Está en la página 1de 12

DERECHO DE LOS CONTRATOS INNOMINADOS 2017-I

GUÍA N° 6 acelerada de bienes de capital. En suma, una época de fuerte demanda de capitales frente
a una rigidez de la oferta de los mismos.
TEMA: LEASING  En Europa.- Las empresas de leasing están agrupadas en la Federación Europea de
I. ORÍGENES compañías de Equipamiento de Leasing (LEASEUROPE) En Gran Bretaña fue el país europeo
donde se practicó por primera vez el leasing. En Francia, país que tiene el mérito de haber
En el tiempo, el concepto del leasing ha sufrido un perfeccionamiento y sofisticación. El sido el primero en dar un estatuto legal ex profeso para las operaciones y las empresas de
leasing constituye una de las más elocuentes manifestaciones del cambio que se ha venido leasing.
operando, en los últimos años, en las costumbres del sector empresarial respecto a la manera Bélgica es otro de los países que cuenta con un estatuto legal para el leasing. En Italia, a
de decidir sus inversiones en bienes de capital; de allí que, con cierta frecuencia, se le presente, pesar de no tener aún una legislación orgánica en materia de leasing, su crecimiento es
ante y sobre todo, con una técnica o modalidad financiera nueva. considerable, tal como lo demuestran los datos que siempre con mayor frecuencia se
brindan con relación a los contratos en general, y al leasing en especial. Este significativo
 Cinco mil años de Leasing. crecimiento del leasing se presenta en otros países de este continente y de otras partes del
Cinco mil años A.C. (Medio Oriente, Mesopotamia), se cedía el uso de terrenos a cambio mundo: España, República Popular China, La India, Indonesia, Corea. Sin embargo fue Japón
de un canon; luego el leasing desarrolló una forma de arrendamiento. el país pionero del Leasing que en poco tiempo, se convirtió en uno de los países líderes en
 Leasing en la Antigua Grecia. Leasing, al grado de adoptar un subtipo: El samuray leasing.
Se desarrollaban Leasing (Contratos de Arrendamiento) de esclavos, minas, barcos, etc.  En Latinoamérica.- Siguiendo el ejemplo de Europa, Latinoamérica también tiene su
entre un banco y una fábrica de escudos. Federación de Empresas de Leasing (FELELEASE), que agrupa a diversas empresas del arrea
 El Leasing de esclavos en Atenas. con el objeto de promover la actividad del leasing y dar a conocer la experiencia obtenida
En Atenas se desarrollaron contratos de Arrendamiento de esclavos a las minas. en diversos países. Debemos anotar que en esta parte de América, al igual que en Europa
 El leasing Egipto. en sus primeros años, las transacciones de leasing fueron escasas. Sin embargo, la situación
Leasing tiene sus cimientos en el pueblo egipcio cuya práctica data del año 3,000 a.C., mejoró hacia la década del 80, siendo Brasil el país en el que alcanzó su mayor auge. En los
desarrollando contratos de arrendamiento en donde participaban un arrendador, un años siguientes, a consecuencia de la crisis internacional, se registró una inesperada caída;
arrendatario y una opción de compra. empero, en estos últimos años se observa una notoria recuperación que nos lleva a pensar
 Las primeras empresas de Leasing. y abrigar esperanzas en acercarnos al desarrollo alcanzado en otras latitudes.
El punto de partida del leasing con sus actuales características es el año 1952 en que se  En Brasil el Contrato de Leasing.- Tiene un ordenamiento jurídico en donde la ley define al
leasing o arrendamiento mercantil, para ellos como la operación realizada entre personas

DOCENTE: MG. EDUARDO MILAN MATTA


funda en San Francisco de California la United States Leasing Corporation, a fines del mismo año
se funda también la Boother Leasing Corporation. jurídicas, que tengan por objeto el arrendamiento de bienes adquiridos a terceros por la
La característica básica de estas empresas estriba en que su finalidad no es de producción arrendadora, para fines de uso propio de la arrendadora y que atiendan a las
sino de servicios o de intermediación financiera, empleando una mejor terminología. especificaciones de esta.
Atendiendo a su objeto social, entonces, proporcionan ayuda financiera a las empresas que  En Ecuador es otro de los primeros países que se preocupó de darle una regulación especial
requieren la utilización de bienes de capital o de equipo, poniendo en relación a estas con las e leasing. En Chile existe la asociación Chilena de Empresas de Leasing, la cual ha tenido a
empresas fabricantes o distribuidoras de tales bienes. su cargo la difusión de la importancia económica del leasing y sus bondades en el
financiamiento de las empresas en estos últimos años. En Colombia se aplican a las
II. EVOLUCIÓN HISTORICA DEL LEASING operaciones de leasing las disposiciones del Código Civil y del Código de comercio relativas
El Leasing es el negocio que ha obtenido el más espectacular crecimiento en el mundo al mandato, arrendamiento, compraventa etc., en Uruguay, la carencia de regulación
capitalista, iniciando a partir de la década del cincuenta y alcanza su mayor esplendor en la especial fue superada por la citada ley conocida como "Crédito de uso", que se define como
década del 70 y 80. Los años siguientes le han servido para expandirse, con singular éxito, por un contrato de crédito en virtud de la cual la institución acreditante coloca un dinero para
todo el mundo. aplicar los fondos a la adquisición de un bien por parte del tomador. En Argentina el leasing
 En los Estados Unidos.- El desarrollo alcanzado por el leasing en los Estados Unidos tuvo ingresa a inicios de la década del 60, siendo adoptado no solamente por empresas privadas
como cercanos aliados a: 1) Normas fiscales de amortización poco liberales; 2) créditos sino también por empresas estatales.
bancarios a mediano plazo poco desarrollados; 3) una etapa de economía próspera con  En el Perú. La primera mención oficial del leasing, en nuestro país, se realizó a través del
márgenes de beneficios apreciables pero con empresas comprometidas con una renovación Decreto Ley 22738 del 23 de octubre de 1979, bajo la denominación de arrendamiento

1
DERECHO DE LOS CONTRATOS INNOMINADOS 2017-I

financiero, esta ley faculta a estas instituciones a adquirir inmuebles, maquinarias, equipos devolverla a la sociedad de Arrendamiento financiero, de no convenir con ella una prórroga del
y vehículos destinados a este tipo de operaciones. contrato mediante el pago de cantidades periódicas más reducidas.
El leasing en nuestro país fue normado y regulado por diferentes Decretos Supremos, A esto, debemos tener dos vertientes las descriptivas y las jurídicas:
Decretos Legislativos, Resoluciones Ministeriales y resoluciones de las diferentes A. Descriptivas
instituciones reguladoras. Las empresas habilitadas por la S.B.S. a operar en leasing en el Destacan por su naturaleza contractual. Se define como un negocio jurídico, el leasing es
mercado son las financieras, bancarias y algunas empresas especializadas entre ellas un contrato complejo de arrendamiento por el cual una parte, en lugar de adquirir un bien de
tenemos: capital que necesita solicita de la otra parte que lo adquiera y le concede su uso y goce por un
a) Bancarias: de Crédito, Wiese, Bandesco, Mercantil, Santander, Interandino, periodo determinado, vencido el cual podrá el locatario dar por terminado el contrato, restituir
Interamericano, Interbank, Continental, Nuevo Mundo. la maquinaria obsoleta y celebrar un nuevo contrato sobre un bien de capital al DIA con el
b) Financieras: Promotora Peruana, Interfip, Sanpedro, de Crédito, Nacional, progreso tecnológico, o adquirir el bien objeto del contrato por un precio equivalente a su valor
Sudamericana, del Sur. residual. Como contraprestación el locatario se obliga a pagar al locador una suma periódica de
c) Especializadas: Sogewiese Leasing, Lima Leasing, Latino Leasing, Citileasing, dinero que se fija de manera de permitir la amortización del valor del bien durante el periodo
de duración del contrato.
III. ETIMOLOGÍA Y DEFINICIÓN DEL LEASING B. Jurídicas.
El leasing es un contrato de financiación por el cual un empresario toma en locación de una
ETIMOLOGÍA entidad financiera un bien de capital, previamente adquirido por esta a tal fin, a pedido del
La palabra leasing, de origen anglosajón, deriva del verbo inglés "to lease", que significa locatario, teniendo este arriendo una duración igual al plazo de vida útil del bien y un precio que
arrendar o dar en arriendo, y del sustantivo "lease" que se traduce como arriendo, escritura de permite al locador amortizar el costo total de adquisición del bien, durante el plazo d locación,
arriendo, locación, etc. con más un interés por el capital adelantado y un beneficio, facultando asimismo al locatario
DENOMINACIÓN adquirir en propiedad el bien al término de la locación mediante el pago de un precio
 En Estados Unidos "Leasing" denominado residual.
 Francia"credit-bail", "equipement-bail", "location financiere avec promesse de vente" En suma, la definición sobre el leasing establecería como un contrato de financiamiento
 Bélgica "location-financement" en virtud del cual una de las partes, la empresa de leasing se obliga a adquirir y luego dar en uso
 Italia "locazione finanziaria" un bien de capital elegido, previamente por la otra parte, la empresa usuaria, a cambio del pago
 España "Arrendamiento financiero" de un canon como contraprestación por esta, durante un determinado plazo contractual que
 Brasil "Arrendamiento Mercantil" generalmente coincide con la vida útil del bien financiado el cual puede ejercer la opción de

DOCENTE: MG. EDUARDO MILAN MATTA


 Argentina "locación de bienes de capital o locación financiera" compra, pagando el valor residual pactado, prorrogar o firmar un nuevo contrato o, en su
 Uruguay "Arrendamiento Financiero" y "crédito de uso" defecto devolver el bien.
 Perú "Arrendamiento financiero"
La denominación de arrendamiento financiero fue acogida favorablemente por los países V. NATURALEZA JURÍDICA DEL LEASING
de América. Tiene su origen en el Derecho anglosajón. La naturaleza jurídica de una institución como la
que estudiamos, está dada por la síntesis de los caracteres jurídicos de la misma que, en su
IV. LA DEFINICIÓN conjunto, la individualizan, y cuya caracterización nos permitirán "naturalizarla" en el mundo
del derecho. Así tenemos que dar respuesta dos interrogantes: ¿cómo es? y, sobre todo, ¿qué
El contrato de Arrendamiento Financiero o Leasing se estima que una determinada entidad es el contrato de Leasing?, la doctrina, la legislación y la jurisprudencia comparada denotan
financiera (llamada Sociedad de Arrendamiento Financiero) adquiere una cosa para ceder su significativos puntos de divergencia, con respecto a Leasing lo que hace una institución polémica
uso a una persona durante un cierto tiempo la cual habrá de pagar a esa entidad una cantidad la determinación de la naturaleza jurídica de Leasing reviste gran interés e importancia, pues
periódica (constante o variable). Transcurrida la duración del contrato, el concesionario tiene la ella nos permitirá saber, en concreto, que normas jurídicas habrán de aplicarse a ella, teniendo
facultad de adquirir la cosa a un precio determinado, que se denomina residual, en cuanto a en cuenta que es un contrato moderno, nominado y ahora típico en cuanto por lo menos al
que su cálculo viene dado por la diferencia entre el precio originario pagado por la sociedad de leasing inmobiliario.
Arrendamiento Financiero (más los intereses y gastos) y las cantidades abonadas por el A continuación, expondremos las principales posiciones contenidas en las teorías que se
cesionario a esa sociedad. Si el cesionario no ejercita la opción de adquirir la cosa, ha de relacionan con el contrato de Leasing:

2
DERECHO DE LOS CONTRATOS INNOMINADOS 2017-I

5.1. TEORÍAS QUE RELACIONAN AL CONTRATO DE LEASING CON OTRAS INSTITUCIONES base a las normas que disciplinan el contrato de depósito, pues consideran que la empresa de
JURÍDICAS leasing entrega los bienes a la usuaria en tal calidad.
A. TEORÍA DEL ARRENDAMIENTO
Los gestores de esta doctrina disconformes con los argumentos esgrimidos por la teoría del A saber: "Por el depósito voluntario el depositario de obliga a recibir un bien para
arrendamiento, que en su opinión pretende deliberadamente sustraer el contrato al régimen custodiarlo y devolverlo cuando lo solicite el depositante.
jurídico de la compraventa, decidieron dirigir sus investigaciones hacía la función económica El depósito es un contrato que reposa, esencialmente, en la fiducia, es decir, se sustenta en
que desempeña este negocio jurídico. El leasing, escribe CUESTA RUTE, es una operación de la confianza que el depositario le inspira al depositante, toda vez que, resulta evidente, nadie
crédito y el ánimo del empresario es el mismo que le lleva a convenir una compraventa; la entregará un bien para ser custodiado si no es a una persona en la que se pueda confiar.
diferencia está únicamente en el modo de financiarlo. La custodia del bien, considerada como elemento típico, mas no exclusivo, del depósito,
pues la encontramos, igualmente, presente en otros negocios aunque en ellos, por lo general,
El jurista italiano DE NOVA, a su turno señala que el leasing operativo se acerca más a la como prestación accesoria, en cuanto presupuesto instrumental para su restitución, tiene en el
normatividad del arrendamiento; en tanto que, el leasing financiero, tiende a acercarse más a contrato de depósito la calidad de función específica, de prestación principal el beneficio, en
la compraventa, sobre todo a la compraventa con reserva de propiedad. Antes de referirnos a principio, es para una de las partes, la depositante pues la depositaria le presta un servicio al
las observaciones formuladas a esta tesis debemos de poner de manifiesto, como lo hacen custodiar y conservar el bien el cual es de naturaleza gratuita, más no de esencia pero nada
FERRI, la proximidad de ambas instituciones jurídicas. impide que el depósito sea hecho también en beneficio o interés de la depositaria, o de un
Un primer dato diferenciador es que la compraventa a plazos el financiamiento se realiza a tercero, el mismo Código permite que sea convenida una remuneración y prevé que ella pueda
través de una prorraterización del precio del bien hecha por el mismo vendedor; en cambio, en deducirse de la calidad profesional, de la actividad del empresario u otras circunstancias.
el leasing interviene como financiador un sujeto diferente al vendedor del bien: la empresa de Igualmente, por responder a la finalidad misma del contrato, se excluye la posibilidad que
leasing. Además, la relación jurídica nacida entra la empresa financiera y la financiada, no puede la depositaria pueda hacer uso del bien y en efecto, hacer suyos los frutos y rentas por lo
ser calificada, en paridad, como la de un contrato de compraventa a plazos con reserva de expuesto, hasta ahora consideramos incorrecta la calificación jurídica propuesta por este sector
propiedad: ella es, y así debe entenderse, una relación de financiamiento especial. de minoría, pues es evidente que estamos ante dos instituciones que ingresan al campo del
La segunda observación, se centra en el diferente mecanismo de transferencia de Derecho con distinta naturaleza y finalidad. Así, mientras el fin esencial, o característica
propiedad. En la compraventa con reserva de propiedad el comprador adquiere principal, del depósito es el deber de custodiar conservar y restituir el bien; en el leasing, en
automáticamente la propiedad del bien, con el pago de la última cuota del previo pactado. En cambio, junto a la finalidad financiera, se conjugan otras peculiaridades, como la transferencia
este caso, el comprador al que el vendedor ha trasmitido la propiedad mediante entrega de la propiedad, la disponibilidad económica del bien y la atribución de un derecho unilateral
sometida a condición suspensiva, ha obtenido una posición jurídica independiente de la de opción de compra después de concluido el plazo contractual.

DOCENTE: MG. EDUARDO MILAN MATTA


voluntad del vendedor, una expectativa de propiedad, que es considerada por la doctrina como C. TEORIA DEL MANDATO
un derecho patrimonial actual. Con el cumplimiento de la condición suspensiva aquél derecho Según hemos anotado, quien selecciona el bien y realiza los tratos y acuerdo con el
se transforma en pleno, es decir, en propiedad absoluta. El leasing, por contrario, vencido el fabricante o proveedor, incluida la determinación del precio, por lo general, es la futura
plazo contractual en el cual la usuaria tiene el uso del bien, hace necesaria la emisión de una empresa usuaria; sin embargo, la que adquiere el bien, para luego ponerlo a disposición de esta
nueva declaración de voluntad, de parte de la usuaria, para ejercer, pues, la opción de compra última, es la empresa de leasing. Esta sui generis colaboración empresarial ha motivado que
que le confiere el contrato. algún sector de la doctrina considere la existencia de un contrato de mandato previo a la
La tercera, ligada a la libertad de elección. relación arrendaticia contenida en el leasing, pues sólo así, entienden ellos, se justificaría el
La cuarta, relacionada con el canon a pagar como contraprestación el monto del canon no hecho que el bien venga electo por una persona y, posteriormente, adquirida por otra.
puede ser tomado como argumento decisivo en pro de la calificación del contrato, ya que al La teoría del mandato ha sido objeto de certeras observaciones, las que no han podido ser
coincidir la duración de la vida económica del bien y la duración del contrato, el interés de la rebatidas satisfactoriamente. En cuanto a la primera, creemos debe ser abandonada, entre
empresa usuaria de convertirse en propietaria se desvanece; en cambio, cuando existe una otras razones, porque no se puede considerar como mandataria a la empresa de leasing, pues
diferencia entre ambos elementos resurge el interés de ella por transformar el derecho personal ella adquiere los bienes en su nombre y por su propia cuenta, no operando, en efecto, a
en derecho real, el que se verificará previo pago del valor residual establecido. continuación, trasmisión de los mismos (como prescribe el art. 1810 del Código civil de 1984) al
B. TEORIA DE LA COMPRAVENTA no adquirir la usuaria la propiedad de los bienes.
Olvidando, para algunos deliberadamente, la función estrictamente financiera del contrato Además, la teoría del mandato es, inaplicable al leasing por las siguientes razones:
de leasing, un sector minoritario de la doctrina ha pretendido explicar su naturaleza jurídica en

3
DERECHO DE LOS CONTRATOS INNOMINADOS 2017-I

Para aceptar la tesis del mandato es necesario aceptar que el usuario actúa en interés o por obstante tener identificación propia, y reunir los requisitos necesarios para ser típico, no ha
cuenta de la sociedad de leasing; sin embargo, el usuario actúa en su propio interés al elegir el merecido aun recepción legislativa a través de una disciplina particular. Cuando hablamos de
proveedor y determinarlas condiciones de los bienes. disciplina particular, nos estamos refiriendo a que ella venga contenida en algún Código o en
El usuario no concluye el contrato de compraventa con el proveedor. Ni el proveedor se una Ley especial.
obliga a entregar el bien, ni la sociedad de leasing a pagar el precio, mientras éste no le haga La atipicidad, vale recordar, no choca con ningún problema de validez, de licitud o de
llegar su consentimiento expresado formalmente en un pedido y orden de compra. admisibilidad, pues tales contratos pueden perfectamente celebrarse, amparándose en el
El mandato, se formaliza en la primera convención, sin embargo, vemos que allí no se principio general de autonomía privada y de la libertad contractual (art.1354 del C.c.). Tampoco
determina ni el bien ni el precio. Es dudoso, pues que exista un mandato en el que el mandatario son contrarios a la ley, a la moral o al orden público: en materia de contratos atípicos, falta un
no reciba ninguna instrucción del mandante. régimen legal.

D. TEORIA DEL MUTUO VI. CARACTERÍSTICAS DEL LEASING


Entre los autores alemanes que han dedicado algunas páginas al estudio del leasing, hay 6.1. CARACTERES ESTRUCTURALES
algunos que se inclinan a encuadrarlos dentro de la categoría de los "negocios de gestión" pues En el contrato de leasing estos caracteres se advierten en la naturaleza de su composición,
estiman que la empresa le leasing opera como agente de la empresa arrendataria para obtener del contenido de las prestaciones asumidas cada una de las partes y de la forma como se obtiene
el bien que ella desea, y una vez que lo consigue se lo financia, entregándole seguidamente para el cumplimiento las mismas; las funcionales, a su vez, se derivan del rol que a él le corresponde
su uso y explotación. La denominación genérica de gestión de negocios regula, la gestión de desempeñar dentro del mercado financiero como complementaria a las tradicionales fórmulas
negocios basada en un mandato y la gestión de negocios sin mandato. de financiación de la empresa. Empecemos, entonces, con las estructurales diciendo que el
A esta gestión de negocios sin mandato, producto de la humanista romana, e inspirada en leasing es un contrato.
la idea que un hombre debe ayudar a sus semejantes cuando éstos necesitan de ella, el Código  TIPICO
civil de 1984 dedica los artículos 1950 al 1953, reconociéndole su carácter sui generis. El El leasing, esta institución financiera, tal como acontece hoy en los países donde él tiene
legislador no define la figura de la gestión de negocios, solo la describe en el artículo 1950, a presencia significativa, en el Perú es un contrato típico, y ello, en efecto, porque el Derecho
saber: "Quien, careciendo de facultades de representación y sin estar obligado, asume positivo, luego de individualizar el leasing a través de una serie de elementos y datos peculiares,
conscientemente la gestión de los negocios o la administración de los bienes de otro que lo lo ha valorado y le ha atribuido una concreta regulación: primero, el Dec. Leg. 212, después del
ignora, debe desempeñarla en provecho de éste". Dec. Leg. 299. Aunque, debemos subrayar, el legislador, como ya es habitual ante la aparición
Algunos rasgos característicos que tipifican la gestión de negocios: falta de toda obligación, de nuevas instituciones contractuales, al redactar este dispositivo se ha preocupado más de los
legal o voluntaria, de asumir la gestión; ella se constituye por un acto unilateral de voluntad aspectos tributarios y financieros que del aspecto sustancial.

DOCENTE: MG. EDUARDO MILAN MATTA


realizado con el convencimiento de gestionar un negocio ajeno y en interés ajeno. En efecto, no  PRINCIPAL
hay gestión de negocios si se tiene que realizar los actos por imperativo legal, o si se ha recibido Un contrato es principal cuando cumple, por sí mismo, un fin contractual propio y
encargo del interesado, pues en tales casos se tratará de una obligación legal o de un mandato, subsistente, sin relación necesaria con ningún otro contrato; es decir, no depende ni lógica ni
respectivamente. jurídicamente de otro, pues él se presenta independiente de aquél
En segundo lugar, la intervención del gestor responde a una razón de índole altruista, esto  CONSENSUAL
es, velar por la defensa de un interés ajeno, en base al propósito de favorecer representado sin El contrato de leasing, como eficaz y reconocido medio de financiamiento puesto al
beneficio correlativo para el gestor, la gestión de negocios ajenos en la creencia que son servicio de la empresa actual para contribuir a su modernización y, en efecto, a su eficiencia, no
propios, no quedan comprendidos dentro de esta figura jurídica. queda al margen de esta realidad: su consensualidad es admitida por unanimidad, pues ella en
E. TEORIA DE LA GESTION DE NEGOCIOS si resulta evidente. Por ello, cuando el artículo 8 del Dec. Leg. 299 prescribe que "el contrato de
arrendamiento financiero se celebrará mediante escritura pública...", debemos, en puridad,
Corresponde ahora detenerse en la sede de aquella doctrina que, no encontrando solución interpretar tal exigencia sólo como una formalidad ad probationem, en razón que ella no se
a la naturaleza jurídica del leasing en ninguno de los contratos típicos regulados en el requiere para otorgar relevancia jurídica a la voluntad contractual, pues el negocio es eficaz
ordenamiento jurídico, ni en una conjunción o combinación de los mismos, recurren a la cualquiera sea la forma de exteriorización, sino el sólo efecto de hacer posible la prueba de la
categoría de los contratos atípicos. existencia del contrato, o de su contenido sobre la forma en el leasing nos referimos.
Cabe entonces una interrogante: ¿qué es un contrato atípico? Algunos responderían,  ONEROSO
inmediatamente, aquel contrato que no es típico, es decir, que no es reconocido Son onerosos, aquellos contratos en los cuales cada una de las partes sufre un sacrificio
legislativamente; pero, esto no dice mucho Atípico, pensamos, es aquel contrato que, no (empobrecimiento) patrimonial con la intención de procurarse una correspondiente ventaja:

4
DERECHO DE LOS CONTRATOS INNOMINADOS 2017-I

percibir una atribución patrimonial, o un enriquecimiento proporcional, como contraprestación. económicos que tiene sobre el bien materia del negocio, si se hace uso de la opción de compra;
Son gratuitos (o lucrativos, o di lucro, o de beneficencia), aquellos en los cuales una sola de las de otro, posibilita una mayor eficiencia y expansión de la empresa usuaria, incrementando su
partes recibe una ventaja patrimonial, o lucro (atribución patrimonial), y la otra sólo soporta el producción y sus resultados la vez que se incentiva la sustitución y renovación de los bienes de
sacrificio. capital, impulsando, en consecuencia, el desarrollo del sector de la industria y el comercio.
 CONMUTATIVO  TRASLATIVO DE USO Y DISFRUTE
Se impone la categorización del leasing como contrato conmutativo y ello, ante todo, Para alcanzar una mejor exposición didáctica de las instituciones contractuales, la doctrina
porque en el acto mismo de estipulación de este negocio, cada parte realiza la valoración del en estas últimas décadas clasifica los contratos vendiendo a sus objetivos sustanciales. En tal
sacrificio y la ventaja que le depara su celebración. Con razón, pues, se dice que cada parte sentido, se habla, de un lujo de contratos traslativos de la propiedad, donde naturalmente están
conoce con la debida anticipación, cual es la importancia económica que el contrato reviste para la compraventa, el mutuo, la permuta etc; y, de otro, de contratos traslativos de uso y disfrute,
ella. en los que se alistan el arrendamiento, el comodato, etc.
 DE DURACION Siguiendo esta clasificación, que tiene directa conexión con la apuntada función de
Podemos decir, que el leasing es un contrato de duración porque las prestaciones, tanto cambio, se puede decir que el leasing es un contrato traslativo de uso y disfrute de bienes de
de la empresa de leasing como de la usuaria, se van ejecutando en el tiempo, durante un lapso capital y, eventualmente, es título para la adquisición de la propiedad de los mismo, si es que la
prolongado. El dilatar la ejecución de las prestaciones en el tiempo es presupuesto fundamental empresa usuaria decide que esa es la opción más conveniente a sus propios intereses al final
para que el leasing produzca el efecto querido por ambas partes y satisfaga, a su vez, las del plazo contractual.
necesidades que los indujo a contratar. La duración en él no es tolerada, sino, por el contrario,
querida por ellas. En suma, más estrictamente, el leasing es un contrato de duración VII. MODALIDADES DEL LEASING
determinada, cuya prestación de la empresa de leasing es continuada y la contraprestación de 7.1. POR SU FINALIDAD
la usuaria es periódica. Aquí nos interesa conocer cuál es la finalidad de cada una de las partes contractuales, o de
 DE PRESTACIONES RECÍPROCAS: ambas, para celebrar este tipo de contratos, es decir, que pretende en sí, o mejor cual es la
El leasing, acorde con la terminología del Código civil, es un contrato con prestaciones pretensión que anima a las empresas intervinientes en esta relación negociar.
recíprocas, donde la empresa de leasing es acreedora de los cánones e, inversamente, deudora
de los bienes, sean estos muebles o inmuebles; en tanto, la usuaria es acreedora de los bienes  LEASING OPERATIVO O OPERATIONAL LEASE
y deudora de los cánones. Si esto es así, entonces, al leasisng le son aplicables las disposiciones Históricamente, el leasing operativo aparece como un negocio de comercialización al que
contenidas en el Titulo VI, de la Sección Primera del Libro VII Del Código civil. recurrían las empresas fabricantes de bienes con un alto grado de sofisticación y con rápido
6.2. CARACTERES FUNCIONALES proceso de obsolescencia. Estas empresas, por aquellos tiempos, se enfrentaban a empresas

DOCENTE: MG. EDUARDO MILAN MATTA


Habiéndonos referido a los que consideramos caracteres estructurales del leasing, nos renuentes a adquirir bienes que corrían el riesgo de verse pronto superados por otros más
interesa ahora hacer mención a los que la doctrina y jurisprudencia destacan como funcionales, modernos. Ante tal situación, no les quedó otra alternativa que arrendarlos en vez de venderlos,
a saber: otorgando, además, la posibilidad de sustituir los bienes tecnológicamente obsoletos por otros
 DE FINANCIACION más sofisticados. Vale citar, en esta sede, la experiencia de la Bell Telphon System, que en 1877
Las doctrinas económica y jurídica están de acuerdo que las más marcada entre las colocó en el mercado sus aparatos telefónicos mediante un servicio combinado de alquiler y
particularidades del leasing es la de ser un contrato de financiación. El predominio de esta asistencia técnica.
finalidad es patente, obvia, debido en lo fundamental a que el leasing tiene como objetivo El denominado leasing operativo, que para algún sector de la doctrina constituye la forma
primario ofrecer a las empresas un canal de financiamiento alternativo o complementario a las primitiva del leasing, es una modalidad contractual de comercialización por la cual una empresa,
líneas de crédito tradicionales. Por eso, con sumo acierto, se dice que ahora las empresas tienen generalmente fabricante o proveedora, se obliga a ceder temporalmente a una empresa
a su disposición, además de los tradicionales "capital de riesgo" y "capital de crédito", otra arrendataria el uso de un determinado bien, a cambio de una renta periódica, como
constituida por el denominado "capital de uso", de forma tal que, a la pacifica distinción entre contraprestación. Por lo general, este tipo de contratos vienen acompañados de una serie de
titularidad del capital (del Estado o accionistas privados) y titularidad de dirección (de los servicios, tales como mantenimiento, reparación, asistencia técnica, etc.
ejecutivos o de los técnicos), se puede agregar una ulterior subdistinción entre la titularidad del
capital de la empresa y la titularidad del capital de gestión.  LEASING FINANCIERO
 DE CAMBIO Este fenómeno negocial, en la actualidad, es el máximo exponente del clásico contrato de
El contrato de leasing, permite la circulación de la riqueza, al conceder el uso y goce leasing, pues él traduce con eufonía la filosofía que motivó su nacimiento, desarrollo y
económico de un bien, por un plazo determinado, y al otorgar la totalidad de los poderes consolidación en la praxis norteamericana. A éste, como genuino y típico contrato de

5
DERECHO DE LOS CONTRATOS INNOMINADOS 2017-I

financiación, y no a otro, se le ha rebautizado en Francia con el término "crédt-bail"; en Bélgica, y darlo en uso a la otra parte por un largo período de tiempo, mientras que el usuario se obliga
con el de "locativon amortissement"; en Italia, con el de "locazione fiananziaria"; en Portugal, a pagar al concedente una indemnización calculada de acuerdo al capital invertido.
con el "locacao financeira"; en España, y en nuestra patria, con el de "arrendamiento Características:
financiero". El leasing inmobiliario no es una simple especie o manifestación del leasing en general; pues,
A esta técnica de financiamiento, con presencia indiscutible ahora en las legislaciones y en aunque sustentado en la misma estructura contractual, la presencia del bien inmueble implica
la jurisprudencia comparadas, se le define generalmente como "un contrato por el cual una de una serie de perfiles distintos.
las partes – empresa de leasing- se obliga a adquirir de un tercero determinado bienes que la El leasing de inmuebles presenta unas características, de hecho y de derecho, que difiere
otra parte ha elegido previamente, contra el pago de un precio mutuamente convenido, para notablemente de la que ofrece la de bienes muebles.
su uso y disfrute durante cierto tiempo, que generalmente coincide con la vida económica y En el leasing de inmuebles, el valor residual del conjunto terreno construcción suele ser
fiscal del bien, y durante el cual el contrato es irrevocable, siendo todos los gastos y riesgos por superior al que éste tenía en el momento de la celebración del contrato.
cuenta del usuario, quién, al finalizar dicho período, podrá optar por la devolución del bien, El leasing inmobiliario, en especial el habitacional, es la técnica contractual ideal para
concertar un nuevo contrato o adquirir los bienes por un valor residual preestablecido". solucionar los problemas de vivienda familiar de los sectores de menores recursos en la
sociedad actual.
 LEASING MOBILIARIO Recientemente, esto es con fecha 18 de junio 2015, el Congreso de la República Peruana,
Nuestro trabajo, tiene como propósito el estudio del leasing aplicado a los bienes muebles, optó por concederle facultades legislativas del Ejecutivo sobre la propuesta de leasing
es decir, a aquellos bienes susceptibles de traslado de un punto a otro del espacio. El Código inmobiliario son esto, según se dice el Ejecutivo tendría las facultades para implementar la
civil, siguiendo el ejemplo de otros Códigos, mantiene la clasificación tradicional de bienes normativa que permitiría a los peruanos acceder a una vivienda con un mecanismo de alquiler-
muebles o inmuebles. El art.885 del propio Código enumera que bienes en opinión del legislador venta, donde la cuota inicial no sería un requisito. El leasing inmobiliario que se viene
son inmuebles, siendo claro que todos los demás bienes no comprendidos en la enumeración implementando dice que otorgarían 20,000 viviendas. Se ha explicado que existe diferencia
deben reputarse bienes muebles. En este sentido, el numeral décimo del art. 886 del Código entre el leasing y el alquiler venta. Mientras que el ‘leasing’ sería la modalidad alquiler-venta
civil, expresa que son muebles "los demás bienes no comprendidos en el artículo 885" que van a ofrecer los bancos y entidades financieras, el alquiler-venta estaría más orientado a
Es aquel contrato celebrado entre una empresa de leasing y una usuaria, en el que la las inmobiliarias y constructoras que quieran entrar, asumiendo ellas el riesgo de
primera se obliga a adquirir y luego ceder el uso de un bien mueble elegido previamente por la financiamiento, para ofertarle viviendas a la gente bajo esta modalidad. En ese sentido, de
segunda, por un plazo determinado, a cambio del pago de un canon periódico como hecho, en los próximos 90 días habrá cambios en la norma positiva sobre el Leasing inmobiliario.
contraprestación y finalizado el cual la usuaria puede adquirir el bien, previo pago del valor VIII. CONCLUSIÓN O TERMINACION DEL CONTRATO
residual pactado, celebrar un nuevo contrato o devolverlo.

DOCENTE: MG. EDUARDO MILAN MATTA


8.1. PARTICULARIDADES
 LEASING INMOBILIARIO Como hemos indicado la vida del contrato tiene tres fases o momentos principales, a saber:
Una vez finalizada la Segunda Guerra Mundial, las empresas industriales se vieron generación, perfección y consumación; es decir, como todo en la vida tiene un principio y un
necesitadas de grandes cantidades de dinero para su expansión con el objeto de satisfacer la fin. Los momentos de perfección y consumación son fundamentales, pues el primero significa
extraordinaria demanda de viejos y nuevos productos. Los ingresos retenidos, las reservas que el contrato ya existe y, por ende, ha de cumplirse, y el segundo supone que Las obligaciones
generadas por las tasas de depreciación y la infusión de nuevo capital por medio de emisiones contractuales, nacidas del contrato, se han extinguido por un normal cumplimiento.
de valores no bastaban. Las empresas descubrieron entonces que se podía generar nuevo El leasing. Al igual que todo contrato, finaliza normalmente a la expiración del plazo
capital a través de otros usos de sus propios bienes. Podían venderse bienes de las contractual, es decir, a los 24, 36, 48 o más meses, según lo hayan establecido las partes; sin
corporaciones y sociedades, hasta fábricas enteras, y arrendarse en el mismo acto a ellas embargo, aparte del cumplimiento del plazo, existen algunas situaciones, unas previstas
mismas. Con esta técnica, denominada sale and lease back, la empresa liberaba capital para sus expresamente en el contrato, otras no. que determinan la terminación anticipada del vínculo
operaciones, a la par que, dentro del sistema tributario típico, podía deducir los cánones de jurídico entre la empresa de leasing y la usuaria.
arrendamiento que pagaba sobre sus antiguos bienes. De allí, al extender el concepto al uso de 8.2. TERMINACIÓN NORMAL
bienes que antes se adquirían fue sólo un paso. En vez de comprar la propiedad deseada la Leasing ordinariamente reserva para el final del plazo algunos de sus rasgos típicos en
corporación solicita de un tercero, las que serían las empresas de leasing, que la compre al beneficio de la empresa usuaria, como aquel que le permite, a su sola decisión, elegir cualquiera
proveedor y se la arriende bajo determinadas condiciones. Es un contrato en virtud del cual una de las alternativas siguientes
parte (el inversor o cedente en leasing) se obliga a adquirir o construir un inmueble de
conformidad con los proyectos y directivas de la otra parte (explotador o adquirente en leasing)

6
DERECHO DE LOS CONTRATOS INNOMINADOS 2017-I

Devolver el bien. Celebrar nuevo contrato por el pago de una contraprestación menor. leasing. Si esto no fuera posible, la usuaria tendría que asumir el riesgo en su totalidad. Aunque
Sustituir el bien por otro más moderno o adquirir el bien, haciendo efectiva la opción de que atenuado por el hecho de su menor duración de los contratos de leasing respecto a la vida útil
goza por haberse pactado así en el contrato. del bien.
 OPCIÓN DE COMPRA 8.3. TERMINACION ANTICIPADA
Esta alternativa, instrumentada en una cláusula de opción de compra es la primera que Aparte de la terminación normal del contrato por cumplimiento del plazo y decidido por
barajan los sujetos encargados de tornar la decisión. Ellos habitualmente sopesan la cualquiera de las alternativas que brinda el leasing pueden existir casos en los que la relación
conveniencia o no de su ejercicio cuando el valor residual establecido es, por ejemplo, de 30% contractual termina prematuramente, es decir, antes de expirar dicho plazo. Las causales que
del valor de adquisición del bien más no cuando este es simbólico- esto es. Un dólar o un nuevo ordinariamente provocan la ineficacia del negocio son circunstancias, hechos o
sol como acostumbran algunas empresas de leasing en nuestro medio. comportamientos sobrevivientes a su celebración. Hablamos de ineficacia, antes que, de
Tal como indicáramos en su momento. La presencia de la cláusula de opción de compra a invalidez, porque entendemos que ambas nociones operan en planos diversos y se
favor de la empresa usuaria en el contenido del contrato de leasing es esencial, pues fundamentan en razones distintas.
enmendemos que de esa manera su propia función queda configurada. Decimos esencial su 8.4. RESOLUCIÓN DEL CONTRATO POR INCUMPLIMIENTO
presencia, no su ejercicio, ya que debemos tener muy en cuenta que al optar por la compra del De entre las posibles causales de terminación anticipada del leasing, la resolución del
bien es un derecho potestativo de la usuaria más no una obligación. contrato es la que ha merecido mayor atención de la doctrina y jurisprudencia comparadas.
 DEVOLUCIÓN DEL BIEN Resolución, significa la extinción de un vínculo contractual válido como consecuencia de un
La segunda alternativa que le brinda el leasing a la usuaria es la de devolver el bien a la evento sobrevenido, o de un hecho (objetivo) nuevo, o un comportamiento de la contraparte,
empresa de leasing una vez cumplido el plazo estipulado. Se trata, pues de una consecuencia posterior a la formación del contrato que de un modo altere las relaciones entre las partes tal
lógica y natural de la terminación de la relación contractual. como le habían constituido originalmente o perturbe el normal desarrollo (ejecución del
Sin embargo, esta devolución del bien a diferencia de otros contratos presenta algunos contrato, de manera que éste no pueda continuar existiendo, porque se ha modificado, o en
matices en el leasing. Se acostumbra, por ejemplo, estipular Que en caso de devolución del bien absoluto se ha rolo. aquella composición de intereses cuya expresión constituye el contrato, y
la empresa de leasing lo venderá al mejor postor. El producto o precio obtenido de esa venia se a la cual las parles han hecho referencia al celebrarlo.
compara con el valor residual fijado en el propio contrato y la diferencia será a favor o a cargo IX. EL LEASING EN LA LEGISLACIÓN PERUANA. MODALIDADES1
de la usuaria; es decir, si el precio de venta es mayor que el valor residual, el excedente es En el Perú han existido una gran cantidad de disposiciones legales destinadas a la
reembolsado a la usuaria; en cambio, si es menor, la usuaria está en la obligación de hacer regulación del Leasing, incluyendo las modalidades que este puede adoptar. En ese sentido, a
efectiva la diferencia. La intención de la empresa de leasing, como se puede advertir no es continuación se detalla la evolución normativa del leasing y sus modalidades en el Perú.
recobrar el bien como algunos piensan, sino procurarse el pago del valor residual pactado, el  Las empresas financieras, reguladas por el Decreto Ley N°18957, tuvieron limitaciones

DOCENTE: MG. EDUARDO MILAN MATTA


que podrá venir del ejercicio de la opción de compra por la usuaria o de la venta del bien a un para desempeñar las actividades y funciones que están llamadas a cumplir, por lo que
tercero o, mejor, como hemos visto, del precio de re adquisición pactado con la proveedora. Es mediante Decreto Ley N° 22738, se les permitió "poseer inmuebles, maquinarias, equipos
más. Se dice que a la empresa de leasing no le interesa una eventual ganancia que pueda y vehículos, destinados al arrendamiento financiero, consistente en su entrega a un
obtener de la venta del bien por encima del valor residual, pues su objeto social o negocio no arrendamiento financiero, para emplearlos en una actividad económica, con o sin opción
con la compraventa de bienes, sino el financiamiento del uso y eventual, adquisición de los para este último, de adquirirlos al término del respectivo contrato".
bienes por las empresas.  Posteriormente, se expidió el Decreto Legislativo N° 212, en junio de 1981, el cual
 SUSTITUCIÓN DEL BIEN determinaba el tratamiento tributario del arrendamiento financiero.
El leasing por ser un contrato a medida, es decir, un contrato flexible y adaptable a las  Mediante D.S. N°097-82-EFC, del 31 de marzo de1982, se aprueba el reglamento de
necesidades financieras de las empresas del sector productivo concede una alternativa empresas de arrendamiento financiero.
adicional a las enunciadas en beneficio de la usuaria: la sustitución del bien por otro más  El 26 de julio de 1984 se expide el Decreto Legislativo N° 299, por el cual se dictan nuevas
moderno antes dé la expiración del plazo contractual. disposiciones en materia de arrendamiento financiero, derogándose el D. L. N° 212. Con
La inclusión de esta cláusula en los contratos de leasing, conocida como custodia de el Decreto Legislativo N° 299 los bienes materia de arrendamiento financiero deberán ser
correlación al progreso», hace que este se muestre como tal, esto es como un eficiente cubiertos mediante pólizas contra riesgos susceptibles de afectarlos o destruirlos.
instrumento financiero para enfrentar la obsolescencia prematura de los bienes dados en

1
Rozas, Alan. “Auditoría Tributaria de la Operación Leasing”. Pascual Chávez Ackermann. Vol.
3, Núm. 6. Perú.1996. Págs. 30-32.

7
DERECHO DE LOS CONTRATOS INNOMINADOS 2017-I

El contrato de arrendamiento financiero tiene mérito ejecutivo y los bienes en  D.S. N° 532-85-EF (31/12/85).- Normas adicionales relativas a la emisión y colocación de
arrendamiento no son susceptibles de embargo, afectación ni gravamen por mandato bonos de arrendamiento financiero y de bonos de arrendamiento para reinversión.
administrativo o judicial en contra del arrendatario.
 Decreto Legislativo N°295 (14.11.84) - Código Civil de 1984. En su artículo 1677 señala que X. ANÁLISIS SOBRE EL CONTRATO DE LEASING O ARRENDAMIENTO FINANCIERO.
el contrato de Arrendamiento Financiero se rige por su legislación especial y DECRETO LEGISLATIVO N° 2993.
supletoriamente, por dicho título y los artículos 1419 a 1425, en cuanto sean aplicables
 D.S. N°025-86-TC (09.05.86). Reglamento del art.24° del D.Leg. N°299, en cuanto se refiere A. OBJETO DEL CONTRATO
al arrendamiento financiero de naves. Derogado por el Art.10 del Decreto Legislativo Nº Según la descripción contenida en el Decreto Legislativo N° 299, el contrato de leasing o
644 (22/06/1991), norma que regula actualmente el arrendamiento financiero de naves. de arrendamiento financiero es aquel que tiene por objeto la locación de bienes muebles o
 D.S. N°026-92-PE (29.12.92), norma que aún regula el contrato de arrendamiento inmuebles por una empresa locadora para el uso por la arrendataria, mediante el pago de
financiero de embarcaciones pesqueras. cuotas periódicas y con opción a favor de la arrendataria de comprar dichos bienes por un valor
 Ley N° 28563(30.06.2005)2, establece como una de las modalidades de endeudamiento pactado.
público de mediano y largo plazo a las operaciones de Leasing Financiero. B. SUJETOS DEL CONTRATO
 El Decreto Legislativo N° 1177 (17.07.2015) y su reglamento aprobado mediante
Decreto Supremo N° 017-2015-VIVIENDA (02-11-2015), regulan, entre otras cosas, tres La empresa arrendadora. La arrendadora es quien concede el financiamiento a la arrendataria
modalidades de contratos: (i) el contrato de arrendamiento de inmueble destinado a y adquiere el bien para cedérselo en uso a esta última.
vivienda, (ii) el contrato de arrendamiento de inmueble con opción de compra y (iii) el Por disposición del artículo 2° del Decreto Legislativo N° 299, cuando la arrendadora sea una
contrato de arrendamiento-financiero (leasing) de inmuebles. empresa domiciliada en el país, deberá ser una empresa bancaria, financiera u otra empresa
En la Legislación Peruana el Contrato de Arrendamiento Financiero (Decreto Legislativo autorizada por la Superintendencia de Banca y Seguros para realizar operaciones de
N° 299) ha sido objeto de diversas modificaciones, derogaciones y sustituciones: arrendamiento financiero.
 Art. 17 derogado tácitamente por el art. 70 del Texto del Impuesto General a las Ventas e La arrendataria. La arrendataria es la persona que obtiene el financiamiento y a quien se le
Impuesto Selectivo al Consumo, D. Ley N° 25748 (01/10/92). otorga el uso del bien, pudiendo optar por su adquisición cuando haya cumplido con el pago de
 Art. 18 derogado por el D. Leg. N° 399 (30/12/86) y restituido por el art. 3° del D. Leg N° las cuotas establecidas en el contrato.
625 (30/11/90). Posteriormente fue modificado por el art. 6° de la Ley N° 27394 C. SOBRE LA RESTITUCIÓN DEL BIEN
(30/12/00) y precisado por el D. Leg. N° 915 (12/04/01). En la medida que la propiedad del bien no se transfiere sino hasta el momento en que la
 Art. 24 derogado por la Novena Disposición Complementaria y Transitoria del D. Leg. N° arrendataria hubiera pagado la totalidad de las cuotas previstas en el contrato y siempre que

DOCENTE: MG. EDUARDO MILAN MATTA


821, ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo. ejerza la opción de compra, la arrendadora podrá solicitar la inmediata restitución del bien
 Art. 27 derogado tácitamente por el art 76 del Texto del Impuesto General a las Ventas e cuando la arrendataria haya incurrido en alguna causal de resolución prevista en el contrato.
Impuesto Selectivo al Consumo, D. ley N° 25748 (01/10/92). D. RESOLUCIÓN DEL CONTRATO
 Art. 28 modificado por et art. 1° del D. Leg. N° 625(30111/90). Aunque el Decreto Legislativo N° 299 hace mención a la rescisión del contrato, debemos
 Ley N° 27394 (diciembre 2000). Modifica el Artículo 18 del Decreto Legislativo Nº 299. entender que se trata de la resolución de éste, pues en todo momento se alude a causales que
 Decreto Legislativo N° 915 (abril 2001), establece modificaciones al D. Leg. N° 299. son posteriores a la celebración del contrato. Así, el artículo 9° de la norma antes referida señala
Tras lo expuesto, es preciso señalar la normativa de carácter general aplicable al leasing que la falta de pago de dos o más cuotas consecutivas, o el retraso de pago en más de dos
en el Perú, siendo las enunciadas a continuación: meses, facultará a la arrendadora a resolver el contrato. Además, podrán establecerse en el
 Decreto Legislativo N° 299 (julio 1984).- Autoriza a los bancos a efectuar operaciones de contrato otras causales de resolución.
Leasing Financiero. E. EL VENDEDOR
 DS. N° 559-84 – EFC (30/12/84).- Reglamento de la Ley de Arrendamiento Financiero.

2 3
Soria, Alfredo. “El Régimen de Promoción del Arrendamiento para Vivienda bajo la lupa del Sandoval, Cristhian. “Análisis sobre el Contrato de Leasing o Arrendamiento Financiero”.
Derecho Civil”. Blog Académico de la Facultad de Derecho de la PUCP. Recuperado de Actualidad Empresarial, Nº 199 – Segunda Quincena de Enero 2010. Perú. 2010. Págs. 1-4.
http://facultad.pucp.edu.pe/derecho/blog/el-regimen-de-promocion-del-arrendamiento-
para-vivienda-bajo-la-lupa-del-derecho-civil-entrevista-a-alfredo-soria/

8
DERECHO DE LOS CONTRATOS INNOMINADOS 2017-I

Ciertamente, el vendedor no forma parte del contrato de leasing o arrendamiento 1. EVOLUCIÓN HISTÓRICA
financiero, pues la empresa arrendadora adquiere el bien de éste en virtud de un contrato de
compraventa jurídicamente independiente al contrato de leasing. Un sector importante de la doctrina sostiene que el contrato de esponsorización es el
F. FORMALIDAD DEL CONTRATO heredero directo del tradicional mecenazgo que responde a una evolución y a un cambio de
El contrato de arrendamiento financiero debe ser celebrado por escritura pública ante intención de la persona que entrega la ayuda. Dicha evolución se manifiesta en que la causa de
notario. Gracias a esta formalidad y a la disposición contenida en el artículo 10° del Decreto la atribución patrimonial no es la mera liberalidad, sino la entrega a cambio de retorno de la
Legislativo N° 299, el contrato de arrendamiento financiero tiene mérito ejecutivo. publicidad.
G. VIGENCIA DEL CONTRATO
La vigencia del contrato de arrendamiento financiero, así como la exigibilidad de las Otro sector estima que se está ante un fenómeno totalmente nuevo cuyo origen se
obligaciones y derechos de la arrendataria, se inicia en el momento en que la arrendadora encuentra en la industrialización y en el afán de las empresas de encontrar formas de darse a
efectúe el pago total o parcial del precio del o de los bienes materia del contrato, o cuando éstos conocer diferentes de las tradicionales que las distinga de la competencia.
sean entregados a la arrendataria, lo que suceda primero.
El plazo de vigencia del contrato será establecido por las partes. Asimismo, la opción de El mecenazgo tiene su origen hacia el año 70 antes de Cristo, debiéndose su nombre a Cayo
compra de la arrendataria será válida durante toda la vigencia del contrato y podrá ejercerse en Cilnio Mecenas (69 a.c-8 D.C.), ciudadano romano de fortuna, ministro y amigo del Emperador
cualquier momento hasta el vencimiento de dicho plazo. Octavio Cesar Augusto, quien se distinguió por la ayuda y protección que brindo a escritores,
Determinación del bien materia del leasing. Corresponde a la arrendataria determinar el como Horacio, Virgilio, Propercio.
bien materia del contrato, así como el proveedor del mismo.
H. OBLIGACIÓN DE ASEGURAR EL BIEN En la edad media, entre los mecenas conocidos, destacan los Medicis de la ciudad de
Constituye una obligación del contrato asegurar el bien materia del leasing mediante Florencia, los Reyes Católicos por el apoyo brindado al viaje de Cristóbal Colon, que da lugar al
pólizas de seguro contra los daños que pudieran afectarlo, según su naturaleza. El artículo 6º descubrimiento de América, que suele tomarse como un evento de mecenazgo no exento de
del Decreto Legislativo N° 299 le otorga el derecho a la arrendadora de fijar los términos que dosis de esponsorización ya que fue una forma de lograr un prestigio y un reconocimiento para
debe contener la póliza de seguros. la corona de España. Si bien en un principio la protección se brindaba a las actividades
Carácter inembargable del bien. El artículo 11° del Decreto Legislativo N° 299 establece intelectuales y artísticas, este concepto en la actualidad se amplía incluyéndose dentro de sus
que el bien materia de arrendamiento financiero no puede ser embargado, afectado o gravado alcances la actividad físico-deportiva.
por mandato administrativo o judicial para el cumplimiento de obligaciones de la arrendataria.
En cuanto al contrato de esponsorización, encuentra su origen en los Estados Unidos

DOCENTE: MG. EDUARDO MILAN MATTA


dentro del sistema Common Law, conociéndosele con el nombre de “sponsorship”; en Italia se
I. SOBRE EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO-VENTA
le llamara sponsorizzazione, y de dentro de la doctrina española se le denominara como
Ciertamente, el régimen contenido en el Decreto Legislativo N° 299, tanto en sus
esponsorización.
disposiciones sobre la celebración y ejecución del contrato, así como las referidas al tratamiento
tributario, son aplicables siempre que el contrato cumpla con las características exigidas por la
En el área latinoamericana algunos lo conocen como auspicio, patrocinio o esponsorización
referida norma, entre las cuales se encuentra la necesidad que la empresa arrendadora sea una
(sponsoring).
entidad bancaria, financiera o una empresa autorizada por la SBS para realizar operaciones de
leasing. 2. DEFINICIÓN
Pero esto no significa que si dos personas celebran un contrato que posea las mismas
características que uno de arrendamiento financiero, pero sin que ninguna de ellas pertenezca El tratadista peruano Ulises Montoya Manfredi, haciendo mención de la Ley de
al Sistema Bancario o Financiero, dicho contrato sea inválido, sino que no se regirá por las Fundaciones y de Incentivos Fiscales a la Participación Privada en Actividad de Interés general
disposiciones del Decreto Legislativo N° 299. de España define al mecenazgo como “toda actuación positiva y altruista en beneficio de la
En tales casos, es probable que el contrato sea considerado como uno de arrendamiento- enseñanza, la investigación científica, el arte o la cultura, realizada por personas físicas o
venta, regulado por el artículo 1585° del Código Civil. jurídicas, ya sea de una manera directa, o en colaboración con otras entidades públicas o
privadas, mediante la aportación de medios económicos para posibilitar labores de creación
para garantizar la realización de producciones científicas, docentes, humanitarias, o culturales
TEMA: EL CONTRATO DE ESPONSORIZACIÓN en sentido amplio, es decir, incluyendo dentro del término cultural, el deporte, el ocio, la
conservación del medio ambiente, la naturaleza o el patrimonio histórico-artístico”. Es la nota

9
DERECHO DE LOS CONTRATOS INNOMINADOS 2017-I

de la liberalidad y de altruismo la que define históricamente el mecenazgo y que se resalta en e histórico, destinado a suplir la falta de atención por parte del Estado debido a la falta de
la norma. recursos.

Para lograr la finalidad de contrato de esponsorización se requiere de auspicio, a.2) Esponsorización deportiva
definido por el Dr. Max Arias Schreiber - Pezet como el acuerdo en virtud del cual el auspiciador
entrega sumas de dinero a determinados bienes útiles al patrocinado para que este desarrolle Debido al auge del deporte, y siendo este un espectáculo de masas, se ha identificado a la
la actividad pública que le es habitual o que, a través de algún otro mecanismo del más variado esponsorización con este campo, la que puede estar destinada a un equipo, identificando a la
tipo, pueda lanzar algún mensaje de promoción de la empresa, producto o marca del empresa con el equipo, o bien a un deportista en particular; en ambos casos la ayuda que se
patrocinador. presta es para que pueda realizar su actividad transmitiendo el mensaje de quien lo patrocina.

Concluyendo y tomando lo señalado por Víctor Malpartida Castillo, diremos que el a.3) Esponsorización televisiva
contrato de esponsorización es aquel celebrado entre el auspiciador o patrocinador y el
auspiciado por patrocinado, mediante el cual el primero se obliga a la entrega de determinada Se ha definido a esta clase de esponsorización como la unión entre el nombre de un producto o
suma de dinero o de bienes para que el segundo despliegue su actividad de carácter habitual y de una empresa y un programa de televisión, de manera que el público identifique la emisión
publica. El auspiciado, a su vez, se obliga a entre otros aspectos, a portar o mostrar ante el con el esponsor. Esta esponsorización corre el riesgo de confundirse con la publicidad
público el nombre, marca, logotipo o signo distintivo que caracterice a la empresa patrocinante. tradicional.

Es esponsor mediante el patrocinio trata de conseguir una revalorización de su imagen El esponsor financia la emisión de los programas sin que esto signifique su participación en el
asociándola con un determinado evento, en consecuencia, la esponsorizacion constituye uno contenido y dirección del programa. Por otra parte, deberá especificarse que se trata de un
de los medios publicitario de que se vale la empresa. programa patrocinado sin que tenga derecho a mensajes publicitarios directos de la compra de
sus productos o la utilización de sus servicios.
a. CLASES DE ESPONSORIZACION
En España la esponsorización televisiva se encuentra regulada en la ley de Actividades de
El contrato de esponsorización, como se ha expuesto, reúne dos notas distintivas: la ayuda y la Radiodifusión Televisiva, la que define, en su artículo 3.e), al patrocinio publicitario por
publicidad de retorno. televisión como “aquel contrato por virtud del cual una persona física o jurídica, denominada
patrocinador, no vinculada a la producción, comercialización o difusión, contribuye a la

DOCENTE: MG. EDUARDO MILAN MATTA


La clasificación dependerá de la actividad que se financie, así la Esponsorización podrá ser: realización de programas de televisión realizados por otra persona, física o jurídica, llamada
cultural, deportiva, social y radiotelevisa. patrocinado con la finalidad de promover el nombre , marca, imagen actividades o realizaciones
del patrocinador”.
a.1) Esponsorización cultural
3. CARACTERISTICAS DEL CONTRATO
En cuanto a la Esponsorización cultural, la que es definida por Franzosi como: “el fenómeno en El contrato de esponsorización se encuentra en la categoría de contratos atípicos al no
virtud del cual un sujeto al que llama esponsor, promete o entrega dinero u otra utilidad para haber sido considerado legislativamente. En cuanto a la distinción entre contratos típicos y
la realización o la mejora de una obra o un evento con valor cultural siempre que el nombre del atípicos esta radica en que exista o no una previa normatividad o una disciplina jurídica objetiva
esponsor quede unido al de la obra o evento”. y general, tal como el Dr. Milán ha abundado en señalar en correlato con lo expresado por Diez
Picazo, son atípicos “aquellos contratos que carecen de reconocimiento legal y de disciplina
En la Esponsorización cultural se produce una unión entre el esponsor y una obra o evento que normativa”, y serán típicos “aquellos para los cuales existe en la Ley una disciplina normativa”.
es la que va a ser objeto de la ayuda; a diferencia de la Esponsorización deportiva, que dirige Entre las principales características de este contrato se encuentran:
sus mensajes a un público de masas, la Esponsorización cultural se dirige a un público más a) Consensual
elitista. Es un contrato consensual, es decir, se cumple en este contrato el principio que se
perfecciona por el solo consentimiento de las partes. El carácter mencionado tiene que ver
Dentro de la Esponsorización cultural destaca la rehabilitación del patrimonio artístico, lo que con la libertad de forma predominante en este tipo de contratos.
es de particular importancia en países como el nuestro, con un incalculable patrimonio artístico

10
DERECHO DE LOS CONTRATOS INNOMINADOS 2017-I

No obstante, la forma importa en la medida que sirva como protección complementaria al ser la: engañosa, desleal, sublimar, así como la que infrinja lo dispuesto en la normativa que
consentimiento. regule la publicidad de determinados producto, bienes, actividades o servicios, como podrían
b) Oneroso ser los casos del alcohol y del tabaco.
Es a título oneroso, ya que cada uno de los sujetos celebrante sufre un sacrificio que se
compensa con una ventaja. Siendo parte esencial de esta figura el precio o la En cuanto a la normatividad que sanciona la competencia desleal esta se encuentra
contraprestación. en el Decreto Ley Nª 26122, que considera, en forma enunciativa, como desleales los actos
c) Bilateral destinados a crear confusión, reproducir, imitar, engañar, inducir a error, denigrar, desacreditar
En este contrato hay prestaciones reciprocas a las que se obligan las partes, por una la la actividad, productos, prestaciones o establecimientos ajenos, efectuar comparaciones
entrega de la ayuda y por la otra la publicidad. Aunque debe precisarse que las inapropiadas, violar secretos de producción o de comercio, aprovechar indebidamente la
prescripciones no se cumplen de modo simultaneo, en este sentido señala Vega “que, dada reputación ajena. Asimismo, se considera como desleal, en general, cualquier acto que por su
la forma en que suelen ejecutarse las prestaciones a cargo de ambas partes, la eventual naturaleza o finalidad pueda considerarse análogo o asimilable a aquellos que se han
aplicación del artículo 1428 del Código Civil (relativo a la exceptio non adimpleti contratus mencionado.
o excepción de contrato no cumplido) podría requerir de cierta precisión. El esponsor que
financia la actividad le entrega al esponsorizado dinero o bienes para que ejecute su En relación con estos, actos la Resolución Nº 245-1999/TDC-INDECOPI de la Sala de
cumplimiento, por otra parte el esponsorizado ejecuta la labor que le corresponde en un Defensa del Consumidor conforme a lo establecido en el artículo 43 del D. Leg. Nº 807, declaro
momento posterior a la entrega mencionada, como puede ser la exhibición del logo del que constituye precedente de observancia obligatoria la aplicación del principio que se enuncia
esponsor en las camisetas que este le proporciono, o permite el uso de su imagen, lo que a continuación:
no hace posible la aplicación del mencionado artículo.
d) Sinalagmático Los componentes de la identidad de la persona, que engloban el nombre, la apariencia
Se desprende el carácter oneroso y sinalagmático del contrato, pues el patrocinador ayuda o imagen y otras características asimilables, constituye un tipo de titularidad intangible que
a cambio de un comportamiento del patrocinado. En este sentido, Diez Picazo se refiere a resulta asimilable al prestigio comercial (goodwill) y ante la clientela alcanzando por un
la idea de sinalagma genético que subyace en el patrocinio publicitario, pues ambas partes determinado proveedor a través de la comercialización continuada de sus productos o servicios
reciben una contraprestación que se conoce y se constituye como la causa de la obligación en el mercado, cuyo aprovechamiento indebido es sancionado por la Ley sobre Represión de la
desde su comienzo. Competencia Desleal.
e) Conmutativo
Es un contrato conmutativo, debido a que desde el instante de su celebración ambas partes El aprovechamiento indebido de las ventajas de una reputación industrial o comercial

DOCENTE: MG. EDUARDO MILAN MATTA


conocen las obligaciones que les corresponden. No obstante lo dicho, Max Arias Schreiber adquirida por el esfuerzo de otro se sanciona en el artículo 241 del Código Penal con pena
establece una precisión importante en cuanto a que este contrato puede quedar expuesto privativa de libertad no mayor de dos años o con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco
muchas veces a los avatares de la actividad esponsorizada: “En efecto, la previsión, por días multa.
parte del patrocinador, del beneficio que obtendrá del retorno publicitario habilitado por
b) Causa
el auspiciado depende, en gran parte, de diversos elementos de juicio..”.
f) Contrato principal
En lo que se refiere a la causa, este es aplicable a los contratos típicos como los
En la medida que su celebración (y ejecución) no depende de ningún otro tipo de contrato,
atípicos, en los primeros el legislador hace un reconocimiento directo de su causa. En los
si bien es cierto que en algunos casos se yuxtapone y concluye a propósito de la
segundos, el reconocimiento es indirecto.
preexistencia de una relación laboral. Citado por Max Arias Schreiber Pezet.
La causa vincula con la finalidad del acto, corresponde establecer el sentido del fin
4. ELEMENTOS DEL CONTRATO lícito y a donde se orienta como requisito de validez. De ello se extrae la consecuencia de que
en los contratos onerosos, la obligación de cada parte, encuentra su causa en la obligación
a) Objeto del Contrato
asumida por la contraparte. En cuanto a la causa en el contrato de esponsorización, se considera
que la obligación del patrocinador de compensar económicamente tiene su causa en la
Estando a que la esponsorizacion se vincula al campo publicitario, el objeto tendrá
obligación del patrocinador de presentarse a la publicidad de aquel y viceversa.
relación con la publicidad siempre que esta no sea ilícita. No se admitirá la publicidad que atente
contra la persona humana y en general aquella publicidad considerada como ilícita, como puede
c) Sujetos del Contrato

11
DERECHO DE LOS CONTRATOS INNOMINADOS 2017-I

Entre los sujetos que intervienen en el contrato de esponsorización se encuentran: el En cuanto a la donación, igualmente como esponsorización, es una forma de ayuda.
patrocinador que es la persona natural o jurídica en cuyo interés se realiza la publicidad y el Sin embargo, la característica de la donación es la ausencia de onerosidad, constituyendo una
patrocinado que es quien recibe la ayuda económica para la realización de una determinada liberalidad. En cambio, en la esponsorización el patrocinador ayuda económicamente al
actividad. patrocinado a cambio de su colaboración en la difusión publicitaria.
El patrocinador puede ser que comparta con otra firma la esponsorización, lo que da
lugar al copatrocinio. Se trata de casos de concurrencia de varios patrocinadores que apoyen b) Contrato de merchandising deportivo
económicamente al patrocinado utilizando el mismo soporte publicitario, tal como ocurre con
la camiseta de los tenistas, o con la vestimenta de los automovilistas o en el automóvil de El merchandising, señala Vicente Domingo, consiste en la concesión de una licencia para la
competencia, donde diversas firmas comparten un mismo espacio. fabricación, comercialización y distribución de productos de un determiando tipo, con el
Para estos efectos, puede ocurrir que estos diversos patrocinios, para un mismo emblema, el logo, la imagen o cualquier otro signo del esponsorizado. Se trata en este caso de
sujeto, se encuentren en un solo contrato o se trate de contratos independientes, en este último la explotación publicitaria de diferentes derechos como los símbolos y emblemas.
caso puede presentarse una superposición de derecho y obligaciones por una falta de
conocimiento de los diversos contratos por parte de los esponsores. A este contrato se la ha venido a denominar “merchandising deportivo”. A diferencia del
contrato de esponsorización, el contenido de este contrato no es fundamentalmente
d) Consentimiento publicitario. Por otra parte, la contraprestación del club no es la de colaborar, a cambio de la
financiación económica en la publicidad de la entidad que le proporciona dicha financiación.
El consentimiento de las partes es requisito indispensable para la celebración del
contrato, el que está relacionado con la capacidad para otorgarlo, encontrándose dentro de c) Esposorización y produc placemet
esta capacidad la mayoría de edad.
Al “produc placement” se le considera como una forma de publicidad oculta ya que
Tratándose de actividades deportivas, cuya práctica la realizan menores de edad que consiste en la muestra de un determinado producto en un espectáculo, en una película o un
destacan como figuras individuales se tendrá que tener presente la legislación aplicable en evento cultural, sin que fácilmente sea reconocible, pues no se anuncia, sino que aparece como
cuanto a la capacidad para contratar. producto de consumo. Hay autores que consideran al “produc placement” como una forma más
de esponsorización. Sin embargo, lo que distingue a ambas figuras es la capacidad para
5. ESPONSORIZACION Y FIGURA AFINES reconocer la publicidad, la que aparece como lago fortuito en el “producplacement” (como
puede ser una película, que, en un viaje de avión, aparece el nombre de una compañía conocida,

DOCENTE: MG. EDUARDO MILAN MATTA


Como se ha expresado, en nuestro medio el contrato de esponsorización es de carácter o al servirse una bebida aparezca su marca y en general de cualquier producto de consumo).
atípico, no existiendo norma que lo regule. Sin embargo, tratándose de un contrato atípico,
intervienen elementos que son partes de otros contratos, como puede ser: la construcción de d) Esponsorización y patrocinio publicitario.
obras (construcción de un pabellón o estadio), un contrato de cesión de derechos de la
propiedad industrial (explotación de símbolos y emblemas del club), un contrato publicitario En lo que respecta al patrocinio publicitario, la Ley General de Publicidad de España incorpora
(explotación de la publicidad). al contrato de publicidad el contrato de patrocinio, definiéndola, en su artículo 24°, como “aquel
por el que el patrocinado, a cambio de una ayuda económica para la realización de su actividad
a) Subvención y donación. deportiva, benéfica, cultura científica o de otra índole, se compromete a colaborar en la
publicidad de patrocinador, Ley 34/1988, 11 de noviembre (BOE 15-11-1988, R 2273)
Siendo la finalidad de la esponsorización la ayuda económica, puede confundirse con contratos
tales como la subvención y la donación. En el caso de la esponsorización, igualmente nos
encontramos con una ayuda económica, pero, a diferencia de la subvención, el patrocinado se
compromete a colaborar con la publicidad del patrocinador.

Además, en el caso de la subvención hay un aporte para el beneficio sin la obligación


de restitución, la que es otorgada por una entidad pública, mientras que en la esponsorización
esta acción le corresponde a la actividad privada.

12