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Y DELITOS
BASE LEGAL:
Art. 83.- Son deberes y responsabilidades de las ecuatorianas y los ecuatorianos, sin
perjuicio de otros previstos en la Constitución y la ley:
Art. 211.- La Contraloría General del Estado es un organismo técnico encargado del
control de la utilización de los recursos estatales, y la consecución de los objetivos de las
instituciones del Estado y de las personas jurídicas de derecho privado que dispongan de
recursos públicos.
Art. 233.- Ninguna servidora ni servidor público estará exento de responsabilidades por
los actos realizados en el ejercicio de sus funciones, o por sus omisiones, y serán
responsables administrativa, civil y penalmente por el manejo y administración de fondos,
bienes o recursos públicos. Las servidoras o servidores públicos y los delegados o
representantes a los cuerpos colegiados de las instituciones del Estado, estarán sujetos a
las sanciones establecidas por delitos de peculado, cohecho, concusión y enriquecimiento
ilícito. La acción para perseguirlos y las penas correspondientes serán imprescriptibles y,
en estos casos, los juicios se iniciarán y continuarán incluso en ausencia de las personas
acusadas. Estas normas también se aplicarán a quienes participen en estos delitos, aun
cuando no tengan las calidades antes señaladas.
Art. 3.- Recursos Públicos.- Para efecto de esta Ley se entenderán por recursos públicos,
todos los bienes, fondos, títulos, acciones, participaciones, activos, rentas, utilidades,
excedentes, subvenciones y todos los derechos que pertenecen al Estado y a sus
instituciones, sea cual fuere la fuente de la que procedan, inclusive los provenientes de
préstamos, donaciones y entregas que, a cualquier otro título realicen a favor del Estado
o de sus instituciones, personas naturales o jurídicas u organismos nacionales o
internacionales.
Art. 4.- Régimen de control de las personas jurídicas con participación estatal.- Para
todos los efectos contemplados en esta Ley, están sometidas al control de la Contraloría
General del Estado, las personas jurídicas y entidades de derecho privado, exclusivamente
sobre los bienes, rentas u otras subvenciones de carácter público de que dispongan,
cualesquiera sea su monto, de conformidad con lo dispuesto en el inciso segundo del
artículo 211 de la Constitución Política de la República.
Artículo 278.- Peculado.- Las o los servidores públicos y las personas que actúen en
virtud de una potestad estatal en alguna de las instituciones del Estado, determinadas en
la Constitución de la República, en beneficio propio o de terceros; abusen, se apropien,
distraigan o dispongan arbitrariamente de bienes muebles o inmuebles, dineros públicos
o privados, efectos que los representen, piezas, títulos o documentos que estén en su poder
en virtud o razón de su cargo, serán sancionados con pena privativa de libertad de diez a
trece años. Si los sujetos descritos en el primer inciso utilizan, en beneficio propio o de
terceras personas, trabajadores remunerados por el Estado o por las entidades del sector
público o bienes del sector público, cuando esto signifique lucro o incremento
patrimonial, serán sancionados con pena privativa de libertad de cinco a siete años.
La misma pena se aplicará cuando los sujetos descritos en el primer inciso se aprovechen
económicamente, en beneficio propio o de terceras personas, de estudios, proyectos,
informes, resoluciones y más documentos, calificados de secretos, reservados o de
circulación restringida, que estén o hayan estado en su conocimiento o bajo su
dependencia en razón o con ocasión del cargo que ejercen o han ejercido. Son
responsables de peculado las o los funcionarios, administradores, ejecutivos o empleados
de las instituciones del Sistema Financiero Nacional o entidades de economía popular y
solidaria que realicen actividades de intermediación financiera, así como los miembros o
vocales de los directorios y de los consejos de administración de estas entidades, que con
abuso de las funciones propias de su cargo dispongan fraudulentamente, se apropien o
distraigan los fondos, bienes, dineros o efectos privados que los representen, causando
directamente un perjuicio económico a sus socios, depositarios, cuenta partícipes o
titulares de los bienes, fondos o dineros, serán sancionados con pena privativa de libertad
de diez a trece años.
Artículo 279.- Enriquecimiento ilícito.- Las o los servidores públicos y las personas que
actúen en virtud de una potestad estatal en alguna de las instituciones del Estado,
determinadas en la Constitución de la República, que hayan obtenido para sí o para
terceros un incremento patrimonial injustificado a su nombre o mediante persona
interpuesta, producto de su cargo o función, superior a cuatrocientos salarios básicos
unificados del trabajador en general, serán sancionados con pena privativa de libertad de
siete a diez años. Se entenderá que hubo enriquecimiento ilícito no solo cuando el
patrimonio se ha incrementado con dinero, cosas o bienes, sino también cuando se han
cancelado deudas o extinguido obligaciones. Si el incremento del patrimonio es superior
a doscientos y menor a cuatrocientos salarios básicos unificados del trabajador en general,
la pena privativa de libertad será de cinco a siete años. Si el incremento del patrimonio es
hasta doscientos salarios básicos unificados del trabajador en general, la pena privativa
de libertad será de tres a cinco años.
Artículo 280.- Cohecho.- Las o los servidores públicos y las personas que actúen en
virtud de una potestad estatal en alguna de las instituciones del Estado, enumeradas en la
Constitución de la República, que reciban o acepten, por sí o por interpuesta persona,
beneficio económico indebido o de otra clase para sí o un tercero, sea para hacer, omitir,
agilitar, retardar o condicionar cuestiones relativas a sus funciones, serán sancionados con
pena privativa de libertad de uno a tres años. Si la o el servidor público, ejecuta el acto o
no realiza el acto debido, será sancionado con pena privativa de libertad de tres a cinco
años. Si la conducta descrita es para cometer otro delito, la o el servidor público, será
sancionado con pena privativa de libertad de cinco a siete años. La persona que bajo
cualquier modalidad ofrezca, dé o prometa a una o a un servidor público un donativo,
dádiva, promesa, ventaja o beneficio económico indebido u otro bien de orden material
para hacer, omitir, agilitar, retardar o condicionar cuestiones relativas a sus funciones o
para cometer un delito, será sancionada con las mismas penas señaladas para los
servidores públicos.
Artículo 281.- Concusión.- Las o los servidores públicos y las personas que actúen en
virtud de una potestad estatal en alguna de las instituciones del Estado, determinadas en
la Constitución de la República, sus agentes o dependientes oficiales que abusando de su
cargo o funciones, por sí o por medio de terceros, ordenen o exijan la entrega de derechos,
cuotas, contribuciones, rentas, intereses, sueldos o gratificaciones no debidas, serán
sancionados con pena privativa de libertad de tres a cinco años. Si la conducta prevista
en el inciso anterior se realiza mediante violencias o amenazas, la o el servidor público,
será sancionado con pena privativa de libertad de cinco a siete años.
Es importante destacar que por regla general en los contratos privados existen clausulas
relacionadas con multas por retrasos (clausula penal), así como también se suelen
establecer mecanismos alternativos de solución de conflictos previo a llevar una
divergencia al ámbito judicial.
Adicionalmente es importante señalar que las relaciones civiles tambien pueden derivan
en una responsabilidad penal, si la acción u omisión de la que se trate se adecuá en un
tipo penal (delito tipificado en el COIP), como por ejemplo la estafa, sin embargo, está,
no será motivo de análisis al centrarnos mas en la relaciones generadas y derivadas de la
contratación pública.
Por su parte y en lo que respecta a las relaciones contractuales con el Estado, es importante
tener en cuenta que al tratarse de dineros públicos, las responsabilidades de los
contratistas no quedan en el sector privado (o civil por así decirlo), sino que ésta puede
extenderse al ámbito administrativo y penal.
Es importante destacar que en cuando a las terminaciones unilaterales, estas pueden darse
por incumplimientos manifiestos del contratista que sean determinados por el
ADMINISTRADOR, siendo que de terminarse de ésta manera una relación contractual,
la Institución Contratante deberá notificar al SERCOP, quien procederá a ingresar al
contratista en la lista de contratistas incumplidos, generando su inhabilidad para contratar
con el estado por un periodo establecido (por lo general de 2 años)
Ahora, otro punto importante de mencionar, es que, al tratarse de fondos públicos, los
contratistas podrían ser sujetos de sanciones determinadas por la Contraloría General del
Estado, entendiendo ésta, como el juez de cuentas de toda relación donde exista
aportación del Estado. En este punto es importante señalar que las facultades de
determinaciones de responsabilidades de la CGE, abarcan:
Es importante señalar que en caso de los servidores públicos, éstos además son sujetos de
las acciones administrativas (internas) a las que hubiere lugar en caso de acciones u
omisiones relacionadas con el ejercicio de sus funciones, por lo cual y de ser el caso,
pueden ser sujeto de sumarios administrativos los mismos que pueden derivar en llamados
de atención, multas suspensiones y destituciones, sin perjuicio de las responsabilidades
que puedan ser determinadas conforme corresponda por la CGE y/o Fiscalía General del
Estado.
Por su parte y en lo que respecta al ámbito penal, es importante destacar que el rol de la
Fiscalía se refiere a la investigación del cometimiento de delitos y conforme las
evidencias encontradas acusar o no, para la determinación delictual por parte de los jueces
penales.