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SERVIDOR PUBLICO EN COLOMBIA: ESTUDIO JURIDICO SERVIDOR PUBLICO

CON ENFOQUE EN EL REGIMEN PRESTACIONAL

Juan Diego Méndez Herrera.

Marzo 2018.

Universidad del atlántico.

Barranquilla-Atlántico.

Seminario de proyecto de investigación II


Tabla de Contenidos

Introduccióm........................................................................................................................1

Formulacion del problema...................................................................................................2

Objetivos..............................................................................................................................3

1. General.....................................................................................................................3

2. Especificos...............................................................................................................4

Marco Referencial...............................................................................................................5

1. Teorico.....................................................................................................................3

2. Historico..................................................................................................................4

3. Conceptual...............................................................................................................4

Diseño Metodologico Preeliminar.......................................................................................5


Delimitacion........................................................................................................................5

Recursos...............................................................................................................................5

Cronograma.........................................................................................................................5

Presupuesto..........................................................................................................................5

Bibliografia..........................................................................................................................5

Hoja de vida.........................................................................................................................5

Referencias..........................................................................................................................5
Introducción

La función pública es el medio para perseguir los fines del estado mediante los servidores

públicos, quienes son todas las personas que están al servicio del estado, es decir, los

servidores públicos son los que ejercen las funciones públicas, como lo plantea la

constitución de 1991 de manera genérica en el artículo 123, estos a su vez tienen un

vínculo con el estado para asegurar el cumplimiento de tareas estatales. Las relaciones de

estas personas con el estado, las cuales hacen posible la ejecución de la función pública

se encuentran sujetas a normas distintas, diferentes regímenes de vinculación,

condiciones de ingreso, permanencia y retiro, derechos y deberes y prohibiciones,

inhabilidades e incompatibilidades, régimen disciplinario, régimen prestacional, etc.

Además, en el derecho colombiano el Decreto 1848 creó la distinción en los servidores

públicos llamando a unos empleados públicos y a otros trabajadores oficiales. Donde los

primeros son las personas que trabajan en los ministerios, superintendencias,

departamentos administrativos y sus equivalentes en el ámbito territorial o distrital en

funciones de dirección; a contrario sensu los trabajadores vinculados a estas entidades

pero que su labor está relacionada con construcción y mantenimiento de obras públicas

serán trabajadores oficiales; con este ante proyecto estudiaremos y ahondaremos el

estudio del servidor público y su régimen legal, haciendo énfasis en el régimen de

prestaciones de los servidores públicos en sus diferentes modalidades.


Formulación del problema

El concepto de función pública en su más amplio sentido abarca las funciones y las

acciones ejecutadas por los funcionarios públicos en sus dos modalidades, empleado

público y trabajador oficial, la relación del vínculo que posee el servidor público con el

estado se encuentra supeditada bajo los preceptos del título V capítulo II de la carta

política, allí encontramos que los vínculos que unen al funcionario con el estado se

presentan de dos maneras, primero encontramos un vínculo legal y reglamentario que es

el que poseen los empleados públicos y por ultimo un vínculo laboral y contractual que

ampara la relación de los trabajadores oficiales con el estado. Siendo la constitución

quien trae esta distinción general, de este modo es la ley quien delimita la regulación

amplia del régimen legal para servidores públicos, por ende, es pertinente realizar un

estudio para solventar el siguiente interrogante; ¿Cuál es el sustento jurídico para os

regímenes diferenciados de los servidores públicos y que diferencia se halla en materia

prestacional entre el régimen del empleado público y del trabajador oficial? Conociendo

que en Colombia se creó la ya mencionada distinción es menester abordar cada

modalidad de carácter particular con el fin de comprender las diferencias halladas en los

regímenes prestaciones de los trabajadores oficiales y empleados públicos.


Objetivos

1. Objetivo general.

Realizar un estudio jurídico del servidor público en Colombia con un enfoque en su

régimen prestacional con miras a distinguir los presupuestos legales que hacen diferentes

los regímenes para el empleado público y para el trabajador oficial.


2. Específicos

 Comprender los elementos conceptuales y legales que sustentan los regímenes de

los servidores públicos.

 Estudiar la clasificación del servidor público en Colombia partiendo de los

fundamentos legales.

 Estudiar el decreto 1045 de 1978 … “Por el cual se fijan las reglas generales

para la aplicación de las normas sobre prestaciones sociales de los empleados

públicos y trabajadores oficiales del sector nacional”.

 Estudiar la ley 4 de 1992 … “Mediante la cual se señalan normas, objetivos y

criterios que debe observar el Gobierno Nacional para la fijación del régimen

salarial y prestacional de los empleados públicos”.

Marco Referencial
1. Marco Teórico

Iniciar el estudio de los servidores públicos nos remite al estudio de la función pública en

general, función pública ejercida por todas las personas naturales que presten servicios al

estado, la misma fue plasmada en la carta política de 1991 el capítulo segundo del título

V, pero esto no lo hace una figura reciente pues posee una génesis en el derecho francés y

desde entonces se tiene como principal función la de prestar servicios públicos, sin

distinguir si eran funcionales, industriales, o comerciales. Ahora bien, la materialización

de la función pública, la cual se concreta con el cumplimiento del poder otorgado a las

ramas del poder a través de os órganos que las componen, pero este poder también es

sectorizado y dividido en otros organismos especializados para el cumplimiento de

determinadas funciones del estado como lo prevé el artículo 113 de la carta política.

Los órganos quienes deben realizar esta función pública lo harán a través de personas

naturales vinculadas con el estado para prestar un servicio, de tal manera que (…) “El

conjunto de competencias atribuidas a los órganos que integran las ramas del poder

constituyen la variedad de funciones públicas que deben ser desarrolladas por las

personas naturales vinculadas mediante una relación al servicio, es decir, los servidores

públicos.” ESAP. (1008).

Servidores públicos a quienes se les atribuyen obligaciones y responsabilidades, están al

servicio del estado y de la comunidad, sus funciones se ejercerán acorde a lo previsto en


la constitución y la ley (Buitrago C., 2000). Como ya se ha mencionado estos pueden

vincularse a la administración pública nacional bajo relación legal y reglamentaria o por

un contrato de trabajo; a su vez permite que particulares desempeñen funciones públicas

de manera temporal, y autoriza a la ley para que establezca un régimen y regule su

ejercicio, todo esto para que a estos terceros se les pueda llamar a responder cuando el

ejercicio de las funciones que le fueron asignadas haya sido incorrecto o contrario a

preceptos constitucionales, legales o reglamentarios.

Además, se les categoriza en dos modalidades, pero se hace de manera genérica, sin

entrar a determinar los criterios de distinción.

De hecho, el artículo 123 de la carta, sin definir conceptualmente la noción del

servidor público, simplemente refiriéndose a que son quienes están al servicio del

estado y de la comunidad, los clasificó en tres categorías: (i) miembros de las

corporaciones públicas, (ii) empleados y (iii) trabajadores del estado. (Dueñas

Quevedo, 2013)

Asegura Younes Moreno (2005) que se conocen las siguientes formas básicas de

vinculación con la administración pública para prestar servicios personales a ella, a saber:

 Modalidad estatutaria;
 Modalidad contractual laboral;
 Los auxiliares de la administración, y
 Los funcionarios de la seguridad social.
Las categorizaciones del servidor público no solo determinan un nombre diferente en la

relación del vínculo, sino que a su vez trae consigo una regulación jurídica distinta de

cada una de las categorías, debido a esto al momento de establecer cuando se está en

presencia de uno u otro, se debe acudir a diferentes criterios que permiten determinar el

vínculo del funcionario con la administración, estos criterios son:

a) El orgánico, consiste en que la diferenciación entre empleados públicos y

trabajadores oficiales va a depender exclusivamente de la naturaleza jurídica de la

entidad con la que se presente la relación;


b) El funcional, aquí se establece que la condición de empleado público o trabajador

oficial se adquiere por la naturaleza de la función que se va a ejercer, de manera,

que si se ejercerá una función de dirección se entiende que estamos frente a un

empleado público y por el contrario si se trata de una función de mantenimiento o

construcción de obra pública estamos frente a un trabajador oficial.


No obstante este criterio orientador como marco de diferenciación entre las

modalidades de servidor público, para definir si se encuentra frente a una u otra

no resulta el criterio que en definitiva nos permita determinar esto, puesto que en

el caso de empresas industriales y comerciales del estado o las sociedades de

economía mixta podemos hallar que las funciones intelectuales o administrativas

pueden ser desarrolladas por personas vinculadas mediante contrato de trabajo, de

manera que este criterio resulta insuficiente en el ordenamiento jurídico (Guarín

Duran, 2013).
c) Y formal, en este criterio encontramos que la calidad del servidor público será

determinada por la forma en cómo se produjo el vínculo al momento del ingreso

de la persona, es decir, que si ingreso mediante nombramiento estamos frente a un


vínculo reglamentario que genera la calidad de empleado público y si se ingresa a

la administración mediante contrato de trabajo estamos frente a un trabajador

oficial.

En Colombia el legislador adopto los criterios orgánico y funcional para determinar la

calidad el servidor público, esto se infiere del tenor literal del artículo 5° del decreto 3135

de 1968, el primero operaria como regla general y el criterio funcional seria la excepción,

en ese sentido se establece que quienes prestan su servicio a los ministerios,

departamentos administrativos, superintendencias, unidades administrativas especiales,

serán empleados públicos exceptuando a los que ejerzan funciones de mantenimiento y

construcción de obras públicas. Luego dice, son trabajadores oficiales quienes presten sus

servicios a empresas industriales y comerciales del estado, empresas sociales del estado y

sociedades de economía mixta en las que el estado tenga en 90% o más del capital,

exceptuando a quienes ejerzan funciones de dirección o manejo.

2. Marco Histórico

La función pública encontró cuna en Alemania, allí surge la carrera administrativa y del

funcionario moderno, todo esto a partir del siglo XX, Alemania y su derecho se tomaron

la tarea de ser precursores e integrar la ida de función pública con la noción de estado
social de derecho, siendo así el derecho alemán uno de los mejores desarrollados en esta

materia, mucho antes en la Alemania federal los funcionarios públicos ya sufrían una

distinción y esta constaba de los funcionarios sometidos al derecho público y los agentes

que se sometían al régimen de los convenios colectivos de carácter privado, por

consiguiente eran funcionarios quienes ejercían funciones de mando, a contrario sensu los

agentes sometidos al sector privado se especializaban em realizar actividades

económicas.

En Francia el concepto inicial que se manejó de servidor público iba ligado al concepto

de servicio público funcional, de este se desprende que toda persona diferente al estado

que realizará actividades para satisfacer las necesidades colectivas o generales se sometía

al trato del derecho público, posterior a esto cuando aparece la noción de servicio público

industrial y comercial, muy distinto al funcional y por medio del cual una persona

diferente al estado realizando actividades industriales o económicas satisfacía

necesidades de orden general o colectivas. A partir de allí se entiende al servidor público

en sentido general para identificar a las personas que prestan servicios, ya sea industria,

comercial, administrativo, etc.

En Colombia el primer precedente de clasificación identificación de quienes prestaban

los servicios a la administración fueron introducidos en la ley 4 de 1913 y esta clasificaba

a los servidores en: a) Magistrados, b) funcionarios, c) empleados, d) meros oficiales.

Estos últimos a partir de 1945 pasan a ser conocidos como trabajadores oficiales.

Posteriormente se expide el decreto 3135 de 1968, y en este se van a clasificar a quienes


prestan sus servicios a la rama ejecutiva del poder nacional sin importar la relación que

los vincule con el estado, sea legal o reglamentaria, o contractual, y a su vez los dividió

en: a) Empleados públicos, y b) Trabajadores oficiales.

Finalmente es con la expedición de la constitución política de 1991 que en su artículo 123

se permite establecer que las personas naturales que desarrollen actividades

eminentemente de la función pública, o funciones administrativas, o presten servicios de

carácter permanente serán tenidos como servidores públicos. Así pues, distinguió dentro

del ejercicio de las funciones púbicas diferentes especies como lo son los empleados

públicos y los trabajadores oficiales. Sin embargo, en esta normativa no encontramos una

noción bien definida de quien es servidor público, salvo que aclara que deben ser

nombrados y no habrá empleo público que no tenga funciones detalladas en la ley o

reglamento.

De otra parte, es claro que por regla general los empleados públicos ingresan mediante

concurso, y que su régimen de permanencia, ascenso y retiro, como lo establece el

artículo 125 de la carta política, debe ser de carrera administrativa, y que para determinar

el carácter se acude a tres criterios y estos son, el de la relación jurídica, el orgánico y el

funcional. Los trabajadores oficiales tienen otra característica de distinción cuando se

hace referencia al régimen de prestaciones sociales mínimas, y de esto se infiere que los

trabajadores oficiales pueden negocial las cláusulas de vinculación y buscar mejoras

convencionales en materia de derechos prestacionales.


3. Conceptual

Función administrativa: con función administrativa se hace referencia al conjunto de

actividades a realizar en el ejercicio de la función pública, es decir, a todas las actividades

realizadas por los sujetos encargados de la función pública que sean de carácter general.
Función pública: son todas las normas, principios, leyes, instituciones y tramites que

aparecen para regular la relación jurídica que nace entre quien presta el servicio y la

nación, es decir, se hace referencia al vínculo legal naciente de esta relación.

Funcionario público: funcionario es todo aquel que posee un vínculo con la

administración para realizar actividades mismas de la función administrativa, es el

género.

Prestaciones sociales: las prestaciones sociales comprenden todo lo que el empleador

debe a sus trabajadores, en dinero, especie, servicio u otros beneficios, todos por

sometimiento de la ley o por haberse pactado en negociación colectiva.

Servidor público: cuando se hace referencia al servidor público, se habla del sujeto en el

que se hace manifiesta la función pública, la persona natural que ejecuta las funciones

administrativas para el óptimo desarrollo de servicios,

Diseño Metodológico Preliminar

El siguiente anteproyecto realizará un estudio jurídico, puesto que este versará acerca de

modalidades de contratación y/o vinculación jurídica de las personas naturales con el

estado procurando la realización de uno de sus fines, el cual es prestar servicios públicos;
modalidades contractuales de las que se hará un estudio de cómo se presenta y se divide

en dos regímenes jurídicos diferentes.

El método de investigación aplicado será teórico-analítico, debido a que el estudio tomará

como base el estudio de la doctrina jurídica existente en Colombia del tema y del análisis

de la legislación, actual e histórica existente.

La investigación constará de un enfoque cualitativo, debido que el estudio se desarrollará

a partir del análisis e interpretación de los distintos conceptos, fundamentos y teorías

halladas en la doctrina nacional que respecta al tema, a su vez se estudiará y se analizará

jurisprudencia y preceptos legales.

La técnica a utilizar será la recolección documental, pues como se mencionó la

investigación partirá del estudio y análisis de doctrina y legislación existente.

Delimitación

1. Espacial. La presente investigación se realizará en Colombia.

2. Temporal. La investigación será realizada por termino de un (1) año desde enero

de 2018 hasta diciembre del mismo año.


3. Jurídica.
 Decreto 3135 de 1968, por el cual se prevé la integración de la seguridad

social entre el sector público y el privado y se regula el régimen

prestacional de los empleados públicos y trabajadores oficiales.

 Decreto 1848 de 1969, Por el cual se reglamenta el decreto 3135 de 1968.

 Decreto 1045 de 1969, por el cual se fijan las reglas generales para la

aplicación de las normas sobre prestaciones sociales de los empleados

públicos y trabajadores oficiales del sector nacional.

 Constitución política de 1991, Titulo V, Capitulo II, de la función

pública.

 Ley 100 de 1993, Por la cual se crea el sistema de seguridad social

integral y se dictan otras disposiciones.

 Decreto 2150 de 1995, por el cual se suprimen y reforman regulaciones,

procedimientos o tramites existentes en la administración pública.

 Ley 344 de 1996, por la cual se dictan normas tendientes a la

racionalización del gasto público, se conceden unas facultades

extraordinarias y se expiden otras disposiciones.


 Ley 443 de 1998, por la cual se expiden normas sobre carrera

administrativa y se dictan otras disposiciones.

 Decreto 1919 de 2002, Por el cual se fija el régimen de prestaciones

sociales para empleados públicos y se regula el régimen mínimo

prestacional de los trabajadores oficiales.

 Ley 909 de 2004, por la cual se expiden normas que regulan el empleo

público, la carrera administrativa, gerencia publica y se dictan otras

disposiciones.

 Ley 995 de 2005, Por medio de la cual se reconoce la compensación en

dinero de las vacaciones a los trabajadores del sector privado y a los

empleados y trabajadores de la administración pública en sus diferentes

órdenes y niveles.

 Decreto 404 de 2006, por el cual se dictan disposiciones en materia

prestacional. En desarrollo de las normas generales señaladas en la ley 4

de 1992.
 Decreto 160 de 2014, Por el cual se reglamenta la Ley 411 de 1997

aprobatoria del convenio 151 de la OIT, en lo relativo a los procedimientos

de negociación y solución de controversias con las organizaciones de

empleados públicos.

Recursos

1. Materiales.
a. Computador portátil
b. Libros

2. Humanos.
a. Juan Diego Méndez Herrera el estudiante investigador
b. Profesores de la Universidad con experticia y conocimiento en el tema.

3. Financiero.
a. Está investigación será financiada por recursos familiares.
Cronograma

Diciembre Mayo Agosto Octubr Enero Mayo


2017 2018 2018 e 2019 2019
2018
Presentación
propuesta de
investigación.
Presentación
anteproyecto
de
investigación
Carta
aval
Construcción
de tabla de
contenido
Elaboración
de capítulos
Elaboración
del proyecto
de
investigación
Sustentación

Presupuesto

Libros $200.000

Transporte $50.000

Fotocopias $100.000

Otros $50.000

$400.000
Bibliografía

 Régimen del servidor público. Escuela Superior De Administración Pública.


 Régimen jurídico de los empleados oficiales. Buitrago C., Luis A.
 Derecho administrativo laboral, Tendencias jurisprudenciales, doctrina y

legislación. Dueñas Quevedo, Clara Cecilia.


 Derecho administrativo laboral. Younes Moreno, Diego.
 Manual de derecho administrativo laboral. Guarín Duran, Aldo.
HOJA DE VIDA

DATOS PERSONALES

NOMBRE JUAN DIEGO MENDEZ HERRERA

DOCUMENTO DE IDENTIDAD 1.143.159.410 de Barranquilla


FECHA DE NACIMIENTO 2 de enero de 1997

LUGAR DE NACIMIENTO Barranquilla, Atlántico

ESTADO CIVIL Soltero

DIRECCIÓN Calle 65 C no. 12 – 23, El manantial

TELÉFONO 3042422099

E- MAIL jd.mendez136@gmail.com

ESTUDIOS

Estudios Primarios: Institución integral de la costa

Barrio bellarena

2001 – 2005

Estudios Secundarios: Colegio Jesús Misericordioso

Barrio el manantial

2006 – 2011

Universitarios: Universidad del Atlántico

Km 7 Vía Puerto Colombia

Carrera: Derecho

Semestre Actual: Octavo

Año de Inicio: 2013

Idioma Extranjero: inglés


Dominio del idioma hablado: Bueno

Dominio del idioma escrito: Bueno

SEMINARIOS

Seminario: Cátedra Europa

Universidad del Norte

Conocimientos Adquiridos: Cátedra de paz y post- conflicto, justicia transicional,

Pedagogía, Derecho Constitucional.

REFERENCIAS FAMILIARES

KETTY GLADYS HERRERA OTALORA

Cargo Actual: Ama de casa

Teléfono: 3145891815

REFERENCIAS PERSONALES

ALEXANDER ZARATE
Cargo Actual: Enfermero

Empresa: Clínica Reina Catalina.

Teléfono: 3005337586

PERFIL PROFESIONAL

Estudiante de Derecho de octavo semestre que se caracteriza siempre por su buen

carácter, siempre dispuesto a aprender y mejorar, con ganas de obtener éxito y

satisfacción personal al igual que cumplir todas las metas profesionales planteadas.

Responsable, puntual en todas sus actividades, honesto, sincero, y con toda la disposición

para iniciar nuevas labores y proyectos.

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