pia! AB] CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPOBLICA Yop: MTUZGADO SUPREMO DE INVESTIGACION PREPARATORIA EXPEDIENTE £02-2018-"1" BaP. ‘CLAUDIA MARICELA ECHEVARRIA RAMIREZ IMPUTADO GUILLERMO AUGUSTO BOCANGEL WEYDERT DELITO : TRAFICO DE INFLUENCIAS AGRAVADA Y otro. AGRAVIADO —_: ESTADO PERUANO RESOLUCION NOMERO: TRES Lima, acia de actiembre de dos mil dieciocho. AUTOS, VISTOS Y OfDOS; proveyendo «1 medio téenico de defensa de excepcién de improcedencia de accién interpuesto por el imputady QUILLERMO AUGUSTO DOCANGEL WEYDERT, ca la investigacion preparatoria en su contra, por el delito de Trifleo de Influencias en su forma agravada y cohecho activo impropio, en agravio del Estado; y, CONSIDERANDO. § ARGUMENTOS DE LAS PARTES ASISTENTES A LA AUDIENCIA.- PRIMERO: La defensa técnica del imputado, sustent5 la excepcion de improcedencia de accién —escrito de fojas uno- en audiencia publica argumentando que deduce excepcién de improcedencia de accion regulada cen giliteral bj, del inciso 1, del articulo 6, del Codigo Procesal Penal. Seftala fos los divide en dos ambitos referidos a la imputacion, el 1 esta referido a los requisites comunes, en este-contexto, los. Ge mg argu (prim onasrheetace ” 1 wpeelead ag enact pes mpatememann rast cues aeoses Sesalcances de la excepcién de improcedencia de accién segin César San Martin Castro abarca tanto la tipicidad como la antijuricidad; siendo asi, su patrocinado actué conforme a los alcances dispuestos por las normas, el articulo 23 literal f del reglamento del Congreso de la Republica y en el jercicio legitimo de su cargo. Segin el literal *f del articulo 23 del reglamento del Congreso, los congresistas tiene la obligacién “De mantenerse en comunicacién con los ciudadanos y las organizaciones sociales con el objeto de conocer sus preocupaciones, necesidades y procesarlas de acuerdo a las normas vigentes, para lo cual se constituyen cinco dias laborables continuos al mes en la cizcunscripeién electoral de procedencia, individualmente 0 en grupo. Asimismo, deben atender las denuncias debidamente sustentadas y documentadas de la poblacion, fiscalizar @ las autoridades respectivas y contribuir a mediar entre Ios ciudadanos y sus organizaciones y los entes del Poder Bjecutivo, informando regularmente sobre su actuacién parlamentaria"; la representacién involuera actuar como intermediario con autoridades ejecutivas; asimismo, de conformidad con el numeral 8 del articulo 20 del Cédigo Penal, esta exento de responsabilidad penal “El que obra por disposicion de la ley, en cumplimiento de un deber 0 en el ejercicio legitimo de un derecho, oficio © cargo"; entonces la conducta desplegada por su patrocinada es socialmente adecuada y no antijuridica, nos encontramos en un supuesto de negociacién politica y seggin la doctrina nacional e internacional se trata de una conducta ‘adecuada, conforme al rol social de parlamentario; tenemos por ejemplo la informacién dada por RPP sobre las elecciones de mesa directiva del Congreso en el aio 2016, gano una lista conformada por diversas bancadas y para ello hubo negociacién politica multipartidaria y no se criminalizé; jgualmente, en Espafia hubo tes casos de negociacién politica segiin informaron los medios de comunicacién; por estos motivos, los hechos iepciten srBcon cao parte do nom oegpnsion pon basen eae ee eer th yentos especificos, existe una atipicidad relativa, para estos efectos cito ? se an6/mus; el eabecte aco eis encanta oss 2 icatipificado en el articulo 397 del Cédigo Penal, “El que, bajo cualquier modalidad, ofrece, da o promete donativo, ventaja o beneficio para que el funcionario 0 servidor piiblico realice u omita actos propios del cargo 0 empleo, sin faltar a su obligacién, sera reprimido con pena privativa de Hbertad no menor de tres ni mayor de cinco afios; inhabilitacion, segin corresponda, conforme a los incisos 1, 2 y 8 del articulo 36; y, con trescientos sesenta y cinco @ setecientos treinta dias-multa’; el representante del Ministerio Publico imputa la segunda modalidad, basicamente porque no se presenta el elemento del medio corruptor (donativo, promesa, beneficio o ventaja), el principio de legalidad penal permite al juzgador no interpretar de forma literal y evitar la ambigtiedad e indeterminacién de las conductas; la doctrina establece criterios respecto @ Jos medios corruptores, asi tenemos autores internacionales como Carlos Mir Puig y Miguel Polaino Navarrete quienes hacen alusién que dichos donativos, beneficios, promesa o ventaja deben ser de naturaleza econémica; también autores nacionales como James Reategui Sanchez quien refiere que Ja ventaja debe ser patrimonial y Ramiro Salinas Siccha debe tener nnaturaleza econémica 0 valorizada econémicamente; para Fidel Rojas Vargas, ventaja debe ser en términos patrimoniales 0 debe tener ‘equiparacién patrimonial; en el presente caso, su patrocinado habria ofrecido apoyo al congresista Mamani para la gestion de obras a cambio del ‘voto en contra del presidente Pedro Pablo Kuczynski, el beneficio para ‘Mamani seria el ofrecimiento de obras y para su patrocinado que se quede cen la Presidencia de la Republica Pedro Pablo Kuczynski; las obras no tienen contenido patrimonial directo 0 susceptible de valoracién patrimonial; solo cen el caso del cohecho active existe la disposicién que sea otra cualquier otra ventaja pero en este caso no es un tipo penal abierto sino que esta restringido a tener contenido patrimonial; sin embargo las obras no tienen ‘contenido patrimonial. Respecto al delito de trafico de influencias existen dos observaciones referidas a los medios corruptores y a al bien juridico protegido, si se trata de un caso judicial 0 administrativo; en cuanto al J, la redaccién legislativa del tipo penal no es abiertoVargas no debe tener contenido patrimonial pero por su naturaleza debe ser valorada econémicamente; en este caso, las obras no son medio corruptor, ‘el valor de una obra publica no es para beneficio personal sino de la colectividad; en el supuesto que el medio corruptar no es la obra pablica seria el votar a favor, también negamos que el voto como acto politico constituya un beneficio porque no tiene valor econémico, el voto esta regulado en el articulo 99 de la Constitueién Politica del Pera, segzin el cual “Los congresisias representan a la Nacién. No estan sujetos a mandato imperativo ni ainterpelacién. No son responsables ante autoridad ni 6rgano jjurisdiccional elguno por las opiniones y votos que emiten en el ejercicio de sus funciones, No pueden ser procesados ni presos sin previa autorizacion, del Congreso ode la Comisién Permanente, desde que son elegidos hasta un ‘mes después de haber cesatio en sus funciones, excepto por delto flagrante, ‘caso en el cual son puestos a disposicién del Congreso o de la Comision Permanente dentro de las veinticuatro horas, a fin de que se autorice o no la privacién de la libertad y el enjuiciamiento”; es decir, tienen Ia libertad para votar, tienen la discrecionalidad de formar su voluntad por lo que no ces medio corruptor; tampoco se trata de un caso judicial o administrativo, porque no se trata de un asuntolitigioso; en el delito de trfic de influencias no concurren el medio corruptor y que se trata de un caso judicial o administrative, Existen casos de negociacién que no es criminalizada como el caso de colaborador eficaz, In negociacién no anula la voluntad, Ja. convencién de naciones unidas hace referencia a provecho y este tiene contenido patsimonial; se efectian negociaciones para la votacién de las. Leyes y no ¢s delta, el mismo trato debe recibir respecto a la vacancia; por todos estos argumentos solicita se declare fundada la excepcién de improcedencia de accién y consecuentemente se sobresea el proceso. -Defensa Material: El investigado Guillermo Augusto no asistié a la audiencia, sBoUNDO.-Asu tum, el representane del Ministerio PUBIC afrme que Jy al eonatiten dlito; se mussza de acuerdo con lo sealado por tag neni aces mg er ona ‘tran ae hac aes tie hgensnsara nsedel Congreso respecto a que los sefiores congresistas tienen la facultad de negociar buscando siempre en beneficio del interés puiblico y la colectividad ‘empero, en el presente caso se debe observar las circunstancias de cémo se negocié y las prebendas que ofrecié el investigado para procurar obtener el voto parlamentario del congresista Mamani en contra de la vacancia del ex presidente Pedro Pablo Kuczynski. En relacién al delito de cohecho activo genérico, resalta que este tipo penal no exige necesariamente que el contenido del medio corruptor sea de cardcter patrimonial, es decir, el termino es siempre econdmico conforme lo hha sefialado la GRECO (Grupo de Estados Contra la Corrupcién}; en buena cuenta, la dadiva admite otro tipo de contenidos como los sexuales por ciemplo, Conforme la disposicién emitida por este Ministerio, la conducta desplegada ‘por el investigado se ajusta alo previsto y sancionado como delito de cohecho activo genérico-articulo 397 del Cédigo Penal-. Respecto al medio corruptor, ue seria el voto parlamentario, Ia convencién contra la corrupeién de las Naciones Unidas ratifiada por el Estado Peruano ha sefialado que el bbeneficio no necesariamente debe ser patrimonial sino que si requiere que sea indebido. Finalmente, del tipo penal de trifico de influencias agravada, 1a conducta del investigo Bocingel Weydert cumple todos y cada uno de los elementos tipicos del tipo penal, se acreditaria fehacientemente que éste se dio dentro de un proceso administrative como requiere el mencionado delito. En ‘consecuencia, solicita se declare infundada la excepeién. 2.1 Finalmente, el representante de la Procuraduria manifesté lo siguiente: Cito el literal f del Articulo 23 del reglamento del congreso, el cual determina, que “Los Congresistas tienen la obligacién de mantenerse en comunicacion con los ciudadanos y las organizaciones sociales con el objeto de conocer ‘sus preocupaciones, necesidades y procesarlas de acuerdo a las normas. vigentes, para lo cual se constituyen cinco dias laborables continuos al mes, cn la sivcunseripcién electoral de procedencia, individualmente o en grupo. ‘atender las denuncias debidamente sustentadas y {2 (ue) s Itdocumentadas de la poblacién, fiscalizar a las autoridades respectivas y contribuir @ mediar entre los cludadanos y sus organizaciones y los entes del Poder Ejecutivo, informando regularmente sobre su actuacién parlamentaria (..)"; hace énfasis en que la norma no promueve la realizacin de actos destinados a conseguir prvilegios para ninguna persona, © grupo, 2.1.1 Sigue la linea argumentativa de la defensa técnica, pues esta ofrecio como anexo el boletin parlamentario N. °8 de mayo de 2017, que expresa que “la norma es clara en sefialar que el congresista no es un facilitador ni intermediador de intereses particulares, de individuos © grupos, estableciendo que sus funciones cumplen respeto a la constitucién a la ley yal derecho. Ademés, refiere que existe la guia de gestion de la representacién politica, la cual a folios 98, en el acipite 7, sefiala que la finalidad de un cédigo de ética parlamentaria es la elaboracién de normas que regulan la conducta de los congresistas, abstenerse de efectuar gestiones ajenas a su labor parlamentaria ante entidades del Estado en el ejercicio de sus funciones, por lo que solo podri ejercer intermediaciones en el ejercicio de la representacién que le corresponde”, por lo tanto no podra cjercer para fines personales, amicales 0 familiares 2.1.2 Por otro lado, afirmé que todo ello no es un problema de hechos, no ces un problema de norma, es un problema de interpretacién y que bajo ese principio no se iré de la doctrina al hecho sino exactamente al revés, de los hechos que deberan subsumirse en el tipo penal, puesto que el investigado Bocangel habria offecido a su par el congresista Mois Colquehuanca su apoyo para que este efectue gestiones ante funcionarios del poder ejecutivo, @ efectos de conseguir la priorizacién de obras en su ‘2 Mamani regidn sugiriéndole incluso otras regiones del Peri. Y mas alin para que ello ea mas creible le dice le asegura que va almorzar con el ex presidente de la repiiblica Pedro Pablo Kucaynski. En razén de ello se encargaria de coordinar con un funcionario pulblice del Ministerio de Esonomia y Finanzas para qe ripe gu caso, para que atienda la ejecucién de sus proyectos, por lo que¥y asi poder materializar la pre-venda que le estaba ofresiendo, asi como también manejar la mesa directiva el tema de contratos de trabajadores y vigilantes, 2.1.9 En sintesia, lo que se desprende de esta conversacén que mantuvo ceste investigado con el congresista Mamani, el cual ratificé y corroboré que ‘esa conversacién si sucedié el 15 de marzo de 2018, en el fondo, estando al context que se estaba negociando en esa fecha la vacancia presidencial, por lo que el titulo de la negociacién era: voto por prebenda, compra de voto por prebenda. 2.1.4 Bn lo que respecta al delito de cohecho activo propin, el ofrecimiento de prebendas, el mismo hecho se subsume en los dos tipos penales, y, en razin de ello, menciona la presunta conducta delictiva: ‘si tu estas de acuerdo mariana desayunas con Alberto y en la tarde almuerzas con Pedro Pablo para que los compromises sean otra cosa, eso no es todo, hay un montén. de cosas que Puno necesita, siti quieres apoyar a Arequipaapoyas Arequipa, si hi quieres apoyar a Tacna apoyas a Tacna, en Tacna no hay nadie, por ejemplo, medio Tacna es puneno, por ejemplo, tu eres empresari, tu puedes expandirte donde quieras Moisés, estamos construyende dos colegios en. ‘Tacna, cuarenta millones en obras, no en plata, en obras, 10% va, 5%, son 2 millones de soles , 700 mil délares con esto te compras tu casa en la Molina”. De esta forma considera que estos offecimientos, estas prebendas, entendidas como donativo, ventaja, beneficlo concedidos en forma arbitraria, no siendo estas por mérito propio © por el esfuerzo realizado; siendo ello propuesto al congresista Mamani con la finalidad de motivar su interés a. efectos de determinar el sentido de su voto, voto que es entendido como acto propio de la funcién de congresista que debe estar al servicio del interés, general y del bien comin, Por consiguiente entiende que la labor de gestion de los congresistas existe, asi como también existe negociacion, por lo que ichos hechos de ninguna manera pueden ser de recibo, porque la. .cion debe ser realizada en defensa del interés cclectivo y no como: van me conseguir privilegios particulares 0 de grupos. amt hiner nea eSareae onset roses2.1.8 La desnaturalizacién del deber funcional de intermediacién parlamentaria que habria realizado el investigado Bocangel Weydert, priorizando intereses particulares en vez del interés general colectivo es 10 que origino que el mismo parlamento lo haya tipificado como delito, asi pues cel hecho de convencer @ otro colega, en este caso Mamani Colquehuanca a efectos de que este asuma una postura determinada, de que vote a favor de Ia no vacancia presilencial a cambio de recibir pre-vendas, hace que dicha conducta quede suksumida dentro del delito imputado, 2.1.6 Respecto de trifico de influencias, el acto de invocar, tener una influencia sobre un funcionario o servidor publico, en este caso, funcionarios del Poder Bjecutivo, este ofrecimiento de ejercer tal influencia en favor del interesado que era Mamani, a cambio de algo era, justamente de recibir, hacer dar o promeer para si o para un tercero donativo © promesa o cualquier otra ventaja o benefice. Por lo tanto tiene connotacién estrictamente patrinonial 1a ventaja que iba a recibir este funcionario pilblico que estaba puesto a presién o comprandole su voto. Considera que estos hechos no son atipicos tanto del articulo 400 como del 397 del Cédigo Penal, en razin de ello solicita que se declare infundada Ia excepcion deducida en cuanto. los dos extremos. § EXCEPCION DE IMPROCEDENCIA DE ACCION.- ‘TERCERO: El fundamento primario de las excepciones procesales previas radica en la conveniencia y necesidad de su planteamiento y resolucion antes de la entrada al jui ‘i se obligase al impatado a permanecer innecesariamente sujeto al proceso, >» para evitar las consecuencias que resultarian cuando existen circunstancias que autorizan a impedir -provisoria o definitivamente- la constitucién de la relacion juridica procesal. CUARTO: Para nucstro ordenamiento procesal penal, las excepciones son ‘mecanismos legales otorgadas al imputado para obstaculizar la accién penal, anulindola (en caso de existir alguna causal de extincién de la accién penal) o regyjartgando su tramitacion (en caso de existir algun error en la via 4 Hy Dr. HUGO NUWEZ JULCA 8 ‘og Ci Ee ‘gat nate api magn rere Geepeaee aca ono eee a owedarse sc ‘isolicita la autoridad judicial lo libere de la pretensién punitiva formulada cen su contra, QUINTO.-. Una d+ las excepciones establecidas por el Cédigo Procesal Penal vigente, es la de improcedencia de accién que tiende a extinguir la accién penal cuando se alega que los hechos denunciados no constituyen delito 0 no son justiciables penalmente, como lo establece el articulo 6, inciso b), del. Cédigo Procesal Penal. Es un medio de defensa técnico que tiene por cometido atacar el ejercicio de la accién penal para extinguirlo 0 anularlo, mediante su archivo definitive. Que el hecho no constltuya delta signifiea quet la conducta que se incrimina como delto no lo es dentro del ordenamiento ‘penal al momento de su comisién, que se trata de una cuestién de atipicidadt (atipicidad absoluta, 0 ausencia de alguno de los elementos del tipo penal, ‘cuando la conducta no concuerda con la descripciin tipica matena de proceso (atipicidad relativa)!; asi pues, por ser una excepcién de cardcter perentorio, se dirige a extinguir Ia relacion juridica procesal por falta de fundamento Juridico valido de la aceién penal ya promovida. Mediante su interposicion 1 6rgano decidor esta obligado a pronunciarse sobre el fondo del proceso y no sobre cuestiones meramente formales. SEXTO: Esta excepcién nos evoca directamente al principio de legalidad, el cual consagra que s6lo son delitos 0 faltas, aquellas acciones u omisiones que al momento de su comisién se encontraban sancionadas como tal en la ley penal (nullum crimen nullun poena sine lege praevia), Es la garantia de un estado de derecho que los ciudadanos tnicamente puedan ser sancionades con la pena estatal, cuando sus configuraciones conductivas fen el momento ce su realizacion se describfan en definiciones legales, que ‘son denominados: tipos penales. La reserva de la ley como nica fuente productora de cenvenciones penales se deriva del Estado Conslitucional de Derecho, donde el monopolio de la criminalizacion primaria es exclusiva funeién del poder legislative y se constituye en la méxima garantia -tanto politica Gonyo juridica de los ciudadanos-. I significado politico del principio ie Cis Poco Pere ears DENSA. tina py - 9 iia re ses Go unez 2ULCA oer o np ig ten seacpenratman eee eet aede legalidad es evidente: representa una valla para la vocacién punitiva del Estado, una garantia que protege al individuo frente al poder penal, No podra procederse penalmente si la imputacion no refiere a una accién u comisién definida con anterioridad a la comisién del hecho como delito en ley. (en sentido formal y material} vigente. En consecuencia, si la accion u omisién descrita en la conducta humana imputada se subsume formalmente cn el tipo penal - tanto en sus elementos constitutivos objetives como ssubjetivos-y si ésta luego de ser confrontada con valores juriaicos de orden superior no es justiicada, entonces estamos ante un injusto penal que amerita ser justiciable penalmente, SEPTIMO: De otro lado, “..) La Corte Suprema, en otras decisiones, aclaré ‘que cuanto la norma prescribe en su primer supuesto juridico: ‘que el hecho denunciado no constituya delit’, comprende dos extremos, esto es, que la conducta incriminada no esta prevista como delito en el ordenamiento jurtdico ‘penal vigente 0 que el suceso no se adecue a la hipétesis tipica de la disposicién penal preexistente invocada en la denuncia penal (...) definitiva, una conducta no constituye delito, ya porque no existe aun ta ley que prevé el caso 0 porque el suceso no se adecua a la hipbtesis de una ley penal preexistente (.)". § DELITO MATERIA DE IMPUTACION.. ‘OCTAVO: La presente investigacién preparatoria, inicié con la disposicion niimero 02, de 18 de junio de 2018, en la que se dispuso formalizar € Investigacion preparatori Weydert, en calidad de autor de los presuntos delitos de Cohecho Activo Genérico (articulo 397 del Cédigo Penal) y Tréfico de Influencias (articulo 400 del Cédigo Penal), en agravio del Bstado Peruano, Asimismo, mediante disposicién fiscal numero 03, de 03 de julio de 2018, a efectos de la prognosis de pena asi como no infringir el derecho de defensa de los procesados, se preciss la formalizacién de Ia investigacion preparatoria, en entre otros, contra Guillermo Augusto Bocangel See cn ana onng redone,calidad de autor de los presantos delitos contra la Administracién Piblien con la modalidad de Coheche Active Genérico, tipificado y sancionado en el larticulo 397 segundo parrafo del Cédigo Penal y Trifico de Influencias ‘Agravado, tipificado y sancionado en el articulo 400 primer y segundo ppArrafo, del acotado cuerpo normativo, en agravio del Estado Peruano, ‘Del delite de tréfico de influencias.- NOVENO: Bl delito de Trifico de Influencias, se encuentra tipificado en et articalo 400 del Cédigo Penal, que establece: “El que, invocando 0 teniendo influencias reales 0 simuladas, recibe, hace dar 0 prometer para st o para un tercero, donativo © promesa 0 cualquier otra ventaja 0 beneficio con el offecimiento de interceder ante un funcionario 0 servidor priblico que ha de conocer, esté conociendo o haya conocido un caso judicial 0 administrative Ga", Asimismo, el segundo parrafo de dicho articulo, tipifica la agravante del tipo penal basico, cuando: “..) el agente es un funcionario 0 servidor pitbico(..J" DECIMO: EI bien juridico protegido, constituye el normal desenvolvimiento de la Administracion Publica, de conformidad a los parémetros de objetividad, imparcialidad ¢ independencia de la actividad publica. El sujeto activo es cualquier persona. Sujeto pasivo es el Estado, como titular interesado, de que toda la actuacién funcional en el seno de la ‘Administracion Pablica, tome lugar de forma objetiva e imparcial. Modalidad ‘Tipica: Invocar o tener influencias reales 0 simuladas; ol agente cita 0 aduce tener influencias con la finalidad de que el tercero interesado le entregue o le realice la promesa de entregarle un donativo o cualquier otra ventaja o Deneficio a cambio; 1a influencia puede ser real, es decir, el vinculo, la cercania, la relacién del traficante de humos con el funcionario o servidor iiblico existe en el mundo fenoménico, importa algo verificable; las influencias pueden ser también simuladas, son aquellas inexistentes, irreales, fingidas, las que ne tienen un correlato en el mundo fenoménico, dando lugar a una serie de maniobras, ardid y otras conductas afines, que permiten al agente enrostraral comprador de humos tuna supuesta relacion amical/e Recie, have|dar 0 prometer para si o para un tercero, donativolo pramesa 0 n Pern fenteaco, laboral, ete. con el funcionario o servidor publico. Dee ULCA pcan a‘cualquier otra ventaja 0 beneficio con el ofrecimiento ce intercedter ante un funcionario 0 servidor piiblico que ha de conocer, esté conociendo o haya ‘conocido un caso judicial 0 administrativo; 1a *recepcién” importa la entrega, inmediata o ulterior, del bien (dinero, joyas, etc.) por parte del comprador de ‘humos, ingresando el bien a la esfera de custodia del agente; el “hacer dar” significa que el agente no se limita a recibir sino a hacer nacer en el tercero Ja voluntad de entregar el donativo u otro beneficio a cambio de las influencias que oferta el traficante; *prometer” es asegurar, jurar a alguien la realizacion de un determinado evento, en este caso, el traficante de Jhumos, logra que el comprador le prometa la entrega de un donativo, romesa, ventaja o beneficio; promesa que debe ser seria, real, determinable y de posible concrecién. El ofrecimiento de interceder ante un funcionario 0 ‘servidor piiblico que ha de conocer, esté conociencdo o haya conocido un aso judicial 0 administrative; se trata de un pacto ilicto entre el vendedor de hhumos y el sujeto interesado, plasmado en la bilateralidad de toda negociacién, que exige el compromiso de prestaciones reciprocas; donde la ‘mera invocacién de las influencias, seguida de la proposicién de entrega del donativo, promesa, ventaja o beneficio, atin no complementa la materia de prohibicion, a ello debe elautor al comprador, de interceder ante un funcionario 0 servidor publico, que ha de conocer, esté conociendo © haya conocido un caso judicial © adirse un dato esencial el ofrecimiento que hace ‘administrativo; el conocimiento sobre el caso {judicial o administrativo), en cuanto a sui marco temporal, el legislados ha definido tres situaciones, primero: la actuacién funcional del sujeto piblico se proyecta a futuro, cuando dice “haya de conocer’, esto quiere decir que el Juez -por ejemplo-, no ge ha avocado al conocimiento del caso, en tanto atin esta en trimite Ia impugnacién incoada por una de las partes, pero se sabe de antemano, por ccuestion de tumo, que él sera quien tome competencia del grado; segundo: “esté conociendo un caso”, el caso que le interesa ser favorecido, est en pleno trémite, posibilitando la emisién o el dictado de una decisién; y tercero, cuando “haya conocido un caso judicial o administrative", el sujeto plblico peraié competencia del caso. Tipo subjetivo, esta figura delictiva esta condicionadd a la concurrencia del dole, conciencia y voluntad de la 2 Forealizacién tipica, Agravante, la calidad de funcionario o servidor publico, no es suficiente con acreditar la cualidad funcional del autor, sino que el agente ee haya aprovechado de dicha condicién, para perpetrar el injusto; si no es ‘asi, la punicion es de verse conforme al tipo base.* Del delito de cohecho activo genérico. UNDECIMO: El delito de Cohecho Activo Genérico precisado, se encuentra, tipificado en el segundo parrafo del articulo 397 del Cédigo Penal, modificado ‘Por el Articulo 2 del Decreto Legislativo N° 1243, publicado e122 octubre 2016, que versa: “|... El que, bajo cualquier modalidad, ofrece, da o promete onativo, ventaja o beneficio para que el funcionario 0 servidor publico realice 1 omita actos propios del cargo o empleo, sin faltar a su obligacion, serd reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco ‘afos; inhabilitacion, segin corresponda, conforme a los incisos 1, 2 y & del artculo 36; y, con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta dias-multa.” DUODECIMO: Con la tipificacion de este delito se busca preservar el buen fancionamiento de la administracién publica frente a comportamientos indebidos de terceros que intentan quebrantar la idoneidad e imparcialidad del servicio. Aqui el sujeto activo, que puede ser cualquier persona, puesto que no se requiere calidad especial, dirige su conducta a offecer, dar 0 prometer beneficio o ventaja al servidor de la administracion a fin de que viole por accién u omisién una obligacién de su funcién (primer parrafo) 6 que sin faltar a su obligacién realice u omita actos propios del cargo (segundo parrafo). Se advierte que la iniciativa para el acto delictivo proviene del tercero, no del servidor, lo que determina la calidad activa del delito. DECIMO TERCERO: El delito acotado podria configurarse mediante 3 circunstancias. Asi, en el supuesto de la modalidad de ofrecer, el soborno se perfecciona cuando el sujeto -tervero ya sea otro funcionario, otro servidor pilblico o un particular- sugiere, oferta © plantea al funcionario © servidor Pilblico que tiene que realizar o decidir algin asunto de su interés, un beneticio o ventaja con el objetivo que Te da la rain, lo favorezoa 0 resuelvaalgin asunto a su favor ya sea incumpliendo sus obligaciones previstas en. Ja ley 0 realizando u omitiendo actos propios de su cargo oempleo sin faltar 4 nu obligacton. La conducta delictiva ee configura con el simple hecho de ofrecer; asimismo, el dlito se configura independientemen'e de silo ofrecido. 1 ofertado no se hace realidad 0, pese a que el sujeto activo realizar et ofrecimiento, el sujeto piblico no lo acepta 0 mas bien denancia los hechos: basta acreditar que el agente ofreci6 para consumarse el dito, Bs un tipico: delito de mera actividad. § HECHOS MATERIA DE IMPUTACION.- DECIMO CUARTO: Conforme a la disposicién fiscal de formalizacién de Investigacion preparatoria, los hechos que se imputan, son los siguientes: 14.1 Cohecho Active Genérico: Conforme a lbs actuados de la Subcomisién de Acusaciones Constitucionales, se imputa que la conducta deserita se ajustaal tipo penal de cohecho activo genérico, pues concurren bastantes indicios que se desprenden de la conversacién que sostuvo el denunciads Guillermo Bocangel Weydert con el congresista Moisés Maman, De la treseripcién de Ja visualizacion del video que se levé a cabo en la audiencia de 3 de mayo de 2018, el denunciado manifiesta: a) “Si ti estas de acuerdo, manana desayunas con Alberto y en la tarde lmuerzas con Pedro Pablo, para que los compromisos sean otra cosa. Siti cestds de acuerde desayunas a las 9 de la mariana con Alberto y almuerzas ‘con Peadro Pablo". De lo manifestado por el denunciado se puede apreciar el ofrecimiento que realiza éste a favor del congresista Mamani y para hacer iis creible el ofrecimiento de obras le asegura almorzar con el ex Presidente de ta Reptiblica Pedro Pablo Kuzcynske. 1 °Y justo Heros aprobado, mira hoy dia anorta, Es to ultimc que hemos aprobagé, las mpliaciones para que se puedan dar las obras. Bl ultimo fi Ob ul 4 ey So Or HUGO NUT LCA come OM sapesaomancucaa ecient er a tate Em Sewem nate woesproyecto es este pe, soto que le han bajado las fechas”. BI punto de la reunion fue para hacer ver que las obras podian ser derivadas a la region del congresista siempre que vote en contra de la vacancia. €) "Eso no es todo, hay un montin de cosas que Puno necesita. Sit quieres ‘apoyar a Arequipa, apoyas a Arequipa. Si quieres apoyar a Tacna, apoyas a Tacna. Bn Tacna no hay nadie, por ejemplo y medio Tacna es punefo. Por ejemplo, ti eres comerciante, empresario. Ta puedes expandirte donde ‘quieras. Moisés, estamos constriyendo dos colegios en Taena’, * ¥ obras vas «a tener, pero tienes que tener alcalde que tengan sus proyectos aptos y que sean temas: de agua potable, carreteras’, “Tu agarra y metete a dos rovincias grandes de Puno. A las dos provincias mas grandes de Puno, clectorero. Las chiguitas van a tener su vainita, pero la mas grande, tiene que ‘ser una carretera, ampliacién, apertura. ;Plack! Vamos con Bruno, yo te llevo el lunes yo te levo ccn Bruno. Muy aparte Kenji es el que lidera todo, etit quieres que Bruno te lo diga? Te lo dice al toque. Vas a ver gente que ese da, hay vas a ver su voto. Se advierte que el denunciado le oftece prebendas al congresista Mamani en su regién como en otras regiones, le sugiere otra regién donde puede exparcirse como comerciante. Aunado a ello, le explica ccémo obtener las obras y que clase de proyectos puede llevar sobre todo en el rubro de agua y carreteras, y para ello lo levarian y presentarian con el ex Ministro Bruno Giuffra ho ted er deol abogae que xl ange del presto e ou 2 der ¢ Hania cir so’ awe etm como Senunende perma eect Mane, on curiae un ne greene macro weet sl et ree Fee rata oneal defen unger nen na, oe de cee emor ue eee conpsota Mami tener pereein poe a Smale dem mane Serre pao u canbe epee vaca cna del ee Patent Pero ab Ka 1 Contin samas 1%‘ doar: Deze ah Dds debs ceco de nosotros, treinia y seis; mas doce cuarenta y seis, cuarenta y ocho; con scary edyayetococan Pnenas deny We ano ycon nde Cage Of %. Hugo NUAEZ JULCK 6 nig eran‘para convenceré Dionisio, ah. Benicio va ir conmigo ante Bruno el lunes o martes; quiere tener presupuesto para Abril, Mayo, Junio, para su proyecto el tonel de la verénica, siquiera cinco seis millones para el tinel, "40 millones en obras, no en plata en obras. 10% wa 5% son 2 millones de soles, 700 mit dolares, con eso te compras to casa en La Molina. En esta transcripcién, se que el tema de conversacién es Ia vacancia presidencial aseverando 1a cantidad de congresistas que se unirlan a su agrupacién a cambio de ‘obtener obras para sus regione: ‘congresiste Benicio quien ira con el ex Ministro Bruno Giuffra para su apreci ‘como Jo seniala el denunciado, respecto al proyecto de tinel, explicando en que consiste las obras y que porcentajes se obtendria. 4) "Note voy a mentir, yo no te voy a engatiar tampoco, tienes que venir y lo manefa, éles el coordiinador de todo (sefalando a Alexis) porque nosotros no ‘podemos estar metidos sono? y situ quieres aparte de estar reunido con tal 1y tal, vas a estar con et Presidente de la Republica sentado comiendo en la ‘casa de él, ahi nadie te ua a ver, él te va a decir que si quieres ver a algin Ministro decir vamos, el dia que yo llamo, Uamo ast plin Mercedes Araoz quiero hablar contigo han venido 4 aloaldes le llamas y tienes la entrada a hablar con ella”, BI denunciado presenta al asesor del denunciado Kenji Fujimori ‘como Ia persona encargada de coordinar con un funcionario asignado por el ‘Ministerio de Economia y Finanzas, para que atiendan la ejecucién de los ‘proyectos, por lo que el congresista Mamani debia de hacerle llegar el cédigo ‘que se le asigna a los proyectos de obra. Asimismo, le ofrece al congresista Mamani lsvarlo a la casa del ex Presidente de la Reptilia, quien le facilitaria entrevista con cualquier ministro de su interés, ofrecimiento a cambio de votar a favor de la no vacancia presidencial 8) "eDe quién va a ser la mesa?, la mesa va a ser nuestra Entonces tu tienes S chambites de 3 chambitas de 6, Ti vas a manejar la mesa, vas a manejar contratos. Le vamos a quitar la administracién, la administracién del Congreso. La presidencia ya no ua a ser de Fuerza Popular, eso si datelo por seguro’, Sequido: 11 qué pasa, manejas contratos, por all, pues, vigilantes, no 2% adminiptrativns. Vamas a tener In mesa". Asi pne, el denuinciada leeste manejaria contratos, como vigilantes administrativos; ofrecimientos de pprebendas para que el congresista Mamani vote en contra de la vacancia presidencial 14.1.1 Conforme a lo manifestado por el denunciado Guillermo Bocangel Weydert se puede estimar que existe el offecimiento de prebendas que realiza éste, a favor del funcionario -congresista Maman, con el objetivo de ccondicionar su voto y de esta manera no progrese la vacancia presidencial. ‘Asegura que va tener obras, pero lo que tiene que tener son alcaldes que tengan proyectos aptos, en los rubros de agua potable y carreteras, también le pide que se meta a las provincias grandes de Puno, pero en proyectos de ccarreteras, para ello el dia hunes lo levaria con Bruno Giuffra (ex Ministro de Transportes), ademés, explica en que corresponde podia obtener un beneficio pecuniario: "40 millones en obras, no en plata en obras, 10% ya 5% son 2 millones de soles, 700 mil ddlares, con es0 to compras 18 obras, y como to.casa en La Molina’; finalmente, afirma que la mesa directiva del congreso seréi de ellos y le ofrece chambitas donde el congresista Mamani manejaria ccontratos, como de vigilantes, administrativos. 14.1.2 Estas aseveraciones, que emergen de la visualizacién del video realizado en Ia audiencia, también han sido ratifiado por el testigo Congresista Mamani quien participé en dicha conversacién, aseverando que {sta se realizé en el despacho del congresista Kenji Fujimori el 15 de marzo ‘de 2018, y que fue el Congresista Guillermo Bocangel, quien le ofrecié obras por el voto y que tenia que apoyar por el "no a la vacancia’, indie’ que ‘mantuvo dos reuniones con el denunciado antes de grabar la conversacién, ‘que se reunié con Bruno Giuflra a fin de verificar de que era cierto lo que le ofrecia el congresista Guillermo Bocinge, ratificandose en cada uno de los lextremos sobre el contenido de las conversaciones visualizadas en el audio y video. 14.1.3 Por lo antes expuesto, la conducta desplegada por el denunciado Bocangel Weydert se subsume al tipo penal de cohecho active genérico, encontrindose|indicios suficientes del cumplimiento de los elementos del tmismo. Come Argento de defensa, el investiga intenta sotener que los it ° vol at ox asco niher sca merc] “EZ SUPREMO ip) wy incertae span pee ‘re mar ease aurahechos trataban de un apoyo que le brindé viabilizar sus coordinaciones con el ejecutivo a efectos de gestionar sus ‘obras para su regidn, dicha versién no se ajusta ala verdad, pues del mismo ilogo se desprende que el denunciado le refiere al congresista Mamani ‘quien puede apoyar otras regiones como Arequipa y Tacna, teniendo coma congresista Mamani a fin de requisite contar con un alcalde con un proyecto apto, 14.2 Delito de Tréfico de Influenctas.- De la conversacién que mantuvo el denunciado con el congresista Mamani, asi como de la trascripcién de la visualizacién del video que se realiz6 en la audiencia de 3 de mayo de 2018, donde el denunciado manifiesta: a) “Si fd estas de acuerdo, marana desayunas con Alberto y en ta tarde ‘almuerzas con Pedro Pablo, para que los compromisos sean otra cosa’. 1b) "Eso no es todo, hay un montan de cosas que Puno necesita, Si tit quieres ‘apoyar a Arequipa, apayas a Arequipa, Si quieres apoyar a Tacna, apoyas a Tacna. Bn Tacna no hay nadie, por ejemplo y medio Tacna es punto, Por ejemplo, tu eres comerciante, empresario. Tu puedes expandirte donde quieras. Moisés, estamos constrayendo dos colegios en Tama’. “Y obras vas @ tener, pero tienes que tener alcalde que tengan sus provectos aptos y que ‘sean temas: de agua potable, carreteras’, seguido: “Tu agavra y metete a dos provincias grandes de Puno. A las dos provincias mas grandes de Puno, electorero”, ©) “Las chiquitas van a tener su vainita, pero la mds grande, tiene que ser una carretera, ampliacién, apertura. ;Plack! Vamos con Bruno, yo te llevo el lunes 1yote llevo con Bruno. Muy aparte Kenji es el que lidera todo, tt quieres que Bruno te io diga? Te to dice al toque” 4) "Yo te digo, por ejemplo; mi abogado que es el abogado del presidente, él va a defender a la Fiscalia cualquier cosa’. “Dionisio va ir conmigo donde Bruno el lunes 0 martes: quiere tener presupuesto para Abril Mavo, Junio, ‘para su provecto pl tunel de la Verénica, siquiera cinco seis millones para el tinel” (24 (faut Or HUGO Nufez JULcA 18 iain a aes azarae 6) eee 2pedinnincltmcinatey “sam eee eet teat oases CoS ena¢) °40 millones en obras, no en plata en obras. 10% va 5% son 2 millones de soles, 700 mil délares, con eso te compras to casa en La Molina’. Pero ahora legible) yo 8 porque te lo digo, no te voy a mentir, yo no te voy a enganar tampoco, tienes que venir y él lo maneja, él es el coordinador de todo (seflando a Alexei), si ti quieres aparte de estar reunido con tal y tal, vas a ‘estar con el Presidente de la Repuiblica sentado comiendo en la casa de él, ahi nadie te va a ver, élte va a decir que si quieres ver a algin Ministro decir vamos, el dia que yo lama, llama ast plin Mercedes Araoz quiero hablar contigo han venido 4 alcaldes le lamas y tienes la entrada a hablar con ella, te recibe el Presidente de la Republica que mas y almuerzas con el Presidente de ta Repiiblica y te va decir tal y tal y tal, que mas confianza que mas confianza quieres” 1) “eDe quién va a serla mesa?, la mesa va a ser nuestra. Entonces ti tienes Schambitas. de 3 chambitas, de 6. Ti vas a manejar la mesa, vas a manejar contratos. Le vamos a guitar la administracion la administracisn del Congreso, La presidencia ya no wa a ser de Fuerza Popular, eso si datelo por seguro". °Y que pasa, manejas contratos, por all, pues, vigilantes, no sé administrativos. Vamos a tener la mesa’. 14.2.1 De lo manifestado por el denunciado se puede apreciar que el ccongresista participé dentro de las invocaciones que se hizo respecto de tener influencias sobre los funcionarios que podian viabilizar la ejecucién de cobras para la regién del congresista Mamani, y ello se desprende cuando este sostiene que lo puede llevar al congresista Mamani con el ex Ministro Giulia, asi como evar a Dionisio con el ex mi ppresupuesto para su proyecto, As{ las cosas, se tiene que el ofrecimiento de cjercer tal influencia en favor del interesado y que a cambio le solicita al ccongresista Mamani apoyar con la no vacancia presidencial; estamos frente istro, para que le de aun acto de consumacién, 14.2.2 Por lo sefialado la conducta descrita se subsume al tipo penal de trafico de infuénéigs, encontrandose indicios suficientes del cumplimiento de los elgientos fl mismo, especticamente el oeeimiento que dio el denuncisdo hacia/t funcionario pablico- congresista Mama. _ as Z e Qpaud. = auLca 19 ins Sa en at sao Pa aye saree een See Sets ag@ ANALISIS DEL CASO CONCRETO.- DECIMO QUINTO: Habiéndose deducido excepcién de improcedencia de accion, porque los hechos no constituyen delito, siendo que esta excepcién, ataca Ja parte medular de la accién, que recae sobre los elementos constitutives de la accion o de la omision, que al faltar unc de ellos, sea en. ‘su aspecto objetivo o su correspondiente vertiente subjetiva del injusto (dolo. © culpa), lo que conlleva indefectiblemente en base al juicio de legalidad penal declarar la atipicidad de la conducta. En este senti¢o, es pertinente analizar, si existen o no circunstancias de atipicidad absolata o relativa, lo que ya se ha explicado en los considerandos precedentes. DECIMO SEXTO.- En el presente caso, los delitos materia de imputacién, ‘son: i) Trafico de influencias en su forma agravada, tipificado en el segundo: pparrafo del articulo 400, del Cédigo Penal; y, il) Cohecho Activo Genérico, ‘ipificada en el segundo parrafo del articulo 397 del cédige acotado, por lo. que, encontrindose tipificados dichos supuestos de heche, se descarta la. atipicidad absoluta. DECIMO SETIMO.- A fin de determinar Ia existencia de atipicidad relativa, debe evaluarse los elementos objetivos y subjetivos de los tipos penales en. ccuestion (Cohecho Activ Genérico y Trafico de Influencias en st forma, agravada). Al respecto del cohecho activo genérico, tal como se ha formulado la excepcién de improcedencia de accién, cuestiona la atipicidad de su conducta, toda vez que segin la imputacién formulada por el representante del Ministerio Publico, el investigado habria ofrecido al congresista Moisés ‘Mamani Colquehuanca, su apoyo para que éste logre efectuar gestiones ante funcionarios del poder ejecutive y asi conseguir la priorizacién de ejecucion de obra para su regién Puno; refiere que dicho ofrecimiento (ejecucion de obras pblicas) no tiene un contenido patrimonial de provecho, tampoco es ‘susceptible de valuacién patrimonial en términos de beneficio, ventaja 0 donative para una persona. El coadyuvar a que se agilice o priorice la iecucién de J misma, no supone ningsin tipo de beneficio de caracter econémico. Contrdrio a lo alegado, esta judicatura es del criterio que la conversaciin sogtenida entre el investigado Bocdngel Weydert y el a Cows fs 20 i “i : x. HuGo Nez JULCA Ji coi eas VEZ SUENO 9) npn ee weg hn Fe tieryertin =a “Gre Suremaescesrw he os Seercongresista Moisés Mamani evidencia la concurrencia de sulcientes indicios que verifcan la concurrencia de la totalidad de los elementos constitutivos del tipo penal en mencién, pues se advierte que Ia promesa y/ ofrecimiento de prebendas al congresista Mamani fueron efectuadas con el claro objetivo, de llamar su interés, todo elo a cambio de determinar su voto congresal en. el sentido de la no vacancia del ex presidente Pedro Pablo Kuczynsky Godard; e decir, el ofrecimiento de obras para su regién -que a futuro. también podria servir para una campatia de reeleccién-y los porcentajes que ‘se podrian obtener en su beneficio (cardcter econémico) exceden del ejercicio. legitimo de sus atribuciones como Congresista de la Repiblica, ya que se convierten en un beneficio indebido a cambio de direccionar su voto en el sentido materia del “negocio”; més atin si el funcionario en mencién es. ‘miembro de la bancada del partido politico “Fuerza Popula-* que era quien promovié la vacancia, ello -més alld de Ia libertad del voto- indicaba que votaria a favor del pedido de su grupo parlamentario y los ofrecimientos cestaban orientados a cambiar su decision; esto trasciende mas alla del ejercicio de sus legitimas funciones e ingresa a la esfera personal, lo cual se ‘encuentra sancionado penalmente, DECIMO OCTAVO: La defensa técnica del investigado arguye que el coordinar, gestionar © propiciar reuniones 0 acercamientos entre funcionerios del congreso con los del poder ejecutivo para tratar temas de para el bien juridico que protege el tipo penal bajo enélisis, todo lo contrario, la conducta desplegada coadyuva al correcto funcionemiento de la administracion pablica, ello en el marco del articulo 93 de la Constitucién realizacion de obras no constituye de ninguna manera una lesié Politica del Pert, pues los congresistas cumplen un rol de representacién; en otras palabras, la labor de gestidn e intermediacién es una manifestacién del deber funcional de representacion. DECIMO NOVENO: Respecto a ello, resulta oportuno citar textualmente el Reglamenjo dey Congreso de la Repiiblica que en su articulo 23, letra 9 “Seen smtothes