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Parentesco

Derecho Privado
VI (Derecho de
Familia)
Parentesco
Es el vínculo jurídico existente entre personas en razón de la naturaleza, las
técnicas de reproducción humana asistida, la adopción y la afinidad.

Definición. Clases. Parentesco por consanguinidad, por


afinidad y derivado de la adopción
Son cuatro las clases de parentesco:

 Por naturaleza: es el que existe entre dos personas, una de las cuales
desciende de la otra o ambas de un antecesor común.

 Por técnicas de reproducción humana asistida: “El Código permite la


fertilización con material genético de la pareja o de la persona que
pretende alcanzar la maternidad o paternidad a través del uso de las
técnicas, como así también de material de donante anónimo”
(Kemelmajer, 2014, pág. 8). En este caso, el parentesco se crea en base a
la voluntad procreacional.

 Por afinidad: es el que vincula a una persona con los parientes


consanguíneos o adoptivos de su cónyuge (pero no existe parentesco
entre los parientes consanguíneos de uno u otro cónyuge, ni existe
parentesco entre cónyuges).

 Adoptivo: existente entre adoptante y/o adoptantes y adoptado


(adopción simple, adopción de integración) o entre el adoptado y sus
parientes y los consanguíneos y afines de los adoptantes (en la adopción
plena).

El parentesco por adopción se origina en una sentencia judicial que constituye


un vínculo jurídico familiar similar o igual al que surge de la filiación
consanguínea establecida.

Cómputo del parentesco. Grado, línea, tronco y rama


La proximidad del parentesco se establece por líneas y grados (art. 53 CCCN).

La proximidad del parentesco constituye uno de los más sólidos fundamentos de


la organización socio familiar y supone la medida del afecto presunto de las

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personas aplicando la vieja idea de que el afecto desciende prioritariamente,
luego asciende y por último se extiende.

Línea: es la serie no interrumpida de grados (art. 531 CCCN).

Hay dos clases de línea: línea recta, que es la que une a los ascendientes y los
descendientes, y línea colateral, que es la que une a los descendientes de un
tronco común (art. 532 CCCN).

Tronco: es el grado de donde parten dos o más líneas, es decir el antecesor


común de dos parientes colaterales (art. 531 CCCN).

Rama: es cada una de las líneas que parten del tronco por relación a su origen
(art. 531 CCCN).

Mientras en la línea recta no hay un grado que marque el fin del parentesco, en
la línea colateral existe un hito divisorio del parentesco jurídico y la familiaridad
biológica. En general, puede decirse que, entre los colaterales, el límite más
característico reconocido en doctrina para fijar el cese del parentesco es el
cuarto grado.

Los vínculos naturales que exceden el grado límite del parentesco emplazan a las
personas en la situación de simples familiares, categoría extrajurídica pues
carece de relevancia para el derecho. Son los que comúnmente llamamos
“parientes lejanos”.

Es decir que, en la línea colateral, más allá del cuarto grado no hay efecto jurídico
(no hay vínculo jurídico, lo que hay es familiaridad).

Colaterales más próximos

Los hermanos se diversifican en bilaterales y unilaterales según tengan ambos


progenitores en común o sólo compartan un progenitor. Los hermanos
bilaterales proceden de los mismos padres.

Los hermanos unilaterales proceden de un mismo ascendiente en primer


grado, difiriendo en el otro.

Los hermanos bilaterales se llaman también hermanos carnales o hermanos de


doble vínculo. Por su parte, los hermanos unilaterales se denominan también
medios hermanos o hermanos de vínculo simple.

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Comienzo y fin del parentesco

Parentesco: vinculo jurídico (se evidencia en los efectos que produce) en virtud
del cual una persona está obligada con respecto a otra.

Comienza con la concepción y se prueba con el reconocimiento, la inscripción en


la partida.

Finaliza: el consanguíneo o por naturaleza, nunca. Pero sí en la adopción plena,


ya que se extingue y pasa l parentesco adoptivo.

Por afinidad: por muerte y divorcio, subsistiendo en los casos de impedimentos


para contraer matrimonio.

Efectos jurídicos del parentesco


Civiles

 Es base de los impedimentos matrimoniales (art. 403 inc. a, b y c).

 Es fuente de la obligación alimentaria (arts. 537, 538).

 Es fuente de la vocación sucesoria ab intestato (art. 2424).

 Otorga el derecho a oponerse a la celebración del matrimonio (art. 411


inc. b).

 Confiere legitimación activa para la promoción de la acción de nulidad del


matrimonio (arts. 424, 425).

 Confiere legitimación activa para la restringir la capacidad o declarar la


incapacidad (art. 33) y para solicitar la inhabilitación por prodigalidad (art.
48).

 Impone la obligación de denunciar la orfandad o la vacancia de la tutela


bajo sanción del derecho de privación de ésta (art. 111).

 Otorga el derecho al beneficio de competencia (art. 893).

 Inhabilita al oficial público para actuar como tal en los asuntos en que
están interesados sus parientes dentro del cuarto grado o segundo de
afinidad (art. 291).

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 Inhabilita para ser testigos en los instrumentos públicos a los parientes del
oficial público dentro del cuarto grado y segundo de afinidad (art. 295 inc.
d).

 Inhabilita para ser testigo de un testamento por acto público a los


ascendientes, los descendientes del testador (art. 2481).

 Legitima para requerir la simple ausencia (art. 80) y también para requerir
la declaración de ausencia con presunción de fallecimiento (art. 87).

 Fundamenta el derecho de comunicación (art. 555).

Penales

En el campo del derecho penal, el parentesco obra de tres maneras diferentes:


como agravante de ciertos delitos, como eximente de responsabilidad y como
elemento integrante de la figura delictiva.

 Como agravante de los delitos de homicidio, homicidio en estado de


emoción violenta, lesiones violación, corrupción y prostitución, abuso
de armas, estupro, abuso deshonesto, y privación ilegítima de la libertad.

 Como eximente de responsabilidad: por hurtos, defraudaciones o daños


entre ascendientes, descendientes, afines en línea recta y entre hermanos
o cuñados que viviesen juntos y por el encubrimiento de parientes.

 Como elemento integrante de la figura delictiva: en el caso del delito de


incumplimiento de los deberes de asistencia familiar.

Procesales

El parentesco puede operar como causal de recusación y excusación de


magistrados y funcionarios judiciales. También impide el ofrecimiento como
testigos de parientes consanguíneos y afines en línea recta.

Alimentos
Conforme la Real Academia Española, los alimentos son toda “prestación debida
entre parientes próximos cuando quien la recibe no tiene la posibilidad de
subvenir a sus necesidades” (2012, http://goo.gl/4iGUCr).

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En todas las legislaciones modernas existe un derecho a exigir y obtener
prestación alimentaria y su correlativa obligación de prestarla. Es una exigencia
de carácter moral y equitativo. Si bien la obligación alimentaria tiene
fundamento en el interés individual, es innegable que el desarrollo y el origen
del derecho de alimentos es también una cuestión de interés público y que, por
razones de solidaridad de sangre y de vínculo parental, debe hacerse cargo a los
más estrechos miembros de la familia.

Diversidad de categorías alimentarias: según sus


orígenes, según sus fundamentos, según su naturaleza
jurídica
Una primera gran clasificación distingue alimentos de fuente legal y alimentos de
fuente negocial.

 Alimentos legales

Dentro de los alimentos legales se diferencian los que están fundados en razones
de solidaridad de los que están fundados en otros motivos, por ejemplo el deber
de gratitud, la donación o el deber de resarcir el daño injustamente sufrido.

La mayoría de los alimentos ex lege tienen naturaleza jurídica familiar


extrapeculio y carácter asistencial. La raíz o principio esencial en que estriban es
la solidaridad familiar (paternal, parental, conyugal) o la solidaridad
cuasifamiliar, y su fundamento legal es el vínculo paterno-filial o los distintos
nexos parentales, o bien el ligamen matrimonial y determinadas relaciones
cuasifamiliares (como las relaciones protectrices pupilares o las posdivorciales).

También existen cargas alimentarias que pesan sobre la comunidad en general


(Estado, sociedad, acreedores) que reconocen como su razón última a la
solidaridad social o humana.

 Alimentos negociales

Frente a los alimentos de origen legal, se ubican los alimentos negociales, que,
basados en la autonomía de la voluntad, nacen del convenio o del testamento y,
como en cualquier deuda patrimonial, se rigen por las estipulaciones del acto
jurídico que los generó y, subsidiariamente, por las reglas genéricas de los
créditos comunes.

El estatuto de cada una de las diversas categorías alimentarias está determinado


por la naturaleza jurídica de la respectiva relación, según su origen y

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fundamento, y atendiendo, en ciertos casos, a la plenitud o relajamiento del
vínculo. Así:

o Los alimentos a favor de los hijos menores no emancipados se


rigen por las disposiciones específicas contenidas en el título De la
responsabilidad parental.

o La reglamentación de los alimentos entre cónyuges.

o La asistencia alimentaria entre parientes. Los alimentos que


impone la gratitud están escuetamente reglamentados en el título
contractual de las donaciones.

o Los alimentos resarcitorios responden a los principios


patrimoniales referidos al resarcimiento de los daños.

o Por último, las controversias sobre alimentos negociales se


resolverán según las normas del Derecho Civil patrimonial propias
de las convenciones o contratos o de los testamentos.

Cargas o restricciones alimentarias que pesan sobre los


acreedores
Conforme la ley 14.443, los salarios, jubilaciones y pensiones que superen los
5.000 pesos solo pueden ser embargados hasta el 20% mensual. Sin embargo,
estos límites no rigen para cobrar cuotas alimentarias (Bossert y Zanoni, 2007).

Asimismo, cabe destacar que ese porcentaje del salario, es en base al sueldo
neto, es decir el que surge una vez hechas las deducciones correspondientes de
ley.

Régimen legal de cada categoría alimentaria


Siguiendo a Fanzolato (2007), presentamos el siguiente de categorías
alimentarias.

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Por el origen Fundamento Naturaleza Normas legales que lo reconocen

- Iure paternitatis maternitatis

(responsabilidad parental)

Alimentos familiares - Iure coniugii


– asistenciales.
Solidaridad parental o - Iure sanguinis
conyugal
- Iure affinitatis

- Iure adotionis

Alimentos cuasi - Iure protectionis


familiares
asistenciales Iure cuasi
familiae.
- Iure divortium
Solidaridad
cuasiparental -
DEBER DE SOLIDARIDAD posconyugal

Cargas o restricciones - Asumidas por el Estado: instrucción primaria y en


ALIMENTOS alimentarias que otros niveles, pensiones a la vejez, guarderías,
pesan sobre la atención hospitalaria, servicios fúnebres, planes
LEGALES comunidad por jefes y jefas, comedores escolares.
razones de solidaridad
ex lege
social. - A cargo de los acreedores:

a) Inembargabilidad de sueldos, jubilaciones y


pensiones

b) Ropas y muebles indispensables para uso


personal de la familia e instrumentos necesarios
para la profesión, arte u oficio

c) Prieccion de la vivienda familiar. Afectación


Vivienda única (Const. Pcia de Cba, art. 58.-)

Alimentos iure - Deber de gratitud del donatario


DEBER DE GRATITUD donationis

Alimentos Reparan el daño alimentario injustamente


resarcitorios causado o sufrido.-

DEBER DE RESARCIR EL Ex damni


DAÑO INJUSTO
Alimenta ex delicto o
quasi ex delicto

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-Libertad contractual

ALIMENTOS
Alimentos
NEGOCIABLES Ex AUTONOMIA DE LA
convencionales
hominum VOLUNTAD
dispositione
Alimentos
testamentarios

Fuente: Elaboración propia en base a Fanzolato, 2007.

Deber alimentario derivado del


parentesco
Definición. Requisitos de exigibilidad. Prueba.
Beneficiarios y obligados. Contenido de la obligación
alimentaria
Se consideran comprendidos en la obligación alimentaria gastos ordinarios y
extraordinarios.

 Ordinarios: son los de subsistencia y vestuario.

 Extraordinarios: son los de enfermedad (asistencia médica, farmacia,


internaciones, intervenciones quirúrgicas, provisión de libros de estudio,
los funerarios por sepelio del alimentado). No comprende los gastos
superfluos provenientes del lujo, vicios, etcétera.

En los alimentos familiares, dado que su finalidad es satisfacer necesidades


vitales del hombre, asegurando a la persona los medios de subsistencia, resulta
esencial la indisponibilidad del derecho, porque la vida humana no está en la
esfera de los poderes dispositivos de nadie. Por ello, afirmamos que es un
derecho personal extrapeculio, que integra el ámbito del orden público
asistencial indisponible (Fanzolato, 2007).

Los arts. 537 a 554 del Código Civil y Comercial, bajo la denominación “Derechos
y obligaciones de los parientes”, se limitan a legislar exclusivamente sobre la
prestación de alimentos. En este sentido, el vínculo jurídico determinante del
parentesco establece una verdadera relación alimentaria, que se traduce en un
vínculo obligacional de origen legal que exige recíprocamente de los parientes
una prestación que asegure la subsistencia del pariente necesitado.

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Confirmando la naturaleza extrapatrimonial del derecho alimentario, nuestro
código enumera la mayoría de las características de los alimentos familiares. Así
“La obligación de prestar alimentos no puede ser compensada, ni el derecho a
reclamarlos o percibirlos, ser objeto de transacción, renuncia, cesión, gravamen
o embargo alguno. No es repetible lo pagado en concepto de alimentos”1.

Caracteres

El derecho a percibir alimentos -y la correlativa obligación de prestarlos- deriva


de una relación alimentaria legal de contenido patrimonial, pero cuyo fin es
esencialmente extrapatrimonial; la satisfacción de necesidades personales para
la conservación de la vida, para la subsistencia de quien lo requiere.

 Indisponible

Esta relación no está en la esfera de disponibilidad del individuo. El derecho


alimentario se le reconoce a la persona aun en contra de su voluntad, porque no
es un puro derecho que se concede en el exclusivo interés individual, sino
que se establece jurídicamente teniendo en cuenta el interés superior de la vida
humana, que debe ser asegurada y protegida.

 Irrenunciable

Los derechos concedidos en miras al orden público son irrenunciables. En esta


categoría están encuadrados los alimentos parentales que, por estar
fundamentados en razones de solidaridad familiar, hacen a la superior
organización del Estado, de la sociedad y de la familia. La irrenunciabilidad es una
forma de resguardar al individuo contra su propia ligereza o inexperiencia.

 Imprescriptible e intermitente

Si el derecho alimentario es irrenunciable, se impone admitir su


imprescriptibilidad, ya que la prescripción de la acción podría ser un instrumento
de renuncia no querido por la ley, con sólo dejar transcurrir el lapso de
prescripción.

Como el deber se actualiza toda vez que se conjugan las circunstancias que lo
hacen exigibles jurídicamente (necesidad de quien reclama, pudiencia del
obligado y vínculo familiar); y como, en principio, no procede reclamar la
satisfacción de urgencias alimentarias del pasado, la prescripción comenzaría
continuamente a correr en el momento presente, por lo que nunca puede
tenérsela por operada.

1 Art. 539 – Ley 26.994 – Código Civil y Comercial de la Nación Argentina.

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El derecho alimentario familiar es imprescriptible porque es un bien que no
integra el patrimonio de los sujetos relacionados. Esta afirmación requiere
distinguir entre el deber asistencial alimentario (que, en sí mismo y por su
naturaleza, no está sometido a ningún tipo de prescripción) del crédito por
atrasos en las mensualidades fijadas convencional o judicialmente.

 Inherente a la persona e intransmisibles

En los alimentos familiares ex lege, la obligación nace simultáneamente con el


estado de familia del cual se deriva, y permanece en latencia, haciéndose exigible
sólo cuando en los hechos se configuran las situaciones económicas que
fundamentan la demanda.

El derecho es inherente a la persona de cada uno de los sujetos de la prelación


asistencial porque es inseparable del estado (parental o conyugal).

El derecho a los alimentos futuros es incesible, pero se podrán ceder las cuotas
vencidas ya que se incorporaron al patrimonio del alimentado.-

 Inembargable e incompensable

Con relación a la inembargabilidad, propia de los alimentos legales, recordemos


que el sustento de la vida es el único destino de los alimentos; por ello quedan
fuera del contenido de la prenda común de los acreedores, siendo inembargables
e incompensables.

 Intransigible

La obligación alimentaria es inhábil para ser objeto de una transacción.

Parientes obligados

Los parientes se deben alimentos en el siguiente orden:

1. Los ascendientes y descendientes. Entre ellos estarán


obligados preferentemente los más próximos en grado.

2. Los hermanos bilaterales y unilaterales.

En cualquiera de los supuestos los alimentos son debidos por los


que están en mejores condiciones de proporcionarlos. Si dos o
más de ellos están en condiciones de hacerlo, están obligados por

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partes iguales, pero el juez puede fijar cuotas diferentes, según la
cuantía de los bienes y cargas familiares de cada obligado.2

“Entre los parientes por afinidad únicamente se deben alimentos aquellos que
están vinculados en línea recta en primer grado”3.

Nuestra ley reconoce el derecho y obligación alimentaria entre afines en primer


grado.

La relación alimentaria de los afines es subsidiaria del recíproco deber


alimentario de los esposos y entre consanguíneos; por ende, el afín requerido de
alimentos podrá excepcionarse alegando la existencia del cónyuge o de
consanguíneos pudientes del necesitado.

La jurisprudencia ha entendido que los parientes por afinidad sólo se deben


alimentos entre sí en caso de que no haya consanguíneos en condición de
prestarlos.

Requisitos de exigibilidad del débito alimentario: de los artículos 537 y


siguientes del CCCN surge que:

El derecho alimentario se hace exigible cuando en los hechos convergen


simultáneamente tres requisitos: a) vínculo familiar, b) necesidad de quien lo
solicita; c) pudiencia del obligado.

 a) Vínculo familiar

Se trata de un nexo de parentesco en la clase y grado que origina la obligación


alimentaria.

 b) Necesidad del accionante

El pariente que requiere alimentos deberá acreditar su situación carenciada, es


decir que no está en condiciones de atender, en todo o en parte, a su propio
sostén.

En otras palabras, el pariente que demanda alimentos debe probar que con el
producido de su trabajo no puede satisfacer las exigencias vitales, sea porque sus
ingresos son insuficientes o sea porque se encuentra desocupado sin su culpa:
por incapacidad, enfermedad, o porque en el lugar de su residencia existe una
elevada tasa de desempleo.

2 Art. 537 – Ley 26.994 – Código Civil y Comercial de la Nación.


3 Art. 538 del CCCN.

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 c) Potencialidad económica del requerido

Este presupuesto significa que el requerido por alimentos debe disponer de


medios o de recursos de tal envergadura que, además de permitirle satisfacer
prioritariamente sus necesidades personales, incluidas las del grupo familiar
conviviente, y los compromisos asumidos (pago de alquiler de su vivienda,
aranceles por educación de sus hijos, impuestos, etcétera), le hagan posible
atender a la alimentación del necesitado requirente.

Monto
El monto de la prestación parental puede ser fijado por acuerdo entre las partes
o por decisión judicial. Asimismo, siempre se tendrá en cuenta la necesidad del
alimentado y la pudiencia del alimentante. En lo legados de alimentos la cuantía
se suele fijar en el testamento.

Modos alternativos para satisfacer la obligación

“La prestación se cumple mediante el pago de una renta en dinero, pero el


obligado puede solicitar que se lo autorice a solventarla de otra manera, si
justifica motivos suficientes”4.

Forma y extensión de la sentencia. Modificación,


cesación, contribución
El Código Civil y Comercial de 2014 trajo aparejada una novedosa norma que
consagra el principio de retroactividad de la sentencia de alimentos. Así, “los
alimentos se deben desde el día de la interposición de la demanda o desde la
interpelación al obligado por medio fehaciente, siempre que la demanda se
presente dentro de los seis meses de la interpelación”5.

El deber alimentario puede ser objeto de aumento o reducción, por haber


variado las circunstancias del alimentado o alimentante luego de la sentencia.

Asimismo, se producirá el cese de la obligación alimentaria:

a) Si el alimentado incurre en alguna causal de indignidad.

4 Art. 542. Ley 26.994 – Código Civil y Comercial de la Nación.


5 Art. 548 – Ley 26.994 – Código Civil y Comercial de la Nación.

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b) Por muerte del obligado o del alimentado.

c) Cuando desaparecen los presupuestos de la obligación.

La pretensión de cese, aumento o reducción de alimentos


tramitarán por el procedimiento más breve que prevea la ley
local. 6

Derecho de comunicación
El derecho de comunicación busca mantener los vínculos afectivos entre
parientes, dotándolos del derecho de mantener adecuada comunicación con el
pariente con quien no se convive.

El art. 555 del Código Civil y Comercial establece:

Los que tienen a su cargo el cuidado de personas menores de


edad, con capacidad restringida, o enfermas o imposibilitadas,
deben permitir la comunicación de estos con sus ascendientes,
descendientes, hermanos bilaterales o unilaterales y parientes
por afinidad en primer grado. Si se deduce oposición fundada en
posibles perjuicios a la salud mental o física de los interesados, el
juez debe resolver lo que corresponda por el procedimiento más
breve que prevea la ley local y establecer, en su caso, el régimen
de comunicación más conveniente de acuerdo a las
circunstancias. 7

A su vez, a raíz de la reforma del Código Civil y Comercial, en el art. 556 se


establece que los beneficiarios del derecho de comunicación podrán ser todas
aquellas personas que puedan justificar un interés afectivo legítimo. Esta
reforma vino a contemplar lo que ya señalaba la doctrina, en el sentido que el
derecho debe serle otorgado a quienes pueden invocar un interés legítimo
basado en el interés familiar, por ejemplo los tíos del menor e incluso extraños
- no parientes- que mantienen con la persona a la que piden visitar un vínculo

6 Art. 554 – Ley 26.994 – Código Civil y Comercial de la Nación.


7 Art. 555 – Ley 26.994 – Código Civil y Comercial de la Nación.

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afectivo nacido de circunstancias respetables, como los padrinos de bautismo
(que determina, según el derecho canónico, el llamado parentesco espiritual). En
estos últimos supuestos, la visita puede ser autorizada si los representantes
legales de los menores o incapaces la impidieren sin razón justificada.

En el Código de Vélez no se preveía ninguna sanción ante el incumplimiento del


régimen comunicacional (antes, mal llamado régimen de visitas). En el actual
Código se prevé que el juez impongan al responsable del incumplimiento
reiterado del régimen comunicacional establecido, medidas razonables para
asegurar su eficacia (un ejemplo podría ser impedir que salga del país).

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Referencias

Bossert, G. y Zannoni, E. (2007). Manual de derecho de familia. Buenos Aires: Astrea.

Fanzolato, E. I. (2007). Derecho de Familia Tomo I. Córdoba: Advocatus

Kemelmajer, A. (2014). Las nuevas realidades familiares en Código Civil y Comercial


argentino de 2014. Revista Jurídica La Ley. Nº del 8 de octubre de 2014. Recuperado de
http://www.nuevocodigocivil.com/wp-content/uploads/2015/02/Las-nuevas-
realidades-familiares-en-el-Codigo-Civil-y-Comercial-argentino-de-2014.-Por-Aida-
Kemelmajer-de-Carlucci.pdf

Real Academia Española (2012) Alimento. Recuperado de:


http://lema.rae.es/drae/?val=Alimentos

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