encontramos ante dicha figura contractual y cuáles son sus implicancias tributarias? Ficha Técnica y quedará obligado de un modo Es un contrato oneroso, porque genera un directo, como si el negocio fuese enriquecimiento y un empobrecimiento Autor : Srta Patricia Román Tello suyo con las personas que contrate correlativo entre ambas partes. (terceros). En este caso, los terceros Título : Comisión Mercantil: ¿Sabe cuándo nos no pueden ejercer ninguna acción encontramos ante dicha figura contractual 4.1. Derechos y obligaciones del co- y cuáles son sus implicancias tributarias? contra el comitente, ni este contra mitente dichos terceros. • El comitente debe proveer de fondos Fuente : Actualidad Empresarial, Nº 187 - Segunda 3.2. Comisión directa: Es cuando el comi- necesarios al comisionista oportuna- Quincena de Julio 2009 mente, salvo que otra cosa se haya sionista contrata en nombre del co- mitente. En este caso, el comisionista establecido. 1. Introducción deberá expresar que actúa a nombre • El comitente pagará al comisionista del comitente, y si el contrato fuera por sus servicios, a menos que se En la práctica comercial muchas de las por escrito, expresarlo en el contrato hubiere convenido la gratuidad de operaciones que realizan nuestros suscrip- o en la antefirma, declarando el nom- ellos, y también debe reembolsarle tores se realizan utilizando un intermedia- bre, apellido y domicilio de dicho los gastos efectuados, así como los rio, el cual actúa a nombre propio o ajeno, comitente. En este caso, el contrato intereses pactados, o en su defecto, a cambio de lo cual reciben comisiones. y las acciones derivadas del mismo los intereses legales. En ese sentido, la finalidad del presente producirán sus efectos entre el comi- • El comitente tiene libertad de revocar la informe es brindar pautas claras y sencillas tente y los terceros que contraten con comisión cualquier momento, pero tal sobre saber determinar cuando el ingreso el comisionista. revocación surtirá efectos frente a ter- que perciben es una comisión mercantil ceros una vez que les sea comunicada. De manera gráfica, a continuación o no, ya que no se puede imputar que mostramos las dos clases de comisión se está ante una comisión mercantil, por 4.2. Derechos y obligaciones del co- mercantil antes expuestas: el sólo hecho de que la retribuciones se misionista pacten en función a comisiones. • La sola realización por parte del Comisión Indirecta2 Comisión Directa Siendo ello así, de ser el caso, las comi- (Consignación) (SPOT) comisionista de cualquier acto que siones podrán ser renta de cuarta, quinta pueda entenderse como desempeño o tercera categoría. Asimismo, de cali- Comitente de la comisión lo obliga a cumplirla Comitente en los términos establecidos. ficar como ésta última (tercera), dichas comisiones se encontrarán gravadas con Comisionista Comisionista • El comisionista puede suspender su ac- IGV y asimismo se encontraran sujetas al (actúa a nom- (actúa a nombre tuación mientras no reciba los fondos SPOT, y el sujeto que las recibe tendrá la bre propio) del comitente) necesarios de los que deba proveerlo a irect
obligación de emitir la respectiva factura el comitente o un tercero, si fuera el
ión d Relación directa
por dichas comisiones. caso.
Relac
• De no establecerse nada sobre el par-
2. Definición de comisión mer- ticular, puede el comisionista actuar cantil en nombre propio o del comitente. Cliente Cliente De actuar a nombre propio, a él le El artículo 237º del Código de Comercio1 corresponderá asumir los derechos y establece respecto a la comisión mercantil obligaciones frente a terceros. lo siguiente: Se reputará comisión mercantil el mandato, cuando tenga por objeto un 4. Características • Salvo autorización expresa del comi- • Es un contrato consensual y no so- tente, el comisionista no podrá contra- acto u operación de comercio, y sea co- lemne: El contrato de comisión es tar consigo mismo. Es decir, existe la merciante o agente mediador del comercio prohibición de comprar para sí mismo, el comitente o el comisionista. Asimismo, esencialmente consensual, y produce los bienes entregados en comisión. el artículo 238º del Código de Comercio, sus efectos por la aceptación expresa señala que el comisionista podrá desem- o tácita. peñar la comisión, contratando en nombre 5. Comisión mercantil y su vin- • Es un contrato típico y nominado, propio o en el de su comitente. y que se encuentra regulado en las culación con el SPOT leyes sobre la materia. De conformidad con el numeral 6 del 3. Clases de comisión mercantil anexo 3 de la Resolución de Superinten- • Es un contrato bilateral, por cuanto dencia N° 183-2004/SUNAT (en delante, De conformidad con el artículo 239º y hace nacer obligaciones y derechos a norma del SPOT), se entiende por Comi- 240º del Código de Comercio, las clases ambas partes. sión mercantil: “Al Mandato que tiene por de comisión son las siguientes: objeto un acto u operación de comercio 3.1. Comisión indirecta: Es cuando el 2 Como se puede apreciar, este tipo de comisión es similar a la figura en la que el comitente o el comisionista que conocemos como “consignación”. Así, el numeral 2, artículo comisionista contrata en nombre 3° del Reglamento de la LIGV. señala el nacimiento de la obligación son comerciantes o agentes mediadores propio, y no tiene la necesidad en caso de comisionistas, consignatarios, en los siguientes casos: de comercio, de conformidad con el artí- de declarar quien es el comitente, a) En la entrega de bienes a comisionistas, cuando éstos vendan los referidos bienes, perfeccionándose en dicha oportunidad la culo 237° del Código de Comercio3. operación. * Miembro Honorario del Grupo de Estudios Fiscales de la Universidad En caso de entrega de los bienes en consignación, cuando el 3 Artículo 237º del Código de Comercio: “Se reputará comisión Nacional Mayor de San Marcos. consignatario venda los mencionados bienes (a los terceros), mercantil el mandato, cuando tenga por objeto un acto u operación 1 Código de Comercio vigente desde 1902, publicado el perfeccionándose en esa oportunidad todas las operaciones. Es de comercio, y sea comerciante o agente mediador del comercio el 15.02.1902. decir, se configuran dos ventas en un mismo momento. comitente o el comisionista”.
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I Actualidad y Aplicación Práctica Se excluye de la presente definición al Como fluye de las normas citadas, el man- De manera general, teniendo en cuenta mandato en el que el comisionista es: dato es una modalidad contractual me- las disposiciones del Código Civil respecto a. Un corredor o agente de intermedia- diante la cual una las partes, denominada a lo que debe entenderse por mandato, y ción de operaciones en la Bolsa de mandatario, se obliga a realizar uno o más a lo señalado por el Código de Comercio Productos o Bolsa de Valores. actos jurídicos, por cuenta y en interés de la respecto a los alcances de la comisión b. Una empresa del Sistema Financiero otra parte, denominada mandante. mercantil, puede afirmarse que a fin de y del Sistema de Seguros. determinar si se está ante un servicio de ¿El comitente o el comisionista son comisión mercantil sujeto al SPOT, deberá c. Un Agente de Aduana y el comitente comerciantes?: aquel que solicite cualquiera de los re- verificarse si existe un mandato en virtud De conformidad con el artículo 1º del del cual una de las partes (mandatario o gímenes, operaciones o destinos adua- Código de Comercio, son comerciantes, comisionista) se obliga a realizar uno o más neros especiales o de excepción”. para los efectos de este Código: actos jurídicos de contenido comercial o Como se puede apreciar, las normas que 1) Los que, teniendo capacidad legal mercantil, sea en nombre propio o en el regulan el SPOT han establecido como para ejercer el comercio, se dedi- de su comitente, por cuenta y en interés uno de los servicios sujetos al SPOT al can a él habitualmente: Como se de este último. servicio de Comisión mercantil, habién- puede observar, en este numeral 1) dose dispuesto que para que se configure se encuentran las personas que ha- 7. Aplicación Práctica la misma, debe existir un mandato que bitualmente se dedican al comercio. tenga por objeto un acto u operación de En ese sentido, si una persona natural, comercio y en la que el comitente o el presta servicios en su calidad de traba- comisionista sean comerciantes o agentes jador dependiente o independiente, y mediadores de comercio. Caso Nº 1 adicionalmente a su sueldo o remune- Ahora bien, a fin de determinar si nos en- ración recibe una comisión ocasional, contramos ante un servicio de comisión dicha renta calificará como renta de Comisiones por referenciar clientes mercantil sujeto al SPOT, resulta necesario cuarta o renta de quinta, según sea el determinar lo que debe entenderse por caso. El Sr. Román (dueño de un negocio de “mandato que tenga por objeto un acto cabinas de Internet) se encarga de refe- Normalmente, la SUNAT al detectar u operación de comercio”. renciar clientes (posibles compradores) a que una persona natural recibe co- la empresa “Computadoras SAC” (empre- También es necesario aclarar que, el misiones de cualquier tipo, considera que dicho ingreso es renta de tercera sa dedicada a la venta de computadoras). artículo 12° de la R.S 183-2004/SUNAT, Adicionalmente, se resalta que el Sr. establece que estarán sujetos al SPOT los categoría, y coacciona a la persona para que se afecte a renta de tercera Román no tiene facultades para celebrar servicios gravados con IGV señalados en categoría y emita facturas por dichos ningún acto jurídico a nombre propio el Anexo 3 de la citada resolución. ingresos. En ese sentido, resulta im- o de la empresa “Computadoras SAC”. Al respecto, resulta importante señalar el Ante ello, el Sr. Román nos consulta si portante tener presente que no toda Informe Nº 112-2006-SUNAT/2B0000: dicho servicio de referenciar clientes, se comisión que se reciba será en estricto “De esta manera, teniendo en cuenta las dis- encuentra sujeto al SPOT? una “comisión mercantil” y por tanto posiciones del Código Civil respecto a lo que renta de tercera categoría, ya que es debe entenderse por mandato, y a lo señalado necesario dedicarse habitualmente al Solución: por el Código de Comercio respecto a los comercio. Ello, se puede apreciar en alcances de la comisión mercantil, podemos En principio, a fin de absolver la consulta la RTF N° 00271-4-20035. planteada, se debe tener en cuenta las afirmar que a fin de determinar si estamos ante tal supuesto (comisión mercantil) deberá 2) Las compañías mercantiles o in- siguientes premisas: verificarse si existe un mandato en virtud del dustriales que se constituyeren con arreglo a este Código: En el - El Sr. Román, a cambio de una re- cual una de las partes (mandatario o comi- tribución o ingreso que se considera sionista) se obliga a realizar uno o más actos numeral 2) se encuentran las personas jurídicas, las cuales cuando reciben renta de tercera categoría, presta el jurídicos de contenido comercial o mercantil, servicio de relacionar clientes o refe- sea en nombre propio o en el de su comitente, comisiones, es un ingreso de tercera categoría. Dichas personas jurídicas, renciar posibles compradores a favor por cuenta y en interés de este último”. son contribuyentes para efectos del de la empresa para la adquisición de Mandato: Impuesto a la Renta, de conformidad sus productos. En principio, en cuanto al término “man- con el artículo 14º de la LIR. - Para la prestación del servicio, la dato”, resulta pertinente recurrir a lo dis- empresa usuaria no celebra ningún puesto en el Código Civil a fin de establecer 6. Requisitos para que la comi- tipo de mandato con el sujeto que lo sus alcances, ya que ni las normas que sión esté gravada con IGV presta, y, en la ejecución del servicio, regulan el SPOT ni las contenidas en el Có- Para que una comisión se encuentre gra- el prestador no realiza ningún acto digo de Comercio establecen un concepto vada con IGV, se debe tener en cuenta los jurídico por cuenta e interés de la genérico de lo que debe entenderse como siguientes requisitos: empresa usuaria. tal. Ello, en aplicación de la Norma IX del • Según el artículo 3° del TUO de la El supuesto en el cual un sujeto, a cambio Título Preliminar del Código Tributario, el Ley del IGV para que un servicio de una retribución o ingreso que se con- cual establece que en lo no previsto por las normas tributarias, podrán aplicarse esté gravado con IGV, el ingreso que sidera renta de tercera categoría, presta el normas distintas a las tributarias, siempre percibe el sujeto que presta el servicio servicio de relacionar clientes o referenciar que no se opongan ni las desnaturalicen. deberá calificar como renta de tercera posibles compradores a favor de una em- categoría. presa para la adquisición de sus productos, De esta forma, el artículo 1790° del Códi- • Por otro lado, el inciso a) del artículo y para cuyo efecto no se celebra ningún go Civil que define el mandato, establece 17° del Reglamento de la Ley del Im- contrato de mandato, ni se realiza -por que por dicho contrato el mandatario se obliga a realizar uno o más actos jurídicos4, puesto a la Renta, señala que son rentas parte del prestador del servicio- ningún por cuenta y en interés del mandante. de tercera categoría los ingresos que acto jurídico de contenido comercial por reciba un “comisionista mercantil”. cuenta e interés de la empresa usuaria; no 4 Respecto al acto jurídico, debemos señalar que el artículo 140° del configura el servicio de comisión mercantil Código Civil dispone que el acto jurídico es la manifestación de voluntad destinada a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurídicas. 5 Publicada con fecha 21.01.03. a que hace referencia el numeral 6 del
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Área Tributaria I Anexo 3 de la Resolución de Superinten- categoría las derivadas de la actividad empresa “IMPORTADORA SAC” nos co- dencia N° 183-2004/SUNAT, y por lo de los agentes mediadores de comercio, munica que estos proveedores extranjeros tanto no se encuentra sujeto al SPOT. En rematadores y martilleros y de cualquier no solicitan ni exigen que se le emitan ese mismo, sentido se puede apreciar el otra actividad similar. comprobantes de pago, sin embargo Informe N° 112-2006/SUNAT/2B00006. Por su parte, el artículo 17° del Regla- desean saber, si están obligados o no a mento de la Ley del IR señala que para emitir comprobante de pago por dichos efecto de lo dispuesto en el artículo 28° ingresos?. Asimismo, se nos consulta si ¿El se considera agentes mediadores de servicio prestado se encuentra gravado Caso Nº 2 comercio a los corredores de seguro y con IGV? ¿Dicha comisión mercantil se comisionistas mercantiles. encuentra sujeta al SPOT? Ahora bien, como ya señalamos en el nu- Solución: Comisiones recibidas en un contrato meral 5) del presente informe, la comisión de locación de servicios no se encuen- Como señalan en su consulta, por la venta mercantil es el “Mandato que tiene por de productos en el Perú (bienes prove- tran sujetas al SPOT objeto un acto u operación de comercio nientes del exterior), los proveedores del La Srta. Cristina Tello celebró un contrato en la que el comitente o el comisionista extranjero pagan comisiones mercantiles de Locación de Servicios con la empresa son comerciantes o agentes mediadores a la empresa “IMPORTADORA SAC”, Editorial “La Popular”, por la cual dicha de comercio, de conformidad con el las cuales se depositan en una cuenta empresa se comprometía a pagarle comi- artículo 237° del Código de Comercio”. corriente del exterior en forma intermen- siones del 5.5% del total de la venta de Es importante, tener en cuenta que adi- sual. Siendo ello así, el Reglamento de espacios publicitarios que realizará por cionalmente de tratarse de un acto de Comprobantes de pago, aprobado por la cuenta de aquella. Por otro lado, la Srta. comercio, el comisionista debe cumplir Resolución de Superintendencia Nº 007- Cristina Tello se comprometía a ofrecer con la segunda calificación: comerciantes, 99/SUNAT, en su artículo 4º numeral 1) y negociar de forma exclusiva para la es decir que sean personas que habitual- inciso e) establece que, por la comisiones Editorial “La Popular”, la venta de dichos mente se dedican al comercio. recibidas de un proveedor del exterior y espacios. Adicionalmente, se nos brinda En el caso materia de la presente con- pagadas en el exterior, cabe la emisión las cláusulas del referido contrato: sulta, la Srta. Cristina Tello, no celebra la de una “factura”. a) El servicio se prestará independien- venta de espacios publicitarios a nombre Por tanto, la empresa “IMPORTADORA temente, no encontrándose sujeta propio o del mandante, ya que como SAC” sí tiene la obligación de emitir un la locadora al cumplimiento de un se aprecia de la consulta, contratación comprobante de pago “factura” (sin IGV, horario de trabajo, exclusividad u final de un espacio publicitario con un como veremos más adelante). órdenes del comitente. cliente específico es de exclusividad de la Editorial, es decir la Srta. Cristina úni- Respecto al IGV, a primera impresión, po- b) La contratación final de un espacio dríamos concluir que el servicio prestado camente pone en contacto a las partes publicitario con un cliente específico por la empresa peruana sobre venta de contratantes, pues quien tenía la decisión es de exclusividad de la Editorial, productos en el Perú (bienes provenientes final es la Editorial. estableciendo como contraprestación del exterior) se encontraría gravado con por los servicios materia del presente Además, la Srta. Cristina Tello no rea- IGV ya que el servicio se presta aquí en contrato, una comisión. liza directamente actividad comercial Perú. Ello, de conformidad con el artí- Se nos consulta, si la renta que la Srta. habitual, ni tampoco se aprecia que culo 3° inciso c) de la Ley del Impuesto Cristina Tello recibe son rentas de cuarta adicionalmente a la prestación del servi- General a las Ventas. o tercera categoría para efectos del cio (aporte de trabajo) aporte de alguna forma capital a la Editorial. Sin embargo, por existir una disposición Impuesto a la Renta?. De ser renta de expresa prevista en el artículo 2º inciso q) tercera, se nos consulta si se encuentran Tampoco se aprecia que la Srta. Cristina de la LIGV, dicho servicio no se encuen- sujetas al SPOT? Tello reciba algún tipo de mercaderías y tra gravado con IGV, es decir existe una la vendía, no evidenciándose de forma inafectación legal del mismo. Solución: alguna actividad empresarial de parte Finalmente, respecto al SPOT, debemos de ésta, por lo que el ingreso que recibía Locación de servicios: señalar que dentro de las operaciones su- por poner en contacto los clientes con la De conformidad con el artículo 1764º del jetas a este sistema, el artículo 3º inciso a) Editorial es renta de cuarta categoría. Fi- Código Civil, por la locación de servicios del D.Leg. Nº 940 (TUO del SPOT) señala: nalmente, al no calificar como ingreso de el locador se obliga, sin estar subordinado “La venta de bienes muebles o inmuebles, tercera categoría, dicha comisión recibida al comitente, a prestarle sus servicios por prestación de servicios o contratos de cons- no se encuentra sujeta al SPOT. cierto tiempo o para un trabajo determi- trucción gravados con el IGV y/o ISC o cuyo nado, a cambio de una retribución. ingreso constituya renta de tercera categoría para efecto del Impuesto a la Renta”. A diferencia de lo que ocurre en el con- trato de comisión mercantil, en donde Por su parte, el artículo 12° de la Resolu- se paga en función a un resultado, en Caso Nº 3 ción de Superintendencia N° 183-2004/ este tipo de contratos de locación, nos SUNAT establece que estarán sujetos al encontramos ante una obligación de SPOT los servicios gravados con el IGV Comisiones del Exterior señalados en el Anexo 3. medios en la cual la cual el pago se realiza por el servicio prestado, más no por el La empresa “IMPORTADORA SAC” nos En atención a este último párrafo, di- resultado obtenido. informa que depositan en su cuenta chos servicios de comisionista brindados corriente del exterior, de forma in- por la empresa “IMPORTADORA SAC” Comisión mercantil: termensual por servicios de comisión no se encuentra sujeta al SPOT. En ese mercantil prestados a proveedores del mismo, sentido se puede apreciar el Es importante señalar que, el inciso b) exterior. El servicio que efectúa la em- numeral 4) del Informe N°154-2006- del artículo 28° del TUO de la Ley del presa “IMPORTADORA SAC” consiste en SUNAT/2B00007. IR dispone que son rentas de tercera vender productos en el Perú (bienes que 6 De fecha 04.05.06. provenientes del exterior). Asimismo, la 7 De fecha 19/06/2006.
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