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COMENTARIO JURISPRUDENCIAL

Peculado por uso de mano de


obra de funcionarios públicos:
Su reconocimiento a través de la resolución de la
Sala Permanente en la Extradición activa 26-2015
(Caso Belaunde Lossio)

Por Julio Rodriguez Vásquez


Áreal penal del Idehpucp

El 17 de marzo de 2015 la Sala supuesta comisión de los delitos


Penal Permanente de la Corte de peculado y asociación ilícita.
Suprema de Justicia declaró proce-
dente la solicitud de extradición En el marco de imputación
activa 26-2015. Esta solicitud contenida en la solicitud de extra-
fue formulada a las autoridades dición la Corte Suprema analizó la
de Bolivia respecto de Martín imputación en contra de Belaunde
Belaunde Lossio en el proceso Lossio referida al “aprovecha-
penal que se le sigue por la miento de recursos humanos”. En
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este punto la Sala Penal Perma- sal de ILIOS Producciones


nente reconoció que el elemento SAC) creada y dirigida por
típico “caudales públicos” del su persona, por intermedio
delito de peculado por utilización de Jorge Burgos Guanilo,
comprende la mano de obra de valiéndose para tal efecto de
dinero, así como de bienes y
los funcionarios públicos. Dicho
recursos humanos del Go-
con otras palabras, nuestra Corte
bierno Regional de Ancash,
Suprema ha acogido la tesis como es el caso del Proyec-
de acuerdo a la cual el funcio- to Especial Chinecas, entre
nario público responsable puede otros.
cometer el delito de peculado a
través del uso indebido de la mano “Imputación específica”
de obra de los servidores públicos
Hecho uno: Haber recibido
a su cargo.
y aprovechado recursos hu-
En las siguientes líneas analiza- manos del Proyecto Especial
remos brevemente esta modalidad Chinecas en “La Centrali-
del peculado por utilización ta” bajo fachada de ILIOS
Producciones SAC, como 9
reconocida en la resolución de
fue el caso de Juan Carlos
la Corte Suprema antes citada. A Barrios Ávalos y Julio Cé-
continuación los extractos más sar Minchola Chumioque,
relevantes de la referida jurispru- quienes prestaron servicios
dencia de manera particular para
los fines de la organización
Extractos relevantes: delictiva bajo las órdenes de
“Imputación genérica Jorge Burgos Guanilo y este
a su vez de Martin Belaunde
Se le atribuye a Belaunde Lossio, no obstante tener la
Lossio haber contribuido – condición de personal con-
en calidad de cómplice se- tratado y remunerado por el
cundario- a la apropiación Proyecto Especial Chinecas,
y uso de recursos y bienes enviadas para tal efecto por
públicos por parte de fun- el entonces Gerente de pro-
cionarios públicos, con el yecto especial en cuestión
objeto de sostener y sufragar Arnulfo Moreno Corrales
los gastos de la llamada Cen- (investigado por delito de
tralita (pretendida sucur- peculado en calidad de au-
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tor). Esto fue desarrollado en sino que está orientado a crear las
el lapso comprendido entre condiciones sociales reales que
fines de 2009 y septiembre favorezcan el desarrollo de las
de 2011, en Chimbote en el capacidades del individuo[1]. Es
inmueble ubicado en el jirón por este motivo que el Derecho
los Pinos N° 600, urbaniza-
penal protege el rol legal y presta-
ción La Caleta, que fue uno
cional de la administración
de los locales donde operó
“La Centralita”. El aporte pública a través de los delitos de
de Martín Belaunde consis- corrupción.
te en haber recibido a estas Ahora bien, para cumplir con su
personas para que trabaja-
rol legal y prestacional el Estado
ran en dicho establecimiento
organizado y dirigido por
utiliza los recursos públicos como
él, y administrado por Jorge una herramienta orientada a
Burgos Guanilo, mientras se- crear las condiciones necesarias
guían teniendo la condición para que el individuo desarrolle
de trabajadores públicos” sus capacidades. Dicho con otras
palabras, los recursos públicos son
10 “En el Perú, la presunta con- relevantes para el Estado Social en
ducta ilícita del imputada al la medida que son indispensables
requerido Belaunde Lossio
para realizar los fines presta-
se subsume en el delito con-
cionales de la administración
tra la Administración Públi-
ca, en la modalidad de pe- pública[2].
culado, a título de partícipe
(cómplice secundario), pre-
visto y penado en el artículo
trescientos ochenta y siete 1 MIR PUIG, Santiago. El Derecho penal
del Código Penal (…)” en el Estado social y democrático de De-
recho. Barcelona: Ariel, 1994, pp. 33-34.
Peculado por uso de mano de 2 CHAN JAN, Rafael. El perjuicio patri-
obra monial y la cuantía delo apropiado o uti-
lizado en el delito de peculado doloso.
El Perú es un Estado Social, tal Análisis dogmático sobre la base de los
como lo reconoce el artículo 43° últimos pronunciamientos de la Corte Su-
prema de Justicia. En: MONTOYA, Yvan
de nuestra Constitución. En este (Cord.). Estudios críticos sobre los delitos
sentido, el Estado no se mantiene de corrupción de funcionarios en el Perú.
neutral ante la realidad social, Lima: Idehpucp, 2012, p. 123.
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La apropiación y el uso personal por razón de su cargo (…)”


de los recursos públicos para
Conforme a los antes señalado,
satisfacer intereses particulares
el objeto del bien jurídico en el
obstruyen y ponen en peligro el
delito de peculado (o bien jurídico
rol legal y prestacional del Estado 11
específico) es la funcionalidad
Social de Derecho. Esta realidad
pública de los recursos del Estado.
justifica la intervención del
Es a partir de esta base que se debe
Derecho penal a través de una tipo
analizar los elementos contenidos
penal especialmente dirigido a
en la norma penal que prohíbe el
prohibir y sancionar a todo funcio-
delito de peculado y la posibilidad
nario público que se apropia o
de que se impute un peculado por
utiliza un caudal o efecto público
utilización de mano de obra.
al que tiene acceso en razón de
su cargo. Así, el artículo 387 del Para cumplir con la meta antes
Código Penal señala lo siguiente: trazada es necesario analizar
primero lo que se entiende por
“Art.387. El funcionario
o servidor público que se caudal y efecto público. Los
apropia o utiliza, en cual- caudales y efectos públicos son
quier forma, para sí o para el objeto material del delito de
otro, caudales o efectos cuya peculado. Los caudales abarcan
percepción, administración todo recurso y bien mueble
o custodia le estén confiados que tiene un valor económico
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apreciable[3]. Por su parte, los que sí. El funcionario que utiliza


efectos son documentos de crédito la mano de obra de un servidor
negociables emanados por la público, que está a su cargo, para
administración pública[4]. Final- satisfacer intereses privados
mente, la naturaleza pública se está realizando un comporta-
deriva de que el caudal o efecto miento inmerso en la prohibición
se encuentre bajo la disposición contenida en el artículo 387°.
jurídica de la administración Ello en la medida de que dicho
pública. Sin embargo, es preciso comportamiento pone en peligro
señalar que lo público no debe ser el rol legal y prestacional de la
entendido en su sentido formal, administración pública, toda vez
sino que el carácter público del que impide que un recurso público
caudal o efecto dependerá de su (la mano de obra del trabajador)
vinculación con el cumplimiento cumpla con los fines establecidos.

de los fines prestacionales de la Además, es evidente que la mano


administración[5]. de obra es un recurso público
cuantificable. Ya que el valor de
12 Ahora bien, ¿es posible que la la mano de obra se determina
mano de obra se interprete como a partir del dinero que habría
caudal público? Si se entiende que gastado el funcionario público
el caudal público es un recurso en la remuneración de los traba-
con valoración económica que jadores que debió contratar[6]. De
se encuentra a disposición de la esta manera, no es que se cosifique
administración pública es claro a los empleados públicos, sino
que se objetiviza el valor de su
trabajo[7]. Lo antes dicho puede ser
expresado a través del siguiente
3 cf. MUÑOZ CONDE, Francisco. Dere-
cuadro:
cho Penal Parte Especial. Valencia Tirante
lo Blanch, 2007, p. 999.
4 ABANTO VÁSQUEZ, Manuel. Los de-
litos contra la administración pública en
el Código Penal peruano. Lima: Palestra, 6 CASTRO MORENO, Abraham. La mal-
2003, p. 349. versación de caudales en el código penal
5 MORALES GARCÍA, Oscar. Los deli- de 1995. Valencia: Tirant lo Blanch, 2011,
tos de malversación. Navarra: Aranzadi, p. 163.
1999, p. 223. 7 Ibídem.
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Supuesto atípico: guiente, aquellos supuestos


como el que nos ocupa, en el
que se utiliza un empleado
municipal, en horas en que
debe prestar sus servicios al
Funcionario público El funcionario
requiere servicio "X" El servicio "X" tiene público gasta S/. "Y"
para satisfacer un el valor de S/. "Y" para contratar el
servicio "X"
Ayuntamiento, en menes-
interés privado
teres y tareas en beneficio
particular”[8].

Asimismo, Manual Abanto


reconoce que el artículo 387° del
Código Penal incluye dentro
Supuesto de Peculado por uso
del supuesto de utilización de
uso de mano
caudales públicos el caso en el
de obra: que el funcionario público destina
temporalmente la mano de obra
Funcionario público El funcionario públi-
co utiliza la mano de
de un servidor público a su cargo
requiere servicio "X"
para satisfacer un
El servicio "X" tiene
el valor de S/. "Y"
obra de un servidor
público a su cargo y
para cumplir determinado fin de
interés privado se ahorra el S/. "Y" carácter privado[9]. 13
En conclusión, resulta positivo que
la Corte Suprema haya realizado
una interpretación a través de la
cual incluye dentro los supuestos
La mano de obra como caudal del peculado el uso de la mano de
público ha sido ampliamente obra de un servidor público para
reconocida por la jurisprudencia satisfacer intereses privados. Esta
española a través de su delito interpretación es coherente con el
de malversación. A manera de sentido prohibitivo del artículo
ejemplo, el Tribunal Suprema 387° y permite que el Derecho
español ha señalado en su penal responda ante este tipo de
sentencia del 18 de marzo de 1994 casos.
lo siguiente:
“(…) se deben conceptuar
como caudales públicos 8 Ídem, p. 165.
cualquier bien o fuerza de 9 ABANTO VÁSQUEZ, Manuel. Ob. Cit.
trabajo, incluidos, por consi- p. 345.