METAL STREAMING: MÉTODO ALTERNATIVO DE FINANCIAMIENTO DE

PROYECTOS MINEROS
6ta Lectura 2018 - 2
Por María Fernanda Gadea, asociada del área de Fusiones y Adquisiciones del Estudio
Rebaza, Alcázar & De Las Casas. Enero 2018
http://ius360.com/privado/corporativo/metal-streaming-metodo-alternativo-de-
financiamiento-de-proyectos-mineros/

Introducción y Concepto
A menudo, cuando se habla de formas de financiamiento de proyectos mineros, los
principales métodos que se vienen a la mente son los tradicionales: el financiamiento de
deuda y el financiamiento de capital. El financiamiento de deuda ha sido y continúa
siendo la principal fuente de financiamiento en la industria minera.
Bajo esta estructura, una o varias entidades financieras internacionales y/o locales
otorgan un crédito a favor de la empresa titular del proyecto minero, con la finalidad de
financiar el desarrollo de dicho proyecto.
Antes del año 2004, el método alternativo a los financiamientos tradicionales era el
contrato de royalty. Un contrato de royalty es aquel en virtud del cual el comprador
(royalty company) realiza por única vez un pago adelantado a la empresa minera, a
cambio de futuros pagos por parte de dicha empresa minera, calculados de acuerdo a
un porcentaje de los ingresos del proyecto minero (dichos pagos pueden tomar la forma
de dinero o mineral).
Sin embargo, a partir del 2004, con la creación de la empresa Silver Wheaton Corp.
(ahora Wheaton Precious Metals), el modelo de transacciones de royalty fue
evolucionando hasta crearse un nuevo método de financiamiento de proyectos mineros:
las transacciones de metal streaming. Desde ese año y hasta la fecha, las transacciones
de metal streaming han ido incrementado de manera significativa.
Los contratos de metal streaming son acuerdos de compraventa de minerales a través
del cual el comprador (streaming company) realiza un pago por adelantado (upfront
payment), el cual puede estar sujeto al cumplimiento de determinadas condiciones, a
favor de la empresa minera (en calidad de vendedora), a cambio del derecho de recibir
en un futuro la cantidad de mineral que las partes hayan acordado.
Adicionalmente al upfront payment, las partes pueden pactar pagos fijos adicionales, los
cuales usualmente se calculan en función al precio de mercado del mineral al momento
de su entrega.
El contrato de streaming se diferencia principalmente de un contrato de royalty en que,
en el contrato de streaming, el comprador adquiere el derecho sobre la producción futura
del proyecto minero, mientras que, en el contrato de royalty, el comprador adquiere un
porcentaje de los ingresos del proyecto minero.
Estructura
La legislación peruana no regula al contrato de streaming como un contrato minero
típico, sin embargo, se reconoce la tesis de “la autonomía de la voluntad para contratar
sobre derechos mineros con mayor amplitud a la de las instituciones contractuales
reconocidas en la Ley General de Minería[1]”.
En ese sentido, se entiende que el contrato de streaming sería un contrato minero
atípico, y por ello, de conformidad con lo establecido en la Ley General de Minera[2],
éste se regiría por las reglas generales del derecho común, en todo lo que no se oponga
a lo establecido en dicha ley.
Considerando lo antes señalado, no existe una forma estándar de diseñar o regular un
contrato de streaming, ya que éste ofrece la flexibilidad para ser diseñado de la manera
que mejor se adecúe a la operación respecto de la cual va a ser aplicado. Sin embargo,
existen determinados conceptos y obligaciones que suelen ser incluidas en dichos
contratos.
La estructura general del contrato de streaming es la de un contrato de compraventa de
bien futuro, en virtud del cual el comprador adquiere del vendedor determinada cantidad
de minerales que serán producidos a futuro, a cambio del pago por adelantado del
precio, parcial o total. En ese sentido, los vendedores financian sus operaciones a través
del pago anticipado del precio por su producción futura (antes de haber iniciado la etapa
productiva) y el comprador se asegura el derecho de adquirir dicha producción.
Las características principales de las transacciones de streaming que la diferencian de
la compraventa regular son: (i) el precio de los minerales se paga de manera anticipada
y por montos que suelen ser menores a los de mercado, (ii) es un contrato a largo plazo
y de ejecución sucesiva y diferida, y (iii) el bien materia de la compraventa es un bien
futuro.
Para definir el mineral materia de la compraventa se puede establecer que éste sea
necesariamente producido en determinado proyecto minero o que se defina usando
como referencia determinado proyecto minero. El segundo mecanismo suele ser
bastante común en los contratos de streaming.
Bajo dicho método, el vendedor tiene la facilidad de entregar el mineral extraído de
cualquier proyecto minero siempre y cuando cumpla con el porcentaje o cantidad de
producción del proyecto minero que se usó de referencia.
A continuación incluimos una cláusula que ejemplifica el método antes señalado: “el
vendedor estará obligado a entregar al comprador una cantidad de oro y plata
equivalente al 80% de la producción de oro y plata mensual extraída del Proyecto Minero
X.” En ese sentido, el vendedor no estará limitado a entregar el mineral únicamente de
determinado proyecto minero, siempre que cumpla con la cantidad (determinada o
determinable) de mineral que se comprometió a entregar.
Respecto del plazo, los contratos de streaming suelen ser contratos a largo plazo, con
la finalidad de que se encuentren vigentes durante el tiempo de vida de la mina respecto
de la cual se pactó el contrato.
Obligaciones y Garantías
Los contratos de streaming suelen ser utilizados en proyectos mineros que no han
iniciado la etapa productiva y que requieren el pago adelantado para financiar el
desarrollo del proyecto y la producción de los minerales. En ese sentido, en una
transacción de streaming, el comprador realiza el pago del precio de manera adelantada
por minerales que aún no han sido producidos y que serán producidos a lo largo de los
años de vida de la mina.
Es por ello que los contratos deben incluir protecciones que garanticen principalmente
el cumplimiento de la obligación del vendedor de vender los minerales futuros al
comprador. Las cláusulas principales para estos efectos son las obligaciones de hacer
y de no hacer impuestas al vendedor, declaraciones y garantías a ser otorgadas por el
vendedor y garantías sobre activos y/o derechos a ser otorgadas a favor del comprador.
Respecto de las declaraciones y garantías a ser otorgadas por el vendedor, el
comprador buscará asegurar la autorización y capacidad para celebrar el contrato,
propiedad y/o derechos sobre el proyecto minero y cada uno de los activos relacionados
al mismo y situación legal de dicho proyecto minero y sus activos.
Adicionalmente, se establecerán obligaciones de los vendedores destinadas a
conservar la propiedad, situación y capacidad de producción del proyecto minero, tales
como prohibición de disponer y gravar los derechos y/o activos relacionados al proyecto
minero, mantener la titularidad de los derechos sobre las concesiones, obtener y
mantener vigentes todos los permisos y autorizaciones para el desarrollo del proyecto,
mantener asegurados los activos relacionados al proyecto, entre otras.
Una de las principales obligaciones que suele ser incluida en los contratos de streaming
de empresas que no han iniciado la etapa de producción es el de usar los fondos
recibidos como adelanto del precio únicamente para el desarrollo del proyecto minero.
Sin embargo, “(…) esto puede no ser necesario dependiendo de la capacidad financiera
de la compañía minera y su capacidad de acceder a otras fuentes de capital con la
finalidad de completar el proyecto[3]”.
Un aspecto adicional que se regula dependiendo de la capacidad crediticia de la
empresa minera o el grupo económico al que pertenece es el otorgamiento de garantías
a favor del comprador. Tal como establece Alan H. Monk, “Usualmente, los derechos
del comprador estarán garantizados, salvo que el operador sea una compañía minera
grande y bien establecida, la cual es poco probable que incumpla sus obligaciones bajo
el contrato de streaming[4]”.
Es así que existen casos en los que debido a la capacidad crediticia del vendedor y/o el
grupo económico detrás de éste, no se han otorgado garantías. En los casos en los que
sí se regula un paquete de garantías a favor del comprador, éste suele incluir garantías
sobre los activos y/o derechos del proyecto minero.
Teniendo en cuenta que en las transacciones de streaming los compradores buscarán
asegurar principalmente la titularidad y el desarrollo del proyecto minero y la venta del
mineral, las obligaciones y garantías a ser otorgadas serán más flexibles que las
requeridas por los prestamistas en un financiamiento de deuda.
“Los términos de un streaming típicamente no otorgan al comprador control sobre las
decisiones operativas de la mina y generalmente no requieren que la compañía minera
cumpla determinados ratios financieros[5]”.
En los financiamientos de deuda, los prestamistas generalmente son entidades con
aversión al riesgo que no suelen otorgar un crédito a un proyecto minero salvo que
tengan seguridad respecto de la devolución del mismo.
Es por ello que buscarán garantizar no solo la titularidad y el desarrollo del proyecto
minero financiado, sino principalmente la capacidad de la empresa minera de cumplir
con el repago del préstamo. En ese sentido, solicitarán obligaciones no solo
relacionadas con el proyecto minero, sino con la capacidad financiera de la empresa
minera, tales como obligaciones y ratios financieros y obligaciones de reporte. En la
misma línea con lo antes señalado, los prestamistas suelen solicitar garantías sobre
todos los activos y derechos de la empresa minera, incluso si éstos no se encuentran
relacionados con el proyecto minero.
Ventajas
Una de las principales ventajas de los contratos de streaming es que éstos otorgan a
las empresas mineras la oportunidad de vender de manera anticipada la producción
futura de sus proyectos mineros, recibiendo un gran porcentaje del precio de venta de
manera adelantada sin que ello implique la asunción de obligaciones típicas de un
financiamiento, y sin que los accionistas se vean diluidos como consecuencia de
levantamientos de capital.
Por otro lado, como hemos señalado a lo largo del documento, los contratos de
streaming establecen políticas, obligaciones y umbrales menos estrictos y más flexibles
para las empresas mineras que los establecidos ante un financiamiento de deuda. Es
por ello que las transacciones de streaming resulta una alternativa más atractiva para
las empresas mineras, principalmente para las mineras más pequeñas que se
encuentran en etapa de exploración.
Adicionalmente, los plazos y costos para estructurar una transacción de streaming
suelen ser menores a los que se incurren en un financiamiento de deuda. Esto se da ya
que en una transacción de streaming, el comprador no suele hacer un due diligence
profundo respecto del vendedor ni del proyecto minero, y cada parte suele asumir los
costos de transacción, mientras que en un financiamiento de deuda dichos costos
suelen ser asumidos por el prestatario.
[1] LASTRES BÉRNINZON, Enrique. (2009) Los Contratos Mineros. Disponible en:
http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/derechoadministrativo/article/viewFile/13982/146
04.
[2] Texto Único de la Ley General de Minería aprobado por Decreto Supremo N°014-92-
EM.
[3] MACKAY, Kari y BENNET, Mark T. (2014) Under the Rocks are the Words: How a
Metal Purchase Agreement Revolutionized Alternative Financing and Launched the New
Majors – A Look Back at the First Decade of Metal Streaming Transactions. 60 Rocky
Mountain Mineral Law Institute. p. 14. (original en inglés).
[4] MONK, Alan H. (2014) Understanding Streaming Agreements and Royalty
Agreements: Alternatives to Traditional Financing. P. 9. Disponible
en:http://www.ekb.com/wp-content/uploads/2017/10/Understanding-Streaming-
Agreements-and-Royalty-Agreements-Alternatives-to-Traditional-
Financing.pdf (original en inglés).
[5] EASTMAN, Nancy. GRAVES, Brian. MARIAGE, Frank. (2017) Global Financing
Alternatives: A Primer on Royalty and Stream Financing. Disponible
en:https://gettingthedealthrough.com/area/22/article/29109/mining-2017-global-
financing-alternatives-primer-royalty-stream-financing/ (original en inglés).