy and insolvency laws. The informal
process may produce a formal rescue, which should be able to quickly process a packaged plan produced by the

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 30


Luis Manuel C. Méjan
informal process. The formal process may work better if it enables creditors and debtors to use informal
techniques.

Implementation of the Insolvency System


Principle 27Role of Courts
Bankruptcy cases should be overseen and disposed of by an independent court or competent authority and
assigned, where practical, to judges with specialized bankruptcy expertise. Significant benefits can be gained by
creating specialized bankruptcy courts.
The law should provide for a court or other tribunal to have a general, non-intrusive, supervisory role in the
rehabilitation process. The court/tribunal or regulatory authority should be obliged to accept the decision reached
by the creditors that a plan be approved or that the debtor be liquidated.

Principle 28 Performance Standards of the Court, Qualification and Training of Judges


Standards should be adopted to measure the competence, performance and services of a bankruptcy court.
These standards should serve as a basis for evaluating and improving courts. They should be enforced by
adequate qualification criteria as well as training and continuing education for judges.

Principle 29 Court Organization


The court should be organized so that all interested parties-including the administrator, the debtor and all
creditors-are dealt with fairly, objectively and transparently. To the extent possible, publicly available court
operating rules, case practice and case management regulations should govern the court and other participants
in the process. The court's internal operations should allocate responsibility and authority to maximize resource
use. To the degree feasible the court should institutionalize, streamline and standardize court practices and
procedures.

Principle 30 Transparency and Accountability


An insolvency systems should be based on transparency and accountability. Rules should ensure ready access
to court records, court hearings, debtor and financial data and other public information.

Principle 31 Judicial Decision making and Enforcement


Judicial decision making should encourage consensual resolution among parties where possible and otherwise
undertake timely adjudication of issues with a view to reinforcing predictability in the system through consistent
application of the law. The court must have clear authority and effective methods of enforcing its judgments.

Principle 32 Integrity of the Court


Court operations and decisions should be based on firm rules and regulations to avoid corruption and undue
influence. The court must be free of conflicts of interest, bias and lapses in judicial ethics, objectivity and
impartiality.

Principle 33 Integrity of Participants


Persons involved in a bankruptcy proceeding must be subject to rules and court orders designed to prevent
fraud, other illegal activity or abuse of the bankruptcy system. In addition, the bankruptcy court must be vested
with appropriate powers to deal with illegal activity or abusive conduct that does not constitute criminal activity.

Principle 34 Role of Regulatory or Supervisory Bodies


The body or bodies responsible for regulating or supervising insolvency administrators should be independent of
individual administrators and should set standards that reflect the requirements of the legislation and public
expectations of fairness, impartiality, transparency and accountability.

Principle 35 Competence and Integrity of Insolvency Administrators


Insolvency administrators should be competent to exercise the powers given to them and should act with
integrity, impartiality and independence.

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 31


Luis Manuel C. Méjan
A NEXO 4 – PROYECTO DE GUÍA LEGISLATIVA SOBRE EL RÉGIMEN DE LA INSOLVENCIA

Comisión de las Naciones Unidas para el


Derecho Mercantil Internacional
Grupo de Trabajo V (Régimen de la Insolvencia)
26º período de sesiones
Nueva York, 13 a 17 de mayo de 2002

Proyecto de guía legislativa sobre el régimen de la insolvencia


Nota de la Secretaría*
Observaciones generales
1. La presente nota contiene la estructura revisada de la sección del proyecto de Guía dedicada al
comentario. Se revisará el orden del comentario que figura en los documentos A/CN.9/WG.V/WP.57 y
A/CN.9/WG.V/WP.58 de conformidad con la nueva estructura y epígrafes de los diversos capítulos de la
Guía y de sus secciones, que pueden verse a continuación.

Índice revisado
Búsqueda de un régimen eficaz y eficiente de la insolvencia
Primera parte. Principales objetivos
1. Introdu cción
2. Principales objetivos
a) Maximizar el valor de los bienes
b) Saber cuándo recurrir a la liquidación y cuándo a la reorganización
c) Trato equitativo que se ha de dar a los acreedores de rango similar
d) Prever una apertura rápida y eficiente del procedimiento y propiciar una solución imparcial de la
insolvencia
e) Prevenir todo desmembramiento prematuro de la masa patrimonial del deudor por sus
acreedores
f) Prever un procedimiento transparente con incentivos que favorezcan la recolección y la
presentación de información
g) Reconocer todo derecho válido que tengan los acreedores y respetar el orden de prelación de
los créditos en el marco de un procedimiento cuyo desarrollo sea previsible
h) Crear un marco para la insolvencia transfronteriza
3. Recomendaciones
Segunda parte. Disposiciones básicas
I. Introducción
A. Tipos de procedimiento previstos para un supuesto de insolvencia
1. Liquidación
2. Reorganización
a) Procedimiento de reorganización con intervención judicial (formal)
b) Procedimiento de reorganización extrajudicial (informal)
c) Procedimientos de carácter administrativo
d) Procedimiento de reorganización acelerada
B. Estructura [organización] del régimen de la insolvencia
1. Introducción
2. Relación entre diversos tipos de procedimiento
3. Conversión de un procedimiento en otro de índole diversa
4. Recomendaciones
II. Solicitud y declaración de apertura de un procedimiento de
insolvencia

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 32


Luis Manuel C. Méjan
A. Condiciones que ha de reunir el solicitante y competencia del tribunal
1. Deudores a los que será aplicable el régimen de la insolvencia
2. Ámbito de aplicación del régimen de la insolvencia
a) Centro de los principales intereses del deudor
b) Establecimiento
c) Presencia de bienes
3. Recomendaciones
B. Criterios para la presentación de la solicitud y para la declaración de apertura
1. Introducción
2. Liquidación
a) Solicitudes presentadas por deudores
b) Solicitudes presentadas por acreedores
c) Solicitudes presentadas por una autoridad pública
3. Reorganización
a) Solicitudes presentadas por deudores
b) Solicitudes presentadas por acreedores
4. Cuestiones de índole procesal
a) Declaración de apertura de un procedimiento de insolvencia
b) Plazo para la declaración de apertura
c) Notificación de apertura
5. Recomendaciones
III. Régimen aplicable a los bienes que formen parte de la masa al declararse abierto un procedimiento de
insolvencia
A. Bienes que se verán afectados
1. Introducción
2. Bienes que forman parte de la masa de la insolvencia
3. Bienes que cabe excluir de la masa: bienes de personas naturale s
4. Recuperación de bienes
5. Recomendaciones
B. Amparo y preservación de la masa de la insolvencia
1. Introducción
2. Protección de la masa contra los acreedores y frente a terceros
3. Medidas provisionales
4. Solicitud de paralización de toda otra actuación: cuestiones procesales
a) Alcance de la paralización
b) Imposición discrecional o automática de la paralización
c) Duración de la paralización
5. Alcance de la paralización respecto de los acreedores no garantizados
6. Alcance de la paralización respecto de los acreedores garantizados
a) Liquidación
b) Reorganización
7. Protección de los acreedores garantizados
a) Salvaguarda del valor económico de los bienes constituidos en garantía
b) Entrega del bien gravado
c) Levantamiento de la paralización
8. Limitación de las facultades de disposición del deudor respecto de los bienes
9. Recomendaciones
C. Utilización de los bienes y actos de disposición
1. Introducción
2. Utilización, arriendo y venta de bienes de la masa de la insolvencia
3. Bienes constituidos en garantía y bienes pertenecientes a terceros
4. Abandono de bienes onerosos
5. Entrega de bienes constituidos en garantía
6. Procedimiento a seguir para la venta de bienes
7. Recomendaciones

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 33


Luis Manuel C. Méjan
D. Régimen aplicable a los contratos
1. Introducción
2. Decisión de proseguir un c contrato
a) Reorganización
b) Liquidación
c) Excepciones
3. Decisión de no proseguir un contrato
a) Liquidación
b) Reorganización
c) Excepciones
4. Cesión
5. Excepciones generales a la facultad de proseguir o de no proseguir un
contrato, o cederlo
6. Operaciones concertadas tras la apertura del procedimiento
7. Recomendaciones
E. Acciones de impugnación
1. Introducción
2. Tipos de operaciones impugnables
a) Operaciones fraudulentas
b) Operaciones sin contravalor suficiente
c) Operaciones preferenciales
3. Plazo de sospecha
4. Responsabilidad de la otra parte en una operación impugnada
5. Operaciones nulas y operaciones anulables
6. Cuestiones probatorias
7. Operaciones con personas con las que se mantenga alguna relación
subyacente
8. Presentación de una acción de impugnación por toda otra parte
interesada, que no sea el administrador de la insolvencia
9. Recomendaciones
F. Contratos financieros: compensación global por saldos netos y compensación bilateral
IV. Participantes e instituciones
A. El deudor
1. Introducción
2. Derechos
a) Derecho del deudor a ser oído
3. Obligación del deudor de:
a) cooperar y prestar asistencia
b) facilitar información
4. Confidencialidad
5. Explotación ininterrumpida del negocio del deudor
a) Liquidación
b) Reorganización
6. Responsabilidad
7. Recomendaciones
B. Representante de la insolvencia
1. Introducción
2. Condiciones que ha de reunir el representante
3. Selección
a) Masas desprovistas de bienes
4. Facultades y funciones
5. Responsabilidad
6. Destitución y sustitución
7. Remuneración

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 34


Luis Manuel C. Méjan
8. Recomendaciones
C. Acreedores
1. Categorías de acreedores y sus créditos
a) Acreedores garantizados
b) Acreedores con créditos de la administración de la insolvencia
c) Acreedores privilegiados y con prelación
d) Acreedores ordinarios
e) Empleados
f) Propietarios
g) Personas con las que se mantenga alguna relación subyacente
2. Participación de los acreedores en el procedimiento de insolvencia
a) Introducción
b) Junta general de acreedores [asamblea de acreedores]
c) Comité de acreedores
i) Composición
ii) Acreedores excluidos
iii) Selección [formación]
iv) Deberes
v) Responsabilidad
vi) Destitución y sustitución
3. Recomendaciones
D. Marco institucional
V. Dirección del procedimiento
A. Régimen aplicable a los créditos de los acreedores
1. Introducción
2. Créditos de los acreedores
a) Presentación de los créditos
b) Créditos provisionales
c) Conversión de los créditos en moneda extranjera
d) Comprobación de los créditos
e) Cesión de créditos
f) Créditos de personas con las que exista alguna relación subyacente
3. Recomendaciones
B. Financiación negociada con posterioridad a la apertura del procedimiento
1. Introducción
2. Recomendaciones
C. Distribución a raíz de la liquidación de los bienes
1. Introducción
2. Recomendaciones
D. Liberación del deudor
1. Introducción
2. Recomendaciones
E. Clausura [y reapertura] del procedimiento
VI. Reorganización: cuestiones adicionales
A. Plan de reorganización
1. Introducción
2. Índole y forma del plan
3. Preparación
4. Contenido
5. Aprobación
a) Créditos privilegiados y créditos garantizados
b) Acreedores ordinarios
i) Mayoría requerida

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 35


Luis Manuel C. Méjan
ii) Categorías de acreedores ordinarios
iii) Decisiones vinculantes para categorías en minoría de
acreedores discrepantes
iv) Accionistas
c) Personas con alguna relación subyacente
d) Efecto del plan
6. Confirmación judicial
7. Impugnaciones
8. Enmienda del plan
9. Aplicación del plan
10. Rechazo o aplicación infructuosa del plan
11. Conversión del procedimiento en uno de liquidación
12. Exoneración de las deudas y de los créditos
13. Terminación del plan
14. Recomendaciones
B. Procedimiento acelerado de reorganización

La Ley de Concursos Mercantiles a la Luz del Derecho Internacional Privado. 36


Luis Manuel C. Méjan