ESCRITO DE APELACIÓN DE UNA SENTENCIA SEGÚN EL COGEP

Autor: Dr. José García Falconí

Conforme señalo en el primer tomo de la obra ANÁLISIS JURÍDICO TEÓRICO-
PRÁCTICO DEL CÓDIGO ORGÁNICO GENERAL DE PROCESOS, que ya
está en circulación a nivel nacional, el artículo 257 del COGEP, establece la
obligación del recurrente de interponer por escrito la apelación debidamente
fundamentada, y ésta es sin duda una de las principales y más importantes
innovaciones que acoge el COGEP, a diferencia de lo que señalaba el Código
de Procedimiento Civil anterior, pues el tribunal superior debe examinar
únicamente la cuestión que impugna el recurrente en su escrito de apelación
fundamentada; esto es, únicamente en relación con los reparos concretos
formulados por el recurrente o sea el tribunal superior, ya no tiene
la competencia panorámica que contemplaba el CPC anterior, sino que el
COGEP, contempla la pretensión impugnaticia o sea el tribunal superior ya
no aborda la totalidad de la controversia planteada en la primera instancia para
adoptar la decisión que corresponda, sino únicamente los reparos concretos
planteados por el recurrente, como argumentos para lograr la revocatoria o
reforma del auto o sentencia apelada.
Como dice el maestro colombiano Ricardo Zopo, ?(?) así pues, con este nuevo
sistema, la segunda instancia deja de ser una reedición de la primera en
cuanto al superior ya no le corresponderá repasar de manera oficiosa el
universo fáctico y normativo que compone el debate para decidir cómo
corresponda, sino únicamente aquellos aspectos específicos puntuales y
concretos planteados por el recurrente como reparos a la providencia
impugnada, sistema que ciertamente da a al recurso de apelación un matiz
dispositivo en la medida que limita la competencia del superior al estudio de los
mencionados reparos, como sería el caso en el que un apelante señalara como
razón de su inconformidad la circunstancia de que el a quo, erró al valorar un
determinado medio de prueba, caso en el cual el superior carecería de
competencia para resolver el recurso, teniendo en cuenta los elementos
normativos de la controversia u otros medios de prueba que no fueron
cuestionados por el apelante (?)?.
El artículo 328 del Código General de Proceso colombiano, señala: ?El juez de
segunda instancia deberá pronunciarse solamente sobre los argumentos
expuestos por el apelante, sin perjuicio de las decisiones que deba tomar de
oficio en los casos previstos por la ley?.
Pero el maestro citado, anota: ?Cuando ambas partes hayan apelado toda la
sentencia, o la que no apeló se hubiere adherido al recurso, eventos ellos en
los que el ad quem podrá resolver sin el límite de competencia el asunto bajo
su examen; este es un punto que no está claro en el COGEP ecuatoriano por lo
cual tiene esta duda u obscuridad, que debe ser resuelta por el Pleno de la
Corte Nacional de Justicia, pues se van a presentar casos especiales en el
recurso de apelación, como por ejemplo el de nulidad de un contrato, por no
reunir las exigencias de ley y que el juzgador de primer nivel lo paso por alto, y
el superior se da cuenta de ello, aunque el impugnante no haya invocado como
argumento en la fundamentación del escrito de fundamentación, por lo cual
recalco con el mayor respeto todas estas dudas y vacíos tienen que ser
resueltas por el Pleno de la Corte Nacional de Justicia; pues se supone que si
el apelante no fundamentó este particular es porque está de acuerdo en esta
parte con la sentencia de primer nivel.

APELACIÓN VERBAL
Dada la adopción del proceso oral por audiencias, que establece el Art. 4 del
COGEP, y que se conoce en doctrina como proceso concentrado, así como el
sistema de la pretensión impugnaticia, el trámite del recurso de apelación
contempla una nueva estructura en el COGEP, pues permite la apelación
verbal, así lo señala expresamente el inciso primero, parte final, del artículo
256, que dice: ?(?) Se interpondrá de manera oral, en la respectiva audiencia?
esto respecto, a las providencias que expresamente contempla el COGEP, pero
esta apelación oral no está bien estructurada, por lo que recalco que el Pleno
de la Corte Nacional de Justicia tiene que resolver estos vacíos y dudas, que
son múltiples en el COGEP, conforme voy a plantear en un próximo artículo en
esta misma Revista Judicial de Diario La Hora, pues así lo hemos analizado en
la Facultad de Jurisprudencia, Ciencias Políticas y Sociales de la Universidad
Central del Ecuador, en la Cátedra que dicto, esto es de Procesal Civil,
conjuntamente con los otros profesores de esta materia y fundamentalmente
con los compañeros estudiantes del Cuarto Semestre D.

FUNDAMENTACIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN

En el tomo primero de dicho trabajo, recalco que el artículo 257 del COGEP,
establece esta exigencia, o sea es un nuevo acto procesal dentro del trámite de
recurso de apelación de las sentencias, cual es la formulación, de lo que en
doctrina se señala como reparos concretos que el recurrente le hace al auto o
sentencia y con los cuales deberá guardar congruencia, la sustentación que
con posterioridad haga ante el tribunal superior, que en nuestro ordenamiento
jurídico generalmente es la Corte Provincial; de tal modo que interpuesto el
recurso y formulados los reparos concretos de manera oportuna por parte del
recurrente, el juez a quo, si lo considera procedente concederá el recurso y
remitirá al superior el expediente, de acuerdo con el efecto que se hubiere
concedido; para luego en segunda instancia, convocar a una audiencia de
sustanciación si es el caso e igualmente practicar las pruebas si las mismas
son procedentes; aclarando que si el recurrente no asiste a la audiencia el
recurso se quedará sin sustentación y por consiguiente se declarará desierto,
sin que pueda aducirse que la formulación de los reparos concretos, que
hubiere hecho el recurrente ante el juez a quo, pueda tenerse como
sustentación, pues como ya quedó anotado, la formulación de tales reparos
constituyen una nueva actuación, a cargo del apelante, y que desde luego
difiere de la sustentación debiendo darse una congruencia o simetría
argumentativa entre éstas y la sentencia, así lo dice con razón el Dr. Ricardo
Zopo.
Dicho autor se plantea una pregunta ¿Qué pasa si el auto del juez de primer
nivel que concede recurso de apelación no se encuentra firmado por dicho
juez?
Procederá que el superior devuelva el proceso para que firme el inferior o qué
medida tomar en este caso para que el recurrente no quede en indefensión,
todos estos puntos deben ser resueltos por el Pleno de la Corte Nacional de
Justicia, conforme lo señalaré de manera detallada en un próximo artículo.

ADHESIÓN AL RECURSO DE APELACIÓN

El artículo 263, establece la posibilidad que si una de las partes apela, la otra
podrá adherirse a la apelación en forma motivada, mientras que el artículo
257, señala que el recurrente fundamentará por escrito dentro del término de
diez días de notificada la apelación; aquí nace la interrogante ¿Qué no hay
duda que la apelación adhesiva, también está sometida a la carga de
sustentación, pero en este caso debe motivar, mientras que el apelante
principal solo debefundamentar, o sea que se exige dos formas diferentes de
pretensión impugnaticia, lo cual produce dudas que deben ser resueltas por el
Pleno de la Corte Nacional de Justicia, ya que como es de conocimiento
general hay diferencias entre la fundamentación y la motivación, conforme lo
analizo en el primer tomo de la obra antes mencionada.
A continuación pongo a consideración del público lector de la Revista Judicial
de diario La Hora un modelo de escrito de apelación debidamente
fundamentado de una sentencia, según lo dispone el COGEP y que recalco del
análisis de la impugnación y de los recursos que contempla el ordenamiento
jurídico en materia civil, los analizo en el primer tomo de la obra antes
mencionada.

Señor Juez de la Unidad??????..de Pichincha

XYZ, en el proceso que sigue ABC, en mi contra, y en el cual se ha dictado
sentencia con fecha ?????(señalar) la misma que ha sido notificada con fecha
(señalar), presento recurso de apelación dentro del término señalado en el
artículo 257 del COGEP, y lo fundamento de la siguiente manera.

PRIMERO.- FUNDAMENTACIÒN
El recurso de apelación presento con los siguientes fundamentos:
a) Error de hecho y de derecho incurrido en la sentencia, son los
siguientes:
1) La sentencia impugnada, señala en su primer considerando, que la
carga de probar corresponde a quien afirma hechos que configuran
su pretensión, o a quien los contradice alegando nuevos hechos sin
embargo el artículo???. del COGEP, señala lo contrario.
2) Cabe precisar, que como medio probatorio de mi parte, adjunte como
anexo copia???.. (señalar), la misma que no sido tachada por la
 parte demandante; en consecuencia tiene plena validez, sin embargo
usted no lo ha considerado.
3) Como juzgador, su autoridad sin embargo de tener conocimiento de
la falta de los requisitos señalados en el artículo 94 del COGEP, ha
pronunciado sentencia, ordenando llevar adelante la ejecución en mi
contra, contraviniendo no solo normas de orden público, sino,
además en evidente contradicción a la jurisprudencia obligatoria
dictada en esta materia por el Pleno de la Corte Nacional de Justicia,
que se encuentra publicado en el Registro Oficial Nº- ????.(señalar)
aclarando que existen cinco sentencias con caracteres de
obligatorias en materia civil, dictado por el Pleno de la Corte Nacional
de Justicia actual.
b) Naturaleza del agravio
Manifiesto lo siguiente:
1) La sentencia impugnada me causa agravio, porque me ordena que
cumpla con el pago de la suma de ??????USD de los Estados Unidos
de América, en mérito de título que no tiene validez como letra de
cambio, debido a la ausencia de requisitos formales en el documento,
conforme establece el artículo 410 del Código de Comercio.
2) Dicho artículo señala, que si faltare algunos de los requisitos formales
esenciales que le corresponda, el documento no tendrá valor de título
ejecutivo.
3) Sin embargo de lo anotado en líneas anteriores, usted ha dictado
sentencia aceptando la demanda ejecutiva propuesta por ABC en mi
contra, contrariando normas expresas del Código de Comercio,
constantes en el artículo 410.
Nota : el apelante debe tener en cuenta que el escrito en el que contiene el
recurso de apelación, debe estar debidamente fundamentado conforme lo
dispone el artículo 257 del COGEP; cuyo estudio detallado lo hago en este
tomo, al tratar del recurso ordinario de apelación .
Se debe tener en cuenta que un escrito en el que se interpone recurso de
apelación, es infundado en los siguientes casos:
a) Si el recurrente se limita a aseverar determinados puntos de vista o a
formular criticas generales respecto de los fundamentos de la sentencia.
b) Cuando el escrito adolece de un razonamiento abstracto, pues se limita
prácticamente a decir en forma vaga que existe un error de derecho en
la sentencia impugnada
c) También existe el recurso de apelación infundado, respecto aquellos que
son frutos deficientes de la lectura de la sentencia, y que se limitan a
denunciar vicios o errores de hecho que prácticamente no existen.
d) Por su puesto que son recursos de apelación infundados, aquellos
escritos en los cuales se interpone la apelación, que revelan un
desconocimiento por parte del recurrente de las cuestiones jurídicas más
 básicas, en especial las relacionadas con los errores de hecho y de
derecho.

SEGUNDO.- SUSTENTO DE LA PRETENCION IMPUGNATORIA

El presente escrito de apelación lo presento al amparo de lo dispuesto por los
artículos 256, 257,258 del COGEP.

TERCERO.- ANUNCIO DE PRUEBA

Dando cumplimiento a lo que dispone el artículo 258 inciso 2 del COGEP,
anunció la siguiente prueba, que se debe practicar en la audiencia de segunda
instancia, pues señalo que voy acreditar hechos nuevos; e igualmente
conforme dispone el inciso tercero de dicho artículo, anuncio la siguiente
prueba que lo he conseguido con posterioridad a la sentencia dictada por
usted??. (señalar la fecha de la sentencia y la prueba anunciada).

CUARTO.- HECHOS NUEVOS

En este escrito de fundamentación del escrito de apelación, señalo los
siguientes hechos nuevos: ????? (detallar) (Hay que recordar que hay que
anunciar la prueba que se va a presentar para justificar los hechos nuevos;
esto es cualquiera de las pruebas que contempla el COGEP).

QUINTO.- PETICIÓN DE NULIDAD

De conformidad con el artículo 111 del COGEP, señalo en este escrito de
fundamentación de este recurso de apelación, las siguientes nulidades
procesales que se han producido en esta causa y que las mismas han sido
determinantes porque su violación ha influido en la decisión del proceso; y que
son: ?????(señalar) aclarando que las nulidades esto es las solemnidades
sustanciales comunes a todos los procesos son 7, específicamente están
señaladas en el artículo 107 del COGEP.
Nota: hay que recordar, que de conformidad con lo que dispone el artículo 198
del COGEP, la parte que alegue la falsedad material o ideológica o la nulidad
de un documento público o privado, presentado por la contraparte deberá
hacerlo en las oportunidades señaladas en dicho cuerpo de leyes; y este
incidente debe resolverse en la audiencia de juicio; en un próximo tomo en esta
misma obra trataré sobre la prueba, sus reglas generales y los diferentes
medios de prueba como son: la testimonial; la documental; la pericial ; y la
inspección judicial.

SEXTO.- SOLICITUD
De lo anotado, solicito a usted señor juzgador, que me conceda el recurso de
apelación antes mencionado (este recurso ordinario está regulado en los
artículos 256 al 265 del COGEP), y se dé el procedimiento señalado en los
artículo 258, 259 y 260 del COGEP.

SÉPTIMO.- DEFENSOR Y NOTIFICACIONES

Designo como mi abogado defensor, al Dr.??????.; y seguiré recibiendo
notificaciones en el casillero judicial Nº- ?????(señalar) o en el correo
electrónico ????..(señalar).
Sírvase proveer conforme solicito, por ser legal y debidamente fundamentado
el recurso interpuesto.
Acompaño copia y firmo con mi abogado defensor.
f) XYZ (actores) f) El Abogado Matricula Nº. ??.

Dr. José García Falconí

Docente, Facultad de Jurisprudencia,
Ciencias Políticas y Sociales
UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR
Correo: josegarciafalconi@gmail.com

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