Práctica profesional en enfermería.

Algunos aspectos legales

La práctica en enfermería se nos representa normalmente como una "buena

praxis". No se nos da por pensar a priori que podemos incurrir en una “mala
praxis” (mala práctica). Esto es algo que jamás va a ocurrirnos, algo que sólo les
pasa a los “malos enfermeros”.

Pero la realidad nos indica que la mala praxis lamentablemente es bastante

común en la población de enfermería del mundo y Argentina, por supuesto, no
escapa a esta realidad, sino que las condiciones de trabajo y los recursos que se
disponen para el desempeño habitual de la tarea nos ponen en situación de
riesgo permanente.

Últimamente el tema se viene instalando a partir de diversas situaciones, una de

ellas es la abundancia de juicios por "mala praxis médica" contra personal médico
que, en algunos casos, involucra también directa o indirectamente al personal de
enfermería.

Esto puede suceder por verse directamente involucrados los enfermeros y otros
profesionales en el hecho, o bien porque el abogado defensor del médico o de la
institución demandada intenta deslindar responsabilidades volcándolas en la
"supuesta negligencia del personal de enfermería" —recordar el caso de famoso y
mediático cirujano plástico ex esposo de vedette, declarado culpable en primera
instancia, que intentó salvarse culpando a la enfermera del sanatorio—
(Excelsitas).

En segundo lugar, el profesional de enfermería puede cometer per se hechos de

mala praxis por los cuales deberá responder.
Por otra parte, la plena vigencia de las leyes (nacionales y/o provinciales) del
ejercicio de la enfermería, que nos ha liberado de la tutela médica (recordar que
por la ley 17.132 éramos personal de colaboración del médico y del odontólogo) y
que nos otorga autonomía, implica como corresponde asumir responsabilidades
en función de las nuevas competencias que hemos incorporado como profesión.

En consecuencia, voy a intentar hacer algunas aproximaciones a cuestiones

legales empezando por hablar de la responsabilidad profesional.

Para que exista responsabilidad profesional debe existir en primer lugar un DAÑO.
Este daño debe tener una relación de causalidad adecuada con la conducta del
enfermero o profesional interviniente, y por último que esta conducta sea
CULPOSA, es decir que el enfermero haya actuado con IMPERICIA,
NEGLIGENCIA, o IMPRUDENCIA.

El DAÑO es el deterioro que sufre una persona en su patrimonio (daño

patrimonial) así como toda lesión causada en sus sentimientos (daño moral).
Puede ser actual o futuro. El DAÑO es uno de los elementos esenciales para
pretender una indemnización económica.

Puede ser producido tanto por una conducta (ACCIÓN) del profesional o por la no
aplicación del tratamiento debido (OMISIÓN).

La prueba del daño debe ser aportada por el damnificado (quien sufrió el daño)
que debe probar, no sólo la existencia de éste, sino también su grado o cuantía. Si
esto es de difícil cálculo puede ser suplido por la PRUDENTE ESTIMACIÓN
JUDICIAL (la aplica el juez).

INDEMNIZACIÓN: Es la valoración en dinero de la totalidad del daño que el

responsable debe satisfacer a favor del damnificado.
RELACIÓN DE CAUSALIDAD: Debemos tener en cuenta que la obligación
asumida por los enfermeros deviene de las competencias e incumbencias que le
fija la ley. Está obligado a realizar las prestaciones (MEDIOS) pero no tiene
obligación de RESULTADOS. O sea que sus actividades procuran la curación del
enfermo, asumiendo el compromiso de aplicar todo su conocimiento en favor del
paciente.

Debe actuar en forma diligente (cuidado y actividad en ejecutar una cosa,

prontitud, agilidad y prisa) asumiendo una conducta normal que pretenda o tienda
a alcanzar la curación.

El fracaso o ausencia de éxito no significa que no se cumpliera la

obligación si el profesional actuó con una razonable diligencia. La única
forma de demostrar el incumplimiento del profesional es probando su
culpa.

CONDUCTA CULPOSA

La culpa en el cumplimiento de una obligación consiste en la omisión de aquellas

actividades que exigiera la naturaleza de obligación (cuidados de enfermería). La
conducta culposa será siempre el resultado de una comparación entre lo hecho
y lo que habría debido hacer para actuar correctamente.

Esta comparación debe hacerse siempre para CADA CASO EN PARTICULAR y

teniendo en cuenta:
a) lo actuado,
b) la persona,
c) las circunstancias de tiempo y lugar,
d) el conocimiento.
Cuando practicada la comparación, surge un reproche (reconvención) estamos en
presencia de una conducta culpable.

Si bien la ACTUACIÓN CULPOSA supone un comportamiento reprochable o un

error de conducta, ésta carece o está exenta siempre de MALICIA (maldad).

Según la interpretación judicial de la culpa en tareas médicas o afines, ésta asume

distintas formas que pueden caracterizarse por IMPERICIA, IMPRUDENCIA O
NEGLIGENCIA.
IMPERICIA: es la carencia de sabiduría, de conocimientos técnicos, experiencia o
habilidad en el ejercicio profesional.

IMPRUDENCIA: es el acto realizado con ligereza, sin tener en cuenta los

recaudos necesarios. Es la conducta contraria a lo que el buen sentido aconseja.

NEGLIGENCIA: es la falta de diligencia debida o del cuidado necesario en el

hecho de la conducta adoptada.

De todo esto surge que cuanto mayor es la experiencia o prestigio del actuante,
mayor será su responsabilidad.

En muchos casos se puede determinar con certeza la relación entre la causa que
produjo el daño a la salud del paciente, pero también se pueden llegar a
establecer claramente las omisiones (cuidados no realizados) como causal de
daños.

RESPONSABILIDAD

Las responsabilidades emergentes de la práctica de enfermería son de tipo

contractual porque se desarrollan en una institución que CONTRATA con el
paciente, o bien, en la actividad independiente se establece un contrato escrito o
verbal entre enfermero y paciente.

Cuando la atención se brinda en ausencia de todo contrato y se incurre en

culpa, la responsabilidad es extracontractual.

La diferencia entre ambas es de gran importancia en cuanto a la responsabilidad,

el plazo de la prescripción, la prueba y la ley aplicable.

HISTORIA CLÍNICA
Es el legajo personalizado del paciente y la constancia escrita de su estado, las
comprobaciones efectuadas, los tratamientos y su evolución.

No debe presentar omisiones o irregularidades. Debe ser precisa, correcta, actual y

completa.

Si bien es redactado unilateralmente (por los profesionales actuantes), es el

documento que acredita, en principio, lo sucedido con el paciente.

Debemos tener muy en claro que la hoja de enfermería es parte de la Historia

Clínica del paciente, de ahí la importancia que tiene un adecuado registro de
observaciones, procedimientos, prescripciones médicas realizadas,
observaciones, etc., dado que puede representar prueba importantísima para
causas administrativas o judiciales.

EL CONSENTIMIENTO
El paciente no puede ser sometido a tratamientos o intervenciones sin haber dado
previamente su consentimiento. Si su estado no lo permite, debe solicitárselo a
sus parientes más próximos. Si la urgencia del caso no lo permite, únicamente en
ese caso se debe prestar asistencia sin la conformidad.
Comentario: Considero importante tener en cuenta que ese consentimiento
debiera ser previa debida información, o sea que el paciente y/o familiar sean
debidamente informados y se verifique que hayan comprendido perfectamente
todos los riesgos que implica el tratamiento propuesto.

SÍNTESIS
 La relación enfermería/paciente es de naturaleza contractual.

 La actividad de enfermería constituye una obligación de medios.

 La responsabilidad culposa de enfermería puede configurarse por impericia,

imprudencia o negligencia.

 El enfermero o la institución deben reparar las consecuencias de sus actos

culposos ya sea por acción, omisión o incumplimiento de los deberes de
seguridad y garantía.

 La culpa de enfermería compromete la responsabilidad del establecimiento.

 El enfermero responde por sus auxiliares y personal a cargo.

La institución responde por los hechos de todos y por sus propias faltas derivadas
de su deber de asistencia, cuidado y provisión de elementos.

RECOPILACIÓN DE ARTÍCULOS DEL CÓDIGO PENAL RELACIONADOS CON

LA PRÁCTICA DE LA ENFERMERÍA

Lic. Rubén Gasco

De la lectura del Código Penal de la República Argentina he extraído aquellos

artículos que considero podrán aparecer con mayor frecuencia durante la práctica
de la enfermería. Esta selección la he realizado a partir de mi experiencia
profesional asistencial, de conducción y de mi pasaje por la Dirección Nacional de
Control del Ejercicio Profesional del Ministerio de Salud de la Nación. Según
nuestro criterio son de conocimiento obligatorio para todo profesional de la
enfermería.
 CONDENACIÓN CONDICIONAL

Art. 26. En los casos de primera condena a pena de prisión que no exceda de 3
años, será facultad de los tribunales disponer en el mismo pronunciamiento, que
se deje en suspenso el cumplimiento de la pena. Esta decisión deberá ser
fundada, bajo sanción de nulidad, en la personalidad moral del condenado, su
actitud posterior al delito, los motivos que lo impulsaron a delinquir, la naturaleza
del hecho y las demás circunstancias que demuestren la inconveniencia de aplicar
efectivamente la privación de la libertad... (sigue el art.).

Comentario: Este artículo tiene directa relación con el art. 84 (Ver) dado que
este último fue modificado —anteriormente la pena máxima llegaba a 3 años— , lo
que lo convertía en excarcelable. La modificación lo elevó a 5 años, por lo tanto un
enfermero que cometiere un homicidio culposo, correrá riesgos reales de ir
"físicamente" a prisión si recibiere una condena que superara los tres años.

 REPARACIÓN DE PERJUICIOS

Art. 29. La sentencia condenatoria podrá ordenar: 1) La indemnización del daño

material y moral causado a la víctima, a su familia o a un tercero, fijándose el
monto prudencialmente por el juez en defecto de plena prueba (...) 3) El pago de
costas. 4) Cuando la reparación civil no se hubiese cumplido durante la condena o
cuando se hubiese establecido a favor del ofendido o de su familia una pena de
indemnización, el juez, en caso de insolvencia, señalará la parte de los salarios del
responsable que debe ser aplicada a esas obligaciones, antes de proceder a
concederle la libertad condicional.
Art. 31. La obligación de reparar el daño es solidaria entre todos los
responsables del delito.
 IMPUTABILIDAD

Art. 34. NO SON PUNIBLES (...) 3) El que causare un mal por evitar otro mayor
inminente a que ha sido extraño (...) 5) El que obrare en virtud de obediencia
debida.

 DELITOS CONTRA LA VIDA

Art. 79. Se aplicará reclusión o prisión de 8 a 25 años, al que matare a otro,

siempre que en este Código no se estableciere otra pena.

Art. 84. Será reprimido con prisión de 6 meses a 5 años e inhabilitación especial
en su caso, por 5 a l0 años, el que por su imprudencia, negligencia, impericia
en su arte o profesión o inobservancia de los reglamentos o de los deberes
de su cargo, causare a otro la muerte.

ARTICULO MODIFICADO en 1995 anteriormente la pena de prisión era de

hasta 3 años.

COMENTARIO. Inobservancia de los reglamentos o de los deberes a su cargo,

puede derivar desde los que fija la ley de ejercicio de la enfermería, hasta
normas de procedimientos del lugar de trabajo, o fijadas por las autoridades
competentes —resoluciones de Ministerio o Secretaría de Salud entre otras.

Art. 85. El que causare un aborto será reprimido: 1) reclusión o prisión de 3 a 10

años, si obrare sin consentimiento de la mujer. Podrá elevarse hasta 15 años, si el
hecho fuere seguido de la muerte de la mujer. 2) (...) 1 a 4 años si obrare con
consentimiento de la mujer. Si fuera seguido de muerte 6 años de pena.
COMENTARIO. El inciso 2 es aquel que suponemos podría verse involucrado
personal de enfermería.

Art. 86. (...) además de las penas del art. anterior sufrirán inhabilitación especial
por doble tiempo que el de la condena: los médicos, parteras, cirujanos o
farmacéuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar el aborto o
cooperaren a causarlo.

El aborto hecho por un médico con el consentimiento de la mujer no es

punible si: 1) si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la
salud de la madre y este peligro no puede ser evitado por otros medios. 2) Si el
embarazo proviene de una violación o de un atentado al pudor cometido sobre
una mujer idiota o demente.

En este caso el consentimiento de su representante legal deberá ser requerido

para el aborto.

Art. 88. Será reprimida con prisión de 1 a 4 años, la mujer que causare su propio
aborto o consintiere que otro se lo causare. La tentativa de la mujer no es punible.

CAPÍTULO II – LESIONES

Art. 94. Se impondrá prisión de 1 mes a 2 años o multa e inhabilitación especial

por 1 a 4 años al que por imprudencia o negligencia por impericia en su arte o
profesión o por inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo
causare a otro un daño en el cuerpo o la salud.

CAPITULO VI – ABANDONO DE PERSONAS

Art. 106. El que pusiere en peligro la vida o salud de otro, sea colocándolo en
situación de desamparo, sea abandonado a su suerte a una persona incapaz
de valerse y a la que deba mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya
incapacitado, será reprimido con prisión de 6 meses a 3 años. La pena será de
reclusión o prisión de 3 a 6 años si a consecuencia del abandono resultare un
grave daño en el cuerpo o la salud de la víctima. Si ocurriere la muerte la pena
será de 3 a 10 años de reclusión o prisión.

Los enfermeros debemos pensar qué grado de vinculación puede existir

entre el abandono de la guardia y este tipo de delitos.

Art. 108. Reprimido con multa el que encontrando perdido o desamparado a un

menor de 10 años o a una persona herida o inválida o amenazada de un peligro
cualquiera, omitiere prestarle el auxilio necesario, cuando pudiere hacerlo sin
riesgo personal o no diere aviso inmediatamente a la autoridad.

VIOLACIÓN Y ESTUPRO

Art. 119. Será reprimido con reclusión o prisión de 6 a 15 años el que tuviere
acceso carnal con persona de uno u otro sexos en los casos siguientes: 1)
Cuando la víctima fuere menor de 12 años. 2) Cuando la persona se hallare
privada de razón o de sentido o cuando por enfermedad o cualquier otra
causa no pudiere resistir.

COMENTARIO 1. Se entiende por acceso carnal al acto de penetración

sexual. -
COMENTARIO 2. Un enfermero fue condenado por este tipo de delitos y un
importante cirujano plástico de la ciudad de Córdoba fue denunciado por un
caso similar.
Art. 120. (...) 3 a 6 años cuando la víctima fuera mujer honesta mayor de 12 y
menor de 15 años (...).
CORRUPCIÓN, ABUSO DESHONESTO Y ULTRAJES AL PUDOR

Art. 127. Prisión de 6 meses a 4 años al que abusare deshonestamente de

persona de uno u otro sexo, concurriendo alguna de las circunstancias del art.
119, sin que haya acceso carnal.

Invitamos a pensar que toda aquella práctica de enfermería vinculada con la

genitalidad de los pacientes debe realizarse con el mayor de los cuidados y
profesionalidad. Recordemos que tanto pacientes como familiares pueden
llegar a interpretar erróneamente esas prácticas. De hecho ha habido
denuncias contra personal de enfermería, que prosperaron ante la justicia.

TÍTULO V – DELITOS CONTRA LA LIBERTAD

VIOLACIÓN DE SECRETOS

Art. 156. Multa e inhabilitación especial por 6 meses a 3 años el que teniendo
noticia, por su estado, oficio, empleo o profesión o arte de un secreto cuya
divulgación pueda causar daño, lo revelare sin justa causa.

Comentario. El hecho de ser inhabilitado para el ejercicio de la enfermería

significa el despido con justa causa (sin derecho a percibir ningún tipo de
indemnización).

CAPÍTULO IV – DELITOS CONTRA LA SALUD PÚBLICA

Art. 202. Será reprimido con reclusión o prisión de 3 a 15 años el que propagare
una enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas.
REFLEXIÓN. ¿Qué debería hacerse cuando un paciente portador de enfermedad
contagiosa sabedor de su patología y de los riesgos que significa para un tercero
(caso enfermedades de trasmisión sexual, VIH u otra) contagia a otras personas?

Art. 203. Si lo anterior fuera cometido por imprudencia o negligencia o por

impericia en el propio arte o profesión o por inobservancia de los
reglamentos u ordenanzas se impondrá multa si no resultare enfermedad o
muerte alguna de alguna persona y prisión de 6 meses a 2 años si resultare
enfermedad o muerte.

Art. 208. Será reprimido con prisión de 15 días a 1 año: 1) El que sin título o
autorización para el ejercicio de un arte de curar o excediendo los límites de su
autorización anunciare, prescribiere, administrare o aplicare habitualmente
medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo o cualquier medio destinado al
tratamiento de las enfermedades de las personas, aun a título gratuito. 2) El que
con título a autorización anunciare o prometiere la curación de enfermedades a
término fijo o por medios secretos o infalibles. 3) El que con título o habilitación
prestare su nombre a otro que no tuviere título o autorización para que ejerza los
actos a que se refiere el inc. 1 de este artículo.

CAPÍTULO III: USURPACIÓN DE AUTORIDAD, TÍTULOS U HONORES.

Art. 246. Será reprimido con prisión de 1 mes a 1 año de inhabilitación especial
por doble tiempo. 1) El que asumiere o ejerciere funciones públicas sin título o
nombramiento expedido por autoridad competente. 2) (...) 3) El funcionario público
que ejerciere funciones correspondientes a otro cargo.

Art. 247. Será reprimido con multa el que públicamente llevare insignias o
distintivos de un cargo que no ejerciere o se arrogare grados académicos, títulos
profesionales u honores que no le correspondieren.