CAPITULO It! ANALISIS DE LA DETERMINACION DE LA PENA EN CHILE El sistema de determinacién de penas chileno, por su estructura, se enmarca dentro de los denominados sistemas de determinacién relativa. El sistema chileno se caracteriza por tener una pona abstracta establecida en la ley para cada tipo. Estas penas son, casi siempre, graduales y civisibies, y susceptibles de ser aumentadas 0 disminuidas de acuerdo con ‘as regias fijadas por el legislador (reglas relativas a la participacion, grado de ejecucién del delita, concurrencia de clircunstancias modificatorias de la responsabilidad). Otro punto que permite clasificer este sistema dentro de los de determinacién relativa es que se le permite al juez cierto grado de discracionalidad, reconociondo a éste la facultad para detorminar ia pena centro do ciortos marcos legales. Ademas, la ley exige que la pena quede fiada en la sentencia, no admitiendo ni la sentencla inceterminada (absoluta 0 relativa), ni la determinacion absoluta de la pena en la ley. 1sPara el desarrollo del analisis cel sistema de determinacion de penas chiieno, se dividlré el estudio en tres secciones, orientadas desde lo general io particular, En primer lugar, se examinarén las regias generales que informan el sisterna. Posteriormente, serén expuesios los principales factores cue la ley considera para delerminar ja pena. Finalmente, se analizarén situaciones especiales relacionaces con Ja determinacién de la pena. Toco aste estudio tendra como base ia opinion de distintos autores de |e doctrina nacional” tales como: Eduartio Novoa, Gustavo Labatut, Enrique Cury, Altredo Etcheberry, Mario Garrido, Vivian Bullemore, Jean Pierre Matus, Alex van Wezel y Sergia Politoft * Hullemore, Vivian. Curso de Derecho Penal, Foto | Parte Cieneral. Hetomal Lexis Nexts, Semtag, Chile, 2005, paginas 148 a 157 Cary Urzua, Enrique, Derecho Penal Parte General. Tomo Il. Segunda Ldiién, Editorial uridies de Chile, Suutiago, Abstl 1997, paginas 381 3 396 Elchebery, Alfredo, Derec.o Penal, Parte General. Toros 1 Il. Teroera Edicion, idtoral Juries de Chile. Sartisgo, Marzo 1998, paginas 170.192 Garrido Monit, Marin. Derecho Pens) Parte Guneral, Primscsa Liicién, Editeial Juridica de Chile. Santiago, Caile, 1897, paginas 305 2 324 Labutut Glens, Gustrvo, Derecho Penal. Tomo I. Novens Edicion. Editorial Juridica ue Chile, Santiago, Chile, Abel 1996, paginas 264 a 278 ‘Novos Monreal, Fétuardo, Cursade Derecho Pensl Chileno, Pate General, Tomo I Floral Juritica de Chile, Sango, 2005, piginas 225 a 2315347 3 365 PolitoiT Lifschitz, Seto, Ortiz Quiroga, Luis. Text y Comentario del Codigo Penal Chileno. ‘Tomo Libro 1, Pate General. Primera Edicion, Féitorial Suridice de Chile. Santiago, Chil, Abril, 2002, paginas 257 9 262; 323 0382 1s§ 1. REGLAS GENERALES 1. Cada pena es un grado y cada grado es una pena Art. 56 Las ponas divisibles constan do tros grados, minimo, modio y méximo,. FI Codigo Penal establece cudles son las penas divisibles para efecins de los articulos siguientes. Estas penas son: presidio, reclusién, confinamiento, exirafamienta y relegacién mayores; inhabilitacion absoluta y especial lemporeles; presidio, reciusion, confinamiento y relegacion menores y destierro; suspensién de cargo y oficio publico y arofesi6n titular; y prisién. La extensién temporal de éstas es dividida por el legislador en tres grados. Existen otras penas que por su naturaleze son divisibles (multa, caucién, encierto en caida solitaria, etc.}, pero no hen sido divididas en grados. Art. 57 Gada grado de una pena divisible constituye pena distinta. Par ejamplo, af Cédigo Penal on su articulo 363 sanciona el delito, de ostupro con reclusi¢n menor en sus grados medio a maximo. De acuerdo uwcon el articulo 57 este delita esta sancionado con dos penas distintas: reciusion menor en Su grado medio y reclusion menor en su grado maximo. Art. 58 En tos casos en que ia ley sefiale una pena compuesta de das 0 més distintas, cada una de éstas forma un grado de penalidad, la més love do ollas o! minima y ta més grave ol maximo. Siguiendo el ejemplo anterior, el grado minime de penalidad del estupro es reclusion menor en su grado medio, mientras que el grado maximo es reclusién menor en su grado maxima. 2. Escalas graduales Art. 59 Para determiner fas penas que deben imponerse segtin los atticulos 81, 52, 53 y 54: 1° a los autores de crimen o simple delio frustrado: 2° a fos autores de tentativa de crimen 0 simple detito, cOmplicss de crimen 0 simple delta frusirado y encubricores de crimen o simple detfto consumado: 3° a tos cémplices de tentativa de crimen o simple delito y encuoridores de crimen o simple detito fustrado, y 4° a fos encubridores de ientativa de crimen 0 simple dele, ef tribunal tomaré por base jas siguientes escalas gradualos: neLas escatas graduales son cinco grupos diferentes que agrupan y enumevan, en orden decreclente de gravedad, penas de igual naluraleza. En la escala N° 1 se encuentran las penas privativas de libertad, Las escalas N° 2 y N¢ 3 conlienen las penas restrictivas de libertad: la N° 2 contiene la relogacién y el desticro; la N° 9 agrupa al continamiento, extrafiamiento y destierro. En las escalas N° 4 y N° 5 estan las penas privativas de derechos: la N°4 rene [a inhabililacén absoluta perpetua y la absoluta temporal en tocos sus grados, ademas de la suspensidn: la N° 5 contlene las inhabilitaciones esponiales y la suspensién. La aplicacién del articulo 59 es de caracter general, para todos los casos en que ia ley sefiala aumentos o rebajas on las panas, y no sélo para los casos mencionadas en el inciso primero de este articulo, Asi, para determinar cual es la pena superior o inferior en grado, primero debe buscarse ésta en las escalas craduales y una vez sncontrada, subir 0 bajar en la misma escala el numero de grados necesarios, Esta misma regla se encuentra en el inciso primero del articulo 77 ugArt. 77 incisa 1 En las casos en que ia fay sefiala una pena inferior o superior en uno 0 mas gragos 6 otra determinada, ia pene Inferior 0 superior se tomard de Ja escala gradual en que se halle comprendida fa pena determinada. 4.Falta de grados superiores o inferiores Art 77 incisos 2°, 3 y 4° Si no hublere pena superior en ia escata gradual respectiva, se imponaré el presidio perpetuo. Sin embargo, cuando se fratare de Ja escaia numer 7 prevista en ef arficulo 59, se impondré ef presicio perpetue caitficada, Faltando pene inferior se aplicard siempre fa mutta. Cuando sea precisa elevar fas inhabiltaciones absolutes 0 especiales perpetuas a grados superiores, se agraveran con fa reclusidn menor en su grado medio. Esto articuio regula aquellas situaciones en que no hubiere pena superior o inferior en la escala gradual respectiva, para proceder a tos aumenios o rebajas contemplades en la ley Ejempio pena superior escala N° 2 y N° 5: si la pena sefialada al delito es relegacién perpetua o confinamiento 0 extrafiamiento mayores en sus grados maximos, fa pena aplicable, en caso de tener que aumentarla en ungrado, es el presidio perpetuo calificado. Ello en virlud de lo dispuesto on ef aniculo 77 inciso 2°, toda vez que no existe pena superior dentro de la escala respect'va, Ejemplo pena superior escala N° 4 y N° 5: si la pena sefialada al delito es inhabilitacién absoluta perpetua o inhabilitacién especial perpelua ia pera apticable, en caso deo toner que aumentarla en un grado, es la reclusién menor en su grado medio. Ello on virtud de lo dispuesto en el articulo 77 inciso 4°, toda vez que no existe pena suparior dentro de la escala rospectiva. Ejemplo pena inferior si la pena sefalada al dalito es prision, destierro 0 suspension en sus grades minimos, la pena aplicable, en caso de tener que disminuirla en un grado, es la multa. Ello en virtud de Io dispuesto en ef articuls 77 inciso 3°, toda vez que no existe pena inferior dentro de la escala respectiva. Esta regla se encuentra ademas en el articulo 60 inciso primero. Art. 60 La muita se considera como la pena inmediatamante inforior a te itimma en todas las escalas graduates. Para far su cuantia respectiva se adoplara la base establecida en ef articulo 25, y en cuanto a su apticacién a cada caso especial se bservard to que prescribe ef articulo 70. Este articulo regula ie situacién que se produce cuando, por efecto de la rebaja en la escala gradual respectiva, no existe pena que eplicar. Esta 121disposicion, al igual que el articulo 61 Regla 5* y el articulo 77 inciso 3°, establece que al faltar grados en que rebajar las panas en una escala gradual, no se debe pasar a otra escala, sino Imponer la pena de multa. De esta manera, la muta pasa a ser la pena inferior a la ultima en cada una de las escalas graduales pueslo cue, segun Fuensalida, “es fa Unica que, sin graves inconvenientes, puede imponerse a defios de distinta naturaleza, y fa Unica también propia para complemento de todas las escalas graduates. Sin embargo, esia regia no es absoluta. El articulo 304 ostablece una excepcién, sefialando que en caso de no existir pena aplicable por efocto del descenso an la escala, se impondrd la ultima pena que contenga la raspectiva escala gradual y no la pana de multa como sefiala el articulo 69. el 1sise segundo de este articulo se refiere a fa determinacion de la cuantfa ce la multa, sefialando que ésta se fija, en cada caso, deniro de les limites que sefiala el erticulo 25 de acuerdo al tipo de infraccién (crimen, simple delito y falta), la cual a au vez se establece atenciendo a la naturaleza de la Pena sofialada por la ley al delito (sagtin la clasificacién ofectuads por el articulo 21, atendiendo a lo dispuesto en el articulo 3). De este modo, si la pena sefialaca al delito es una pena de crimen, la multa no excedera de 30 UTM; si es una de simple delito, no excedera de 20 UTM; si es una de falta, no excedera de 4 UTM. Este amplio margen que se le otorga al juez para la determinacién de la cuantfa de la multa eventualmente pemnitiria Imponer una pena mas gravosa, aplicando la conversién de ia multa a dias de reclusién segiin las reglas del erticulo 49, que la ullima pena de la escala respectiva. El * Folio Lift, Sergio. Oni Quivoge, ais, Texto y Comennio del Cédigo Petal Chileno, Tem. Litro 1. Parte Generat, Primera Ldicion, Lcitoral Juridica de Chile, Sentispo, Chile, Abril, 2002, pigina 34l ieCédigo Penal en su Parte Especial contempta poras hipdtesis en que puede generarse este problema, pero existen, situacién que debiera tenerse en cuenta en una reforma a este cuerpo normative, 4. Aplicacin practica. Punto de partida Art. 64 La designacién de las penas que corresponde aplicar en los Giversos casos a que se refiere ef articulo 59, se hard con sujocion @ jas siguientes regias. Este articulo realiza una aplicacién préctica de las Wres reglas generales analizadas anteriormente. Para cada regia se ha fijado un titulo que resume el contenide de ésta. Ie. 9 un grado de una divisible 1° Si la pena sefiatada al defito es una indivisible 0 un soio grado de oira divisible, corresponde a ios autores de crimen o simple delito frustrado y a fos odmplices de crimen o simple deito consumado fa inmediatamente inferior en grado. Para determinar fas que deben aplicarse a los demas responsablos relacionados on ol articulo 59, se bajard sucesivamente un grado en la escala correspondionte respecto do 2afos comprendidos en cada uno de sus nimeros, siquiendo ef orden que en ese articulo se astablece, 4.2 Pena compuesta de dos o mas grados de una misma escala gradual 2.9 Cuando Ia pena que se seiiala al dolito consta de dos o més Grados, sea que fos compongan dos ponas indivisibles, diversos grados de penas divisibies o bien una o dos indivisibles y uno o més grados de otra divisible, a fos autores de crimen o simple dellto frustrado y a los cémplices de crimen o simple ditto consumado corresponde ts inmediatamente inferior en grado af minima de los designados por fa ley. Para determinar jas que deben aplicarse a fos demas responsables se observaré fo prescrito en Ja ragle anterior, Ambas reglas sefialan et punto de partida desde o! cual se debe descender en las respectivas escalas graduales para realizar las rebajas establecidas en la ley La 1.* regla trata las penas indivisibles 0 un grado de una divisible. Une pena indivisible es aquella per su naturaleza no es ‘susceptible ce division. Por ejemplo, el presidio perpetuo calificado; presidio, reclusién y relegacién perpetuas; inhebililaciones absolutas y especiales perpetuas y el comiso. maEn cambio, las penas divisibles son aquellas que etendida su naturaleza se pueden cividir. Dentro de estas penas podemos encontrar aquellas que el legislador ha divicida en gradns y otras en que no se aplica dicha division, como por ejemplo: la mutta, la caueton, la sujes de la eutoridad. Esta 1.* regla se aplica sdlo a la penas divididas en grados, especificamente a aquellos casos en que la pena esiablecida para el delto es na la vigilancia un grado de una divisible. Por ejemplo, el articulo 397 que sanciona el delito de lasiones graves, on su N° 1 establece como pena la de presidio mayor en su grado minimo. La 1* regia establece el punto ce partida para repajar |a pena en los casos de delitos que la ley ha sancionado con una pena indivisible o un solo grado de otra divisible, sefiatando cue debe imponerse la pena inmediatamente inferior en grado y asi sucesivamente, dependiendo del grade de ejecucion dal delito y el nivel de participacién del hechor, aspectos que seran analizades en el 2.2 y 2.3 de este capitulo. Asi, siguiendo el ejemplo del articulo 397 N° 1 {analizado a propésito de una pena que consiste en un grado de una divisisie), ol complice del delito consumado 9 el autor de! delito frustrado, seré sancionade con presidio menor en su grado maximo. Si la pene es indivisible, por ejemplo, si un delito es sancionado con la pena de prosidio perpatuo, al eémplice del delito consumado 0 al autor del delito frustrado, corresponde fa pena de presidio mayor en su grado maximo. La 2.* regta trata las penas compuesias de dos o mas grados, sea que la compongan: 125- dos penas indivisibles. Por ejemplo, un delito sancionade con la pena de presidio 6 reckisiin perpetuos a presidio perpatuo calificado. Tanto el presidio o reclusién perpetuos como el presidio perpetuo califcaro son penas indivisibles. - _ diversos grades de penas divisibles. Por ejemplo, el arliculo 394 sanciona el delito de infanticidio con une pena de presidio mayor en sus grades minime a media. Tanto el presidio mayar on su grado minimo come el presidio mayor en su grado medio son grados de una pena divisible, = una6 dos indlvisibles y uno 6 mas grados de una divisibles Por ejemplo, él articulo 433 sanciona el robo con violencia o Intimidasion en las personas, en su N? 1 con una pena de presicio mayor en sus grados mecio a presidic perpetuo calificado, El presidio mayor en su grado medio y el presidio mayor en su grado méximo son grades de une pena visible, en cambio, el presidio perpetuo y el presidio perpetue calificedo son penas indivisibles. En estos casos el punto de partida para rebajar la pena so encuentra en la pena inmediatamente inferior al rminimo de las sefialadas y ast sucesivamente, dependiendo cel grado de ejecucién del delito y el nivel de participaci6n del hechor. Asi, en el caso del delito sancionado can la pena de presidio o reclusi6n perpetuos a presidio perpetuo calificado, la pena aplicable al complice cel delito consumado 0 el autor del deiito frustrado seria de presidio mayor en su grado maxima. En el caso del articulo 394, anteriormente expuesto, la pene aplicable el cémplice del dalito consumade ¢ el autor del delito frustrado seria de presidio menor en su grado maximo, Por tltimo, en el R6ejemplo de! articuic 433 N° 1, la pena aplicable seria la de prosicio mayor en su grado minima. En resumen, tanto la 1° regia como la 2 regulan el punto de partida desde el cual se debsn realizar las rebajas de pena previsias por el legis'ador. La ciferencia radica en la forma de efectuar la rebaja: en el primer aso se desciende desde la pena designada por la tey hacia la inmediatamente inforior en grado y en ol segundo, se desciende desde el minimo de la pena designaca por la ley hacia la inmediatamente inferior en grado. 4.3 Penas alternativas 3.* Si se designan para un delifo penas altemativas, sea que se halen comprendidas en ia misma escala o en dos o mas distintas, ne estaré obligado ¢! tribunal a imponer a todos fos responsables Jas de la misma netureleza. Esta regla regula los casos en que la ley ha sancionado un mismo Celitc con penas civersas, siendo facultative para el juez escoger cual de elias ha de imponer. Por otto lado, en el caso de existir varios participes en el hecho, no es obligatcrio para el juez imponer la misma pena a todos ellos. En ese sentido, Fuonsalida sefiala que “la decisién acerca de la pena adecuada a cade a7responsable debe hacerse atendiendo sus caracteres personales y no a fos def delite que se comete,””* Por ejemplo, el articulo 121 establece como sancion para el delito en él tificado, fe pena de reciusién mayor, o bien la de confinamiento mayor o fa de extrefamienio mayor, en cualesquiera de sus grados, exisliend en este caso tres penas que el juez puede alternativamente imponer: reclusién mayor, confinamiento mayer y extrafiamiento mayor, 4.4 Penas copulativas comprendidas en distintas escatas 4° Cuando se sefialan af delito copuletivamente penas comprendidas en distinlas escalas 0 se agrega fa multa las de ta misma escala, se aplicarin unas y aires con sujecion a las regias ta y 28, a todos fos responsables; pero cuando una de dichas penas se impone at autor del crimen o simple delito por circunstancias peculiares a 6! quo no concurren on los demas, no se hard extensiva a éstos. Esta regla settala que 2n el caso que la lay sancione un delito con més de una pena comprendida en distintes escalas -siendo Imperative para el juez aplicartas todas conjuntamente-. las rebajas que lega'mente correspondan deben realizarse separadamente en cada escala, segtin las reglas 1° y 2° op. Cit, pagina 345Por otra parte, esta regia establece que en el caso de existir mas de un responsable del cela, se aplicaran todas las penas a todos los responsables, a mencs que alguna de las penas est establecida atendiendo a circunstancias particulares de! participe, caso en el cual ésta solo deberé aplicarse en quienes concurra la cicunstancia cue Is ley tomé en cuenta al establecer la pena. Por ejemplo, el erticulo 233 sanciona el delito de malversacion ¢e caudales piblicos con pena de presidio y mults para las diversas hipétesis que centempla, agregande en su ulimo inciso la pena de inhabiitacién absoluta temporal en su grado minimo a inhabilitacion absoluta perpetua para cargos y oficios piiblicos. En este caso encontramos tres penas coputativas: presidio, mulla e inhabilitacion para cargos ptiblicos, siendo la ultima de ellas aplicable sélo a aquellos responsables que tengan la caidad de funcionario piblico. 4.5 La pena de multa como pena ultima en las escalas graduales 5.” Si al poner en practica las regias procodontes no rasuitare pena que imponer por falta de grados inferiores o por no ser apticabies fas de inhabilitacian 0 suspension, se impondra siempre fa muta, Esta regla reproduce lo cispuesto 7 ef arliculo 60, por lo que nos remitiromos a lo safialado en el andlisis de dicho articulo. Sin embargo, esta disposicion estableco la muita como pena para los casos en que no sean 29e| delite trustrado, la tentativa, la complicidad o ¢! encubrimiento se hallan expresamente penados por la ley, como sefiala el articulo 55 2. Grado de ejecucién del delito Los grados de ojecucién del delito, para efecios de determinar la Pena aplicable, son tres: consumacién, frustracién y tentativa; a cada uno de estos grados le corresponde una pena diversa. A continuacién se explica la pena aplicable a cada grado de ejecucién , pero sélo desde la perspectiva del autor del delito, puesto que también es posible que las diversas formes de participacién (autor, cbmptice, encubridon), conjugadas con los distintos grados de ejecucién, den lugar a mitiples hipdtesis, las cuales son expuestas en la tabla A. Las defiriciones relativas a cada uno de los grados de ejecucién del delito que se harén a continuacién, se basan en lo cispuesto en el articulo 7 del Cédigo Penal y ro contemplan las discusiones doctrinarias que se han generade a su respecto, ya que exceden el émbito de estudic de este capitulo. Art. 50 A los autores de delito se impondra fa pena que para éste se hellare sefialada por fa ley. Siempre que Ia fey designe ia pena de un deitto, se entiende que fa impone al deliio consumado.aplicables las penas de inhabilitacién o suspension a alguno de los responsables (por no poseer la calidad especial requerida por la ley}, siempre ue el delito en cuestion no tenga también establecida una pena de muta § 2. FACTORES 1. La pena sefiatada por la ey al delito Art 50 A los autores de delito se impondré ia pena que para éste se ballare sefiatada por la ley. Siempre que ia fey designe fa pena de un delito, se entiende que Ja impone al deiito consumado. El primor elemento que el juez debe tomar en consideracién, es la pena sefialada por el iegislador para el hecho tipico, La ley designa en abstracto la pena que corrasponde al autor del delito consumado. Es asta pena la que sive de base para la determinacién de la sancién que corresponde a los demas intervinientes, y aun para ei mismo autcr en el caso que concurran circunstancias modificatorias de responsabilidad o si el delita se encuentra en un grado de ejecucion distinto a fa consumacién. $i bion este principio establece que la pena debe aplicarse al autor del delito consumado, excepcionalmante no se aplica a los casos en que 130El delito consumado es aquel en que la accion tipica esié completa 0 se obtiene la produccién del resultado tipico. Carresponde a la plena y total realizacién de la descripcién lagal en cada figura tipica. Por consumacién no sélo debe entenderse el cumplimiento de los requisitos ¢ elementos objetivos comprencides en la descripoion legal, sino el cumplimiento del tip tanto en su parte objetiva como subjetiva ‘Al auior do un delite consumado corresponde aplicar la pena establecida por lay, o bien, si concurren circunstancias modificatorias cdo responsabilidad, tomar dicna pena como base para la determinacién de ésia Por ejemplo, el articulo 342 establece que: Ef que maliciosamente causare un aborto seré castigado: 1.° Con fa pena de presidio mayor en su grado minimo, si ejeiciere violencia en la persona de te mujer embarazaca, En este caso al autor del delito consumado le corresponde la pena de presidio mayor en su grado minime. Art. 54 A jos autores de crimen o simple delito frustrado y a fos cémpiices de erimen 0 simple delito consumado, se impondra a pena inmediataments inferior en grado a ta safialada por ta ley para ef crimen o simpte delito. El delito frustrado es aquel en que el resutado ti producido todavia, porque faltan elementos causales que ne consisten en actos 192del agente, sino en actos de terceros o fenémenos naturales. Se dice, on este sentido, que el celiio subjetivamente se ha realizada y si no se ha consumado, es por causas independientes del agente. Fl Cédigo Penal se refiere al delito irustraco en el articulo 7 inciso 2. Al autor de un delito frustrado comesponde aplicar la pena inferior en un grado ¢ la sefialada por Ia ley, 0 bien, si concurren circunstancias modificatorias de responsabilidad, tomer dicha pena como base para la determinacion de ésta Siguiendo el ejemplo anterior, at autor del delito frusirado le corresponde {a pena de presidio menor en su grado maximo. Art. 52 A Jos autores ce tentativa de crimen ¢ simple delito, a ios cémplices de crimen o simple delito trustrado y a los encubridores de erimen o simple deiito consumado, so impondté ia pena inferior en dos grados a Ia que sefiela ia ley para af criman o simple delito. La tentativa es aquella situacion en que ef hechor da principio a la ejecucién del delito por hechos directos, pero faltan uno o mas para su complemento, Esta definicién se encuentra en el articulo 7 inciso 3 del Codigo Penal baAl autor de un delito en grado de tentativa es aplicablo la pena interior en dos grados @ la sefalada por la ley, 0 bien, si concurren cirounsiances modificatorias de responsabilidad, tomar dicha pena como base pera la determinacion de ésta Siguiendo el mismo ejemplo, al autor de la tentative le corresponde la pena de presidio menor en su grado medio 3. Forma de participacién en el detito Le forma de particinacién en el hecho punible también es otro. factor que el juez debe tener en cuenta al momento de determinar la pena. El hechor o interviniente pude particizar en un delito de tres formas: como autor, cémplice © encubridor; pare cada grade de parlicipacién en el delite existe una pena distinta. A continuacién se explica la pena aplicable a cada nivel de participacién, pero sélo desce la perspectiva de un delito consumado, puesto que también es posible que los diversos grados de ejecucién (consumacien, frustracién 0 ten‘ativa), conjugados con las distintas formes de participacion, den lugar @ multiples hipotesis, las cuales, como ya se sefial6 en el apartado 2.2, son expuestas en la tabla A. Las cefiniciones relativas a cada una de las formas de Participacién que se haran a continuacidn, se basan en lo dispuesta en los articulos 14.2 17 del Cédigo Penal y no cantemplan las discusiones doctrinarias 134que se han generado a su respecio, ya que exceden el dmbito de estudio de este capitulo, Art. 50 A Jos autores de delito se impondié fa pena que fara éste se haliare sefatada por fa tey. Siempre que ia ley designe la pena de un deilto, se entiende que fa impone al delito consumado. El autor es el que realiza personalmente la accién descrita por el tipo penal, es aque! que asume el papel de sujeto activo y ejecuta la conducta expresada en el tivo correspondiente. FI articulo 15 establece quienes se consideran autores de un dele Al autor de un deiito consumado se le aplica la nena establecida por ia ley al delito, o bien, si concurren circunstancias modificalorias de responsabilidad, tomar dicha pena come base para la determinacién de ésta. Por ejemplo, al autor del delita consumado de aborto del articulo 342 N° le correspande la pena de presidio mayor en su grado minimo. Art. 51 A fos autores de crimen o simple dello frustrado y a los cOmplices de crimen o simple delito consumado, se impondré fa 135pena inmediatamente inferior en grado a ia seftalada por ia ‘ey para ef crimen o simple delito, El complica es el que coopera en la elacucion del hecho por actos anteriores o simultaneos. Lo caracterfstico de la complicidad es la cooperacion: ef cémplice no realiza el hecho ni participa en su ejecucion, su contribucién al delito se mantiene fuera del tipo penal. Ademés, se exige como elemento subjetivo, la concien y voluntad de estar aportande una cooperacion itil a la realizacién del hecho tipico. Esta colaboracién puede ser material; por ejemplo, facilitando los medios para ejecutar el detito, o intelectual, si la persona otorga instrucctones 0 consejos al autor. El articulo 16 define quienes son complices. Al complice de un delito consumado coresponde aplicar la pena inferior en un grado a la seftalada por la ley. o bien, si concurren circunstangias. modificatorias de responsabilidad, tomar dicha pena como base para la determinacién de ésta Por ejemplo, al cémplico dal dalite consumado de aborto dol arficulo 342 N° 1 le corresponde la pena de presidio menor en su grado maximo. Art. 52 A los autores de teniativa de srimen o simple delto, a ios cémplices de crimen o simple delto frustrado y a los encubridores de crimen o simple delito consumado, se impondréJa pena interior en dos grados a fa que sefiala fa ley pare ef crimen G simple delito. Excepttianse de esta regla fos encubridores comprendidos en ef némero 3° det artfoulo 17, en quienes concurra fa circunstancia 1* de} mismo nimero, a fos cueies se impondré fa pena de inhabiitacién especial perpetua, si ef delincusne encubiedte fuere condenado por arimen y fa de inhabititacién especial temporal en cualquiera de sus gradas, si lo fuere por simple dalito, Tembién se exceptian ios encubridores comprendidos en ef ntimero 4° del mismo articulo 17, a quienes se aplicaré fe pena do presidio menor en cuaiquiera de sus grados. El encubridor es aquel que tiene conocimiento de la perpetracin de un heche tipico 0 de los actos ejecutados para llevaric a cabo y no ha sido autor ni cémplice de éste. La ley requiere que la intervencion del encubrider sea con posterioridad a la ejecucién del delits y que se haya llevado a cabo de alguno de los modos que sefiale el artioulo 17 del Cédigo Penel. At encubridor de un delito consumado corresponde aplicar la pena inferior en dos grades a la sefialada por la ley, © bien, si concurren circunstancias modificatorias de responsabilidad, tomar dicha pena como base Para ia determinacion de ésta. Por ejemplo, al encubridor del deiilo consumade de abarto del articulo 342 N° 1 Ie comesponce la pena de presidio menor en su grado medio. 37Art. 53 A los compiices de teniativa de crimen o simple delito y a los encubridores de crimen 0 simple celita frusirado, se impondra ta pera inferior en tres grados a fa que sefiaia fa ley para a! crimen o simple delito. Art. 54 A tos encubridores de tentativa de crimen o simple delito, se impondra fa pena inferior en cuatro grados a /a sefiateda para ol crimen o simple delito. Los articulos 83 y 54, al igual que los articulos 51 y 82, sefialan la pena aplcable a otras hipdtesis que pueden generarse tras la combinacién entre niveles de participacion y grados de ejecucién del delito, disponiendo que #8 posible realizar una rebaja en la pena establecida en la ley, de hasta cuatro grades. Por ejemplo, al complice de tentativa y al encubridor det deiite frustrado de aborto establecido en el articula 342 N° 7, le corresponde la pena ce presidio menor en su grado minima. Por stra parte, al encubridor de tentativa Ge este misc delito, le corresponde fa pena de prisién en su grade maximo, Art. 55 Las disposiciones generales contenidas en fos cuatro articulos precedentos no tienen lugar en fos casos en que ef delito 38frustradio, fa tentativa, fa complicidad o ef encubrimiente se hallan especialmente penacas por fa ley. Come hemos sefelado, la regla general es que le pena aplicable a un delito, o la base para aplicar dicha pena, es la cue la ley sefiala para el aulor de un Gelita consumado. Sin embargo, existen casos en que la frustracion, la tentativa, la complicidad 0 el encubrimiento se encuentran expresamente penados por la ley. Asi por ejemplo en el articulo 111, referide a los delitos contra la seguridad exterlor y soberanla del Estado, sanciona expresamente el delito frustrado como si fuera consumado; fa tentativa con fa pena inferior en un grado; y ademas sanciona la consplacion y la proposicién como grados independientes de ejecucién. Por otra parte, el articulo 371 sanciona como autores a ciertas personas que con abuso de autoridad 0 encargo, cooperaren como cémplices en la perpetracion de ciertos delitos sexuales. Los articulos 50 2 55 sefalan tres de los factores que @! juaz debe considerar al momento de determinar la pena: la pena sefiaiada por la ley al delito, el grado de ejecucién del delito y la forma de partticipacién en el deli, Los articulos 51 a 4 toman en cuenia especificamente el grado de ejecucion y la forma de participacién, pero sin realizar una descripcion sepereca de cada uno do dichos factoroe, sino mas bion combindndolos y seftalando cudntos 139grados debe el juez descender, a partir de le pena sefialada por la ley, en cada una de las hipétesis que pueden generarse tras la combinacion de ellos. La siguiente tabla muestra la pena aplicable a cada caso. TABLA A TUTOR CORPLICE ENCUBRIDOR DeLIToconsuMAnO | seisapone | ungradorones | Dos yadcomenoa DeLTOFRUSTRADO | uncredomenss | Dosgedoe menos | Tes ees menos tentaTwa | ppccqatoe mencs | Tresgadis menos | Gusto gaces renee Los principios reflejados en esta tayia reconacen ciertas excepciones: una de cardcter general establecida en el articulo 56, y otras de caracter especial contenidos en el articulo 52 inciso 3° preceptos ya anatizados. 4. Concurrencia de circunstancias modificatorias de responsabilidad Un cuarto factor que debe tener prosonto ol juez, al momento de determinar la pena aplicable a un caso concreto, es la concurrencia de circunstancias modificatorias de responsabilidad. Estas circunstancias permiten atenuar o agravar la responsabilidad criminal. Fl Codigo Penai establece cuales son estas cirounstancias en los articulos 11, 12 y 13, y establece la forma en 140que deben ser consideradas para aumentar o disminuir la pena, en los articulos 62 y siguientes. Art 62 tas citcunstancias etenuantes 0 agravantes se fomarin en consideracion para disminuir 9 aumentar la pena en los casos y conforme a tas regles quo so proscriben on los articulos siguientes. Los articulos 63 a 6S contienen Ia aplicacion practica de las reglas de individualizacion judicial ce ta pena. Les reglas de los arifculo 63 y 64 establecen cuales de las circunslancias modificatorlas de responsabilidad deben ser consideradas por el juez en ef caso concteto y cudles no. Las reglas del articulo 65 al 68 bis determinan el efecto que dichas circunstancias tienen en le deter jacién de la pena que realiza el juez. Por ditimo, el articulo 69 establoce cémo debon ser consideradas las circunstancias modificatorias de responsabilidad al momento de doterminar la cuantfa exacta de la pena. + Agravantes que no producen sus efectos propios y comunicabilidad de las elrcunstanclas modificatorias de responsabilidad Art 63 No producen ef efecto de aumeniar la pena las cirunstancies ogravantes que por sf mismas constituyen un delta especialmente 1penado por ta ley, 0 que ésta haya expresado af describiro y penario. Tampoco fo producen aquelias circunstancias agravantes de tal manera inherentes al delito que sin la concurrencia de elles no puede cometerse. En Texto y comentaria del Cédigo Penal chileno’’ los autores opinan que este articulo es la princioal fuente positiva de la prohibicién de la doble valoracién, derivado del principio del ne bis in idem. Este principio implica que no es posible utilizar, para determinar la pena, elementos que ya ha tanido en cuenta el legisiedor al momenta de tipificar una conducta. Agregan que el principio da doble valoracién contenido en el articulo 63, atendida su inmediata Gerivaci6n del ne bis in idem, es una verdadera regla general de interpretacion en el sistema penal chileno, siendo utiizado no sdlo centro de fos limites de la determinaci6n de la pena, en la cual se encuentra enmarcado, sino ademés como base para que la jurisprudencia, por ejemplo, afirme que un solo hecho no puede dar origen a dos o mAs circunstancias modificatoriss diversas. Este articulo contempla tres hindtesis distintas en que una agravante no producira el efecte de incrementar la pena \ Cuando la eoravante constituye por si misma un delito especialmente penade por la ley. En estos casos estamos frente a un concurso real 0 ideal de celitos 0, eventualmente, ante un concurso aparents de leyes penales. La doctrina sefiala que esta situacién ocurre, par ejemplo, respecto de * Op, Cit, pigina 350 2las agravantes de los N° 3, 4, 9 y 14 dal articule 12 del Cédigo Penal, Si se verifica la agravante del N° 14 2* parte (cometer el delito después de haber uebrantado una condena), siempre debera racibir aplicacien el articulo 63, puesto que el quebrantamiento de condena es un delito particular sancionado en el articulo $0 dei Codigo Penal. En este caso existe un concurso real de cel el celito es la del N° 14 1? parte (cometer el delito mientras se cumple una s ¥ la agravante es imposible de aplicar. Si la agravante que concurre en condena}, el arficulo 63 impide la agravacién si la situacién concreta se enmarca dentro de los incisos 2 y 3 del erticulo 91. En cambio, nada obsta a fa agravacién si debe apiicarse el atticulo 91 incisos 1 6 4, ya quo ollos slo sefialan el orden en que deben cumplirse las penas. Lo més frecuente es que la situacién descrita por ef inciso 1 cel articulo 63 ocurra respecto de las agravantes de los N° 3, 4 y 9 del articulo 12, casos en que la situacion se resuelve mediante un concurso de delitos o de leyes penales. En relaci6n con estos ejemplos, Labaiut sefiala cue “sunque algunos comsntaristas estiman que se encuentra en este caso la def N° 3 dei articulo 12, Ja verdad es que no existe ninguna cirunstancie de esta naturaleca en ef Cédigo Penal."7* Il. Quando Ia ley ha oxpresado la circunstancia agravante al escribir v penar un dolito, En aste caso es necesario distinguir entre aqueliss figuras caificadas y los delifos que contemplan agravantes especiales. En el primer caso, |a conducta agravante forma una unidad valorativa con la conducta tipiea como, por ejemplo, el parentesco en el caso del pamicidio o las calificantes del homicicio, impidiendo el articulo 63 que estas citcunstanciss vwuelvan a aplicarse al momento de delerminar ta pena, En cambio si el delito es de aquellos que contemplan agravantes especisles, éstas no forman parts de la unidad valorativa bésica, establecienco le ley sélo hipétesis especiales de * Labatut Glena, Gustavo, Derecho Penel, Tome 1. Novena Ldieibn, Eutoral Jutidien de Chile, Santiago, Chie, Abu 1990, pégina 273 143agravacion. En estos casos se debe distinguir: si éstas coinciden con las agravantes genéricas como, por ejemplo, en las hurtas agravades, el articulo 63 debe aplicarse y por la tanto la agravante no debe producir el efecto de aumentar la pena. Si, an cambio, a hipotesis de agrevaciin no coincice con las agravantes genéricas, et articulo 63 no tiene aplicacon. lil. Cuando ta circunstancia es de tel manera inherente_al calito, que sin su concurrencia égte no puede cometerse. La mayoria de la Coctrina sostione que asta hipstesis comprende dos situaciones. En primor lugar, que la inherancia de la agravante se encuentre impliciia en él tipo penal, situacién que courrira, por ejemplo, en la apropiacién indebida que contiene Implickamente el abuso de confianza y, par tan‘o, ella no generara el efecto de aumentar la pena. En segundo lugar, que la inhetencia de la agravante derive Ge las circunstanclas concretas en que se comete el delito, de este modo el aulor que da muerte @ un nifio de pocos meses de vida, no puede hacerlo sino con alevosfa, por fo que, la alevosia no tendria el efecto de agravar la pena por eplicacién del articulo 63. Art. 64 Las circunstancias atenuantes 0 agravanies que consistan en ia cisposicién moral cet detincuente, en sus relaciones particulares con ef ofendido 0 en atra causa personal, servirén para alenuar 0 agravar ja responsabilidad de sélo aqueltos autores, cémplices 0 encubridores en quienes concurran, Las que consistan en fe efecucién material del hecho ¢ en los medios empleados para realizatlo, servirén para atenuar o egravar fg responsabilidad inicamente de los que tuvieren conocimienio 14de elas antes 0 en ef momenta de la accién o de su cooperacién para et deiito, Esta disposicion se reflere a la comunicabliidad de ies Gircunstancias modificatorias de responsabilidad (personales y reales) en los casos en que concurre mas de un sujeto al delito. Ademds, habilualmente fa doctrine ha entendido este articulo como una concresion del principio de culpabilidad y come uno de los fundamentos ¢e la vigencia del e-ror de tipo, ya que el articulo sefiala que s6lo pueden gravar a un participe aqueles circunstancias reales de las que tuviere conocimionto antes o al momento de la accién, es decir, solo le serdn imputables aquellos hechos o elementos objetivos del tipo penal de los que tiene actual conocimiento. EI inciso 1 del articulo 64 se refiere a la comunicabilidad de jas circunstancias personales o subjetivas, seffalando que son aquéllas que consisten en la disposicién moral del delincuente, en sus relaciones parliculares con el ofendide o en otra causa personal (por ejemplo, el parentesco). Estas circunstancias no se comunican a los participes, surfienco efecto sélo respecto de aquéllos en quienes concurre lo cualidad personal, EI inciso 2 se tefiere a las circunstancias reales u objetivas, sefiaiando que son aquéllas que consisten en ia ejecucién material cel nacho a ‘en tos medics empleados para tealizarlo (por ejemplo, cometer el calito mediante grecio, recompensa 0 promesa}. Aunque el Codigo hace referencia tanto @ las ateruantes como a las agravantes, la doctrina ha sefialado que ‘as atenuantes tienen siempre un cardcter subjetivo, por lo que no existirian 145atenuantes reales si no solo agravantes reales. Este arliculo dispone que séle se comunicarén estas circunstancias a los intervinientes que tuvieren conccimiento de elles antes 0 en el momento ce la accién. Par ta tanto, para que se genere la comunicabllidad en este caso es necesarlo un vinculo inlelectual enire el sujeto y el tipo objetivo, representado por el conocimiento anterior o simultaneo a la accion y, ademas, es menester que se pruebe en el proceso que el participe tuvo conacimienic de la circunstancia real, porque en Principio éstas no so comuriean. * Efecto de Jas circunstancias modiflcatorias de responsabilidad Como hemes sefialado anteriormente, las _circunstancias modificatorias de responsabilidad permiten aumentar o disminuir la pana aplicable @ un celitc, siendo Jos articulos 65 a 68 bis los cue contlenen las reglas para realizar tal aumento o disminucion, Cabe sefatar que estes disposiciones resullan ser, en nuestra opinién, expresiones mas bien “aritmeticas”, toda vez que no sé basan en un criterio juridico sino mas bin en une matemdtico para realizar la determinacién de fa pena aplicable. Sin embargo existen algunas excopciones & este oriterio, come por ejemplo la posibilidad otorgada ai juez para ‘compensar racionalments" circunstancias atenuantes y agravantes, © para considerar una atenuante como “muy calificada”. Liama ta atencién a este respecto que el legistador no haya definido qué debe entenderse por “compensacion racional”’ y “atenuante muy calificada”, sobre todo si se ene en cuenta que en ambos casos pocria parmitirse un mayor grado de discrecionalidad al juez. Ambos problemias seran analizados en ef apartade 4 de este capitulo. 146A continuacion se realizara un analisis do los articulos 65 a 68 bis, analisis de un carécter mas bien practico, por medio de ejemplos, ya que la apiicacién tedrica de las reglas establecidas en estos articulos se encuentra recogida en la tabla B. Art 65 Cuando ta ley sefala une sole pena, indivisible, fe aplicaré ef tribunal sin consideracién @ las circunstencias agravantes que concurran en el hecho. Pero si hey dos o més circunstancias sienuanies y no concurre ninguna agrevante, podré aplicar te ena inmediatamente inferior en uno o dos grados. Respecto 2 la distincion entre penas divisibles e indivisibles, nos remitimos a lo ya serialado en el apartado 1.4 de este capitulo. En el caso del articulo 65 existe un deiito sancionado con una sola Pena indivisible, por ejemplo, un delito sanclonado sélo con presidio perpetuo. Elarticulo otorga dos regias diversas: a) Concurren agravantes: el juez debe aplicar la pena sin consideracion a ellas. larPor io tanto si sé comeie este delito obrando con alevosia y ‘empleando distraz (articulo 12 N° 1 y N° 5), la pena aplicable sera la de presidio perpetuo. b) Concurren dos o més atenuantes, sin agravantes: el juez puede aplicar la pena inferior en uno o des grados. Por Io tanta, si el mismo delito es coretide por una persona que pesee una itreprochable conducta anterior, confesé el delita y colabord susiancialmente en el esclarecimiento de ios hachos (articulo 171 N°6, N°€ y N° 9), el juez puede imponer la pena de presidio mayor en su grado maximo, o bien, presidio mayor en su grado medio. Respecto ce este articulo existe un problema de interpretacion detivado de la terminglogia empleada por el legislador, ya que se establece que cuando concurren dos o mas atenuantes y ninguna agravante, el juez "padra” aplicar ta pena inferior en uno © dos grados a la establecida por la ley para el delito. El probleme que en este caso se presenta, es determinar si le expresién “podré’ implica que la robaja tione un cardctor facultative, es decir, af juaz decide si disminuye © no Is pena; 0 si es obligatorio disminuirla, siondo facultativo para el juez escoger cuanto la disminuye {uno © dos grados). Esta discusién sera analizada latamente en e Capitulo Iv de ta presente Investigacion, Finaimente, en relacion con este arliculo, se ha sefizlado que el hecho que la concurrencia de cirounstancias agravantes, en el caso de un delito sancionado con una pena indivisible, no permita aumentor la pena, mientras 18que la presencia de atenuantes si pemmita la disminucion ce ésia, ha sido Considerado por la doctrina como un fundamento para sostener que en nuestra legislacion poseen mas fuerza las circunstancias atenuantes que las agravantes. Art. 68 Si fa ley sofiaia una pone compuesta de dos indlvisibies y no acompafian af hecho circunstancias atenuantes ni agravantes, puede el tribunal imponeria en cualquiore de sus grados. Cuando sélo concurre alguna circunstanoia atonuante, debe aplicarta en su grado minimo, y si habiendo una circunstancia agravante, mo concurre ninguna atenuante, fa impendré en su grado maximo, Signo dos 0 més las circunstancias atenuanies sin que concurra ninguna agravents, podré imponer fa pena inferior en uno o dos grados al minimo de tos sefaladas por Ja ley, segin sea el nlimero y entidad de dichas circunsiancias. Si concurrieren circunstancias ateruantes y agravartiss, las compensaré racicnalmente et tribunal para fa aplicacion de la pena, graduando ef vator de unas y otras. En este caso existe un delito sancionado con una pena compuasta de dos indivisisles. Tal as la situacion de un tipo penal castigado con una pena ce presidio perpetuo a presidio perpetuo calificado. El arficulo otorga las siguientes reglas: 19a) No concurren atenuantes ni agravantes: El juez puede imponer la pena en cualquiera de sus grarios, es decir, pude imponer cualquiera Ge las dos penas, por lo que en este caso la pena aplicable al delito puede ser la de presidio perpetuo. © bien, presidio perpetua calificado. b) Concurren atenuantes y agravantes: El juez debe compensar racionalmente unas y otras. Asi, si el delito es cometido por medio de veneno (articulo 12 N° 3), pero con posterioridad el hechor confiesa el delito (articulo 11 N° 8), dabo ol juez compensar racionalmente tales cirounstancias, por lo tante la pena aplicable dependera del criterio del juez. El legisicer no define qué debe entenderse por “compensacion racional’. Este problema sera tratado en el apartacio 4 de este capitulo. c) $6lo concurren atenuantes: 1) Una atenuante: Debe imponerse la pena en su grado minimo, es decir, aplicar la mas leve de ambas penas. En este caso, si el hechor confiesa el delito (articulo 11 N°8), la pena serd la ce presidio perpetuo. ii) Varias stenuantes: E! juoz puede imponer fa pana inforior on uno @ dos grados al minimo, En aste caso, si el hechor ademas de confesar el cr celo reparar el mal causado (articulo 11 N? 8, N° 9 y N° 7) el juez puede , colaboré sustancialmente al esclarecimiento de los hechos y procuré con imponer la pena da prasicio mayor en su grado maximo, o bien, presidio mayor en su grado medio. Nuevamente nos enfrentamos a la problematica ya sefialada en taine al articulo 65, es decir, determinar sila pena dabe rebajarse en forma facultativa u obligatoria cuando concurren dos 0 mas etenuantes y ninguna 150agravante, © si la rebaja ha de ser obligatoria, quecando a criterio del juez cuantos grados ha de disminuidla. Un asnecio relevante de esta articulo, es el hecho que el legistador estabiece expresamente y sin lugar a dudas que la disminucién de la pena, cuando concuren dos 0 més atenuantes, debe reaizarse desde el minime de los grados sefialado por la ley al deli. d) Sélo concurren agravantes i) Una agravanto: Debo imponerse la pena en su grade maximo, es decir, aplicar la mas grave de ambas ponas. En este caso, si ol defito es cometide por medio de veneno farticulo 12 N° 3), la pena serd Is de prasidio perpetuo calificado. fi) Varias agravantes: Esta situacion no es regulada por el legislagor. Art 67 Cuando fa pena sefiaiada ai delta es un grado de una divisible y no concurren circunstancies atenvantes ni agravantes en el hecho, of tribunal puade recorrer toda su extensién al aplicarte. Si concune séio una circunstancia atenuante 0 sé una agravante, fa aplicar& en ef primer caso en su minimum, y en of segundo en su maximum. Para determinar en tales casos ef minimum y ef maximum de fa pene, se divide por ratad #1 pertodo de su duraci6a: ia mas alta de estas partes farnara ef maximum y fa mas baja ef minimum. Siendo dos o més Jas circunstencias atenuantes y no habiendo ningune agravente, podré e! tribunal imponer Ia inferior en uno o 1sdes grados, segtin sea ef nimero y entidad de aichas olrounstancias. Sihay dos o mas circunstancias agravantes y ninguna alenuente, pusde aplicar la pena superior eri un grado. En ef case de concurrir circunstancias alenuantes y egraventes, ‘se hard su compensacién racianal para /a aplicacién de ia pena, graduando ai valor de unas y otras. En este caso existe un delito sancionado con una sola pena, que es un grado ce una civisibie. Ello ocuire, por ejemplo, en el caso del articuto 440 NP 1, que establece que “i culpable de robo con fuerza en jas cosas efectuado en tugar habitedo 0 destinado a fa habitation o en sus dependencias, suliité fa pera de presidio mayor en su grado minimo si cometiere ef delito: 1.° Con escalamiento...” El articulo otorga las siguientes reglas: a) No concurren atenuantes ni agravantes: El juez pude racorret toca l@ extension de la pena, por lo que la pena aplicable sera la de presidio mayor en su grado minimo, es decir, una pena comprendida entre 5 afios y un dla a 10 anos. b) Concurren atenuantes y agravantes: El juez debe compensar racionalmente unas y otras. Nos remitimos a Jo sofiatado on el andlisis dol erticulo 66. Isa¢) S6lo concurren atenuantes 1) Una atenuante: El juez debe imponer ia pena en su minimum. La pena de presidio mayor en su grado minimo consta de 5 afios (de 5 afics y un dia a 10 afios). Los & afios se cividen en dos, ce donde resultan 2 afios y 6 meses, de manera tal que el minimum de la pena va deste 5 afios y un dia hasta 7 afos y 6 meses; mientras que e] maximum va desde 7 afics 6 meses y un dia a 10 afios. Por lo tanto la pena aplicable al delita de robo con fuerza en las cosas del arliculo 440 N° 1, cometide por un individuo con irreprochable concucia anierior (articulo 14 N° 6), fluctés entro § afios un dia, y 7 altos y 6 meses. li) Varlas atenuantes: El juez puede imponer la pena inferior en uno 0 dos graces. $i el detito del ejemplo anterior se comete por un individuo con irreprochable conducta anierior, que ademas actud por celo de Ia justicia {articulo 12 N° 6 y N° 10), la pena aplicable ai delita puede ser la de Presidio menor en su grado maximo, o bien, presidio menor en su grado medio. Una vez més hemos de cuestionamos si la expresion “podra” implica que la robsja tiene un caréc‘er facultativo, 9 si es obligatoric disminuirla, siendo facultativo para el juez escoger cuanto la disminuye. Por ello, nos remitimos a lo ya seftalado en el analisis do los articulos 65 y 66. Esta disposicion plantea ademas el problema de determinar desde donde se reatiza la rebaja en uno o dos grados, ya que ¢! articulo no sefiala en forma exoresa el! punto desde donde debe realizarse la disminucién, como si lo hace el articulo 66. Al respecto existen diversas interpretaciones, las cuales serdn planteadas en ei Capitulo siguiente. 4) Sélo concurren agravantes 133i) Una agravante: El juez debe imponer la pana en su maximum. ‘Si el mismo delito se comete mediante precio, recompensa 0 promesa (articulo 12.N° 2), la pena aplicable fluciva entre 7 afvos 6 meses y un dia, y 10 aftos. ii) Varias agravantes: El juez puede imponer ta pena superior en un grado. La expresién utilzada por e/ legistador denota que para el juez es facultative tal aumento en la pene, porlo que si el delito del articulo 440 N° 1 es cometide mediante precia, recompensa o promesa y ademas por medio de inundacién (ariiculo 12 N° 2 y N° 3), Is pena aplicable puede ser la de pre: io mayor en su grado minimo (si ne so aumenta la pena en un grado}, o bien, presidio mayor en su grado medio (si decide aumentarse /a pena en un grado}. Sin embargo, la disposicién no establece el punto partida para realizar el aumento de pena, sifuacion que genera dudas, las cuales han dado lugar a diversas interpretaciones, que seran expuastas en el proximo capitulo. Art. 68 Cuando ia pena seftalada por la ley consta de dos o mas grados, bien sea que jos formen una o dos penas indivisibles y uno 0 més grados de otre divisible, o diversos grades de penes divisibles, ef tribunal ai aplicaila podré recorrer toda su extensién, si no concutren en ef hecho circunstancias atenuantes ni agravantes. Habiendo una sola circunstancia atenuante o una sola cirounstancia agravante, no aplicaré en ef primer caso ef grado méximo nl en et segundo ef minimo. Si son dos o mas fas circunstancias alenuantes y no hay ninguna agravante, el tribunal podra imponer ia pena inferior en uno, dos a tres grades al minimo de tos sefalados por Ia iey, segun sea ef nimero y entidad de dichas circunstancias.Cuando no concumenda circunstancias atenuantes, hay dos © mds agravanies, podra imponer fa inmediatamente superior en grado al maxima de jos designadis porta ley. Concurriende circunstancles aienuantes y agravanies, se observard fo prescrito en fos articulos anteriores pera casos anélogos, En este caso existo un dolito eancionada con un pena compuesta de dos 0 més grados. Un ejempio de este tipo de delito es el robo en lugar no habitada, sancionado en el articulo 442 N° 1, e! cual establece que “Ef robo en jugar no habitado, se castigaré con presidic mencr en sus grades medio a maximo, siempre que concurra alguna de fas circunsiancias siguientes: 7.4 Escalamiento.” El articulo otorga las siguientes reglas: a) No concurren atenuantes ni agravantes: El juez puede racorrer toda la extensidn de la pena al aplicarla. De esta manera, en el caso el delito sancionado por el articulo 442 NP 4, la pana aplicable puede ser la de Presidio menor an su grado medio, o bien, presidio manor en su grado maximo. b) Concurren atenuantes y agravantes: El juez debe compensar ractonalments unas y otras. Nos remitimes a lo sefialado en el andlisis del articule 66. ls¢) Solo concurren atenuantes: i) Una atenuante: En este caso el juez no puede imponer el maximo de la pena. Por lo tanto, si el robo en [ugar no habitado del articulo 442 N° 1 es cometido por un individu que luego procurd con celo reparar el mal causado (articulo 11 N° 7}, no es posible aplicar el presidic menor en su grado maximo y deberd aplicarse la pena de presidio menor en su grado medio. i) Varias atenuantes: El juez puede imponer la pena inferior en uno, das o tres grados al minimo estadlecico por el legisiador. De esta manera, si el dalito del ejemplo anterior es comefide por un individue que ha procurado con cslo reparar el mal causado, que ademas colaboré sustancialmente al esclaracimiento de los heches y que posee una irreprochsble conducta anterior (atticulo 11 N* 7, NP 9 y N° 6), la pena apticable puede ser la de presidio menor en su grado minimo, o bien, prisién en su grado maximo, o prision en su graco medio. No sefiala e! legislador si la cisminucién de pena es facultativa u obligatoria, al igual que en Ics articulos 65, 66 y 67, por io que nos remilimos a lo sefialado anteriormente. Cabe destacar que en este articulo el legislador establece expresamente gue la disminucién de la pena, cuando concurren dos a mas atonuantes, debe realizarse desde al minime de los grados sefalade por la ley al delito, al igual que el inciso tercero del articulo 68, d) Sélo concurren agravantes: i) Una agravante: En este caso el juez no puede imponer el minimo de la pena. Por lo tanto si el delito del articulo 442 N° 1 es cometico mediante precio, recompensa 9 promesa (arficulo 12 N° 2), no es posible aplicar el presidio menor en su grade medio y deberd aplicarse la pena de presidio menor en su grado maximo. 156il) Varias agravantes: El juez puede imponer la pena superior en un grado. La expresion utilizada por el legisiador, al iquai que en el articulo 67 ya analizadc, denoia que para el jua7 es facultativo tai aumento en la pena, por lo que si el dello del articsio 442 N° 1 es cometica mediante precio, recompensa 0 promesa y ademas por medio de inundacion (articulo 12 N° 2 y N° 3), la pena aplicable puede ser la de presidio menor en su grado maximo (si no se aumenta la pena en un grado}, 0 bien, presidio mayor en su grado minimo (si decide aumentarse la pena en un grado). En este caso, al igual que cuando concurre una sola agraverte, es obligatorio no aplicar el minimo y, se reduce el marco pensl criginario a une pena (presidio menor en su grado maximo), audiendo ol tribunal imponer la pena superior en un grado. En el caso que el Juez decida aumentar ia pena, el articulo es aro en esiablecer que ef aumento cebe realizarse desde al maximo ce a pena sefielada por ley al delito; asi lo establece expresamente, por lo que no surge problema interpretative alguno. Art. 68 bis Sin perjuicio de ip dispuasio on los cuatro articulos anteriores, cuando s6lo concura una aisnuanio muy calificade ef Tribunal podré imponer ja pena inferior en un gracio al minimo do la Sefatads al delito Este articulo conliene una regia complementaria 3 les establecidas por los articulos 65 a 68, estableciendo que cuando coneurre sélo una circunstencia atonuante (y ninguna agraverte), siendo ésta ‘muy calificada’, el tribunal puede aplicar fa pena inferior en un grado al minimo de la LTsefielada por la ley al delito, Cabe destacar que si en ol caso concrete existe una sola agravante © una sola atenuante adicional, no puede aplicarse ests norma, ya que el tenor literal de la disposicién asi lo establece. Ademas os relevante el hecho que esta disposicion permita que la ccncurrencia de una sola atenuante haga posible la disminucién de la pena en un grado, situacion que no acontece en los articulcs anteriores. Sin embargo, el legislador no define qué debe entenderse por atenuante ‘muy calificada’, situacién que en doctrina ha generado més de un conflicto. 158TABLA B” Pena compuesta Pena divisible de dos o mas grades; eos o Una pena | SOTPUEST | pong diviinte de | mba grsvon, ben inate tmgrado. |” saacgalo Asouoes | Inéimsmes | Arete | somatenca “oe pana inate ‘arvoulo 68 ws somsante Wo debe apicane | No tare | Ne se aotea o , ensugads” | inponoreo ent | graco maniro, 20 Gero, | Penasvewsta | masa ge abies | "faxmum se | Spleanie gee rine | apleaairinimum | “estates Una sute | SaBueeimpaner | — Serivces Se pnt -| Se ede poser oe sols ay | i penairfororen | inponaria pena | imgoreriapena | la pensifaror en emuarte ungrado al” | "fer enun | infers an | “anges a culséabs | ™modela | gredoalminima | gracoad minimo | — minim de la Articislo 68 bi sefialads de la sefalade dela sefalada setalada Se puese Sepunde Se puote apicar | impenerls pena | imponeris pera | SPbwceinponer Dos omés se pena Inferior en ung 9 | rebajada en une o Per dt eal stenuantos. : doe gradon at |" doesrodoe, | 72,080 Hes oro | firetatamorte | mmo. sein | sogunsea st | Otis, sonin aarsvaniee | "gferenure> | Co sindmersy | nimeroy entdad | 23, numeroy saredes | emided dacs |" eecenas | emidad do dona circunstancias cirounstancias nies Se ede cw eater an | Erubunsipuoge | 58H per atenuantes cuniquiera de sus | recorter toda la | 7 Sualquiera de Coro Pena prenste | Nadas, | ‘extonton dal | SUS STAC agravantes recorriend toda grade ort od susnersén A Todebo | Wo debe aplearse cero No debe anica¢ | menee on ol | ens grasa atonuantes | Fenaprovita | 094g | “ninmum se | ‘minim, se une agravato imo a aalcacl | aolcan os grees ry rabanes Sapiegs poner coro Tape ¢ Sa puede sptner | _rmadtarente ‘deovemig | pena ovinta | Debwapicarseen | Tec superar | superior en graao agravantes. g ex en un grado: 81 maximo de los ar dasignades por la i Aiewarias Carrparssson | Compersason | —Garpenaain Agravantes, Peng provista racional sacional racional “Polio Liftchitz, Sergio. Ortiz Quiroga Leis, Texlo y Comantari del Cdigo Penal Chileno. Tora Litre 1. Parte Genera, Frmcra Edie6a. Editorial Juridica de Cale Samigo, Chile, Abril, 2002, pigieas 348 y 349, 159+ Nimero y entidad de las circunstancias modificatorias de tesponsabitidad Art. 69 Dentro de tos limites de cade grado ef tribunal determinaré la cuantia de la pena en atencién af mimera y entidad de les citcunstancias alenuantes y agrevantes y a la mayor o menor oxtonsién de! mal producide por ef delito. ‘Tras Ja aplicacion de las reglas establecidas en los articulos pracedentes, el Juez ha llegado a determinar la pena aplicable, siendo necesanio fijar con precisién cual sera en definttiva la cuantfa exacta para el caso concreto. Para ello el articulo 69 tiene en cuents el numero y entidad ce las circunsiancias modificalorias de responsabilidad, respecto de las cuales ef juez debe realizar una segunda apreciacion, aliora en su conjunto, en forma globel Esta disposicion ademés refleja {a existencia de una distinta valoracién de atenuantes y agravantes, por lo que debe hacerse una ponderacién de ellas atendiondo a su naturaleza y la forma en que se hayan presentado en el caso conereto. “Por su parte, y desde ef punto de visia de fos fines de la pena, Van Weezel propone introducir en fa apticacién de este articufo 69 crierios preventivos’.” © Poltoi¥ Lifschitz, Sergia. Ort Quiroga, Luis, Texzo y Comentario del Cétign Penal Chileno, Toto L Libro 1. Pare General, Pranera Lidiciéa, Editorial Juridica de Chile. Santiogo, Chile, Abtil, 2002, pagina 35 105. Extension dal mal causado Art. 68 Dentra de fos limites de cada grado ef tribunal determinard fa cuentia de ta pena en atencién af mimero y entidad de las circunstancies atenuantes y agravantes y a la mayor @ menor oxtonsién dal mat producide por ef detito. Esta disposicion permite que en la determinacién de la pena se tome en cuenta el cafio 0 lesién causado al bien juridico ptotegido. La extensién del mal causado comprende la graduacion del resultado externa del hecho punible -cuando éste admite graduacion-, como por ejemplo la cuantia de la estafa. Ademas considera las consecuencias dafosas del hecho aunque no formen parte del tipo, como ocurre en el descrédito ce la viclima provocaco por las injurias. Labatut afiade cue este articulo considera en ultimo término fa situaci6n de [a victima para fijer la sancion cefinitiva.”” 6. Algunas formas de concurse de delitos Art. 74 » Labstul Glena, Gustavo. Derecho Penal, Toms 1. Novena Edicién. Editorial Juridica de Chile, Santiago, Chile, Abel 1990, pegs 277 161Al culpabie de dos o mas delitos se ie impondrén todas Jas penas conrespondiantes a las diversas infracciones. Ei sentenciado cumpiird todas sus condenas simulténeamente, siendo posibie, Cuando no io tuere, 0 si de ello hubiere de resultar jlusoria alguna ue tes penas, fas sufricé en orden sucesive, principiando por fas mas graves o sea les més altas en la escala respectiva, excepto fas de continamiento, sxtraftamisnto, reiegacién y destierro, fas cuales se sjecutarin después de haber cumplido cusiquiere otra penas de fas comprendidas en la escale gradual nimoro 1. Esta disposicion se reflere al llamado concurso real de delitos, que consiste en que un mismo sujeto realiza dos 0 mas canductas independientes (que pueden corresponder a un mismo tipo 0 a tipos diversos), cada una de las cuales constiluye un delilo, Estas conductas son generalmente sucesivas pero también pueden ser simulténeas, lo importante para que estemos en presencia de un concurs es que no haya recaide sentencia ejecuteriada respecto de ninguna de ellas. En el congurso real existe, por tanto, multiplicidad de delitos, cada uno independiente dal otra, toniondo como noxo comin, la identidad dol agente. Sin embargo, exisien algunos casos en que las conductas punibles son independientes unas de otras, pero no se forma el concurso real, porque existen reglas especiales ai respecto, Tal es el caso de los delitos continuados, ce aquellos tipos que requieren habitualidad de conductas y cuando Ia ley refunde en un solo tipo dos acciones. En cuanto a la forma de sancionar los cistintos delitos, este articulo establece en primer lugar que s¢ impondrén todas les penos 12correspondientes a las distintas infracciones, aplicanco lo que la doctrina llama el sisiema de acumulacion material o aritmética de la pena. Pero, ol inciso segundo da reglas especiales para el caso que las penas no puedan aplis se simulténeamente, sefialando cue éstas deben cumplirse en orden sucasivo, comenzando por las mas altas en la escala respectiva, salvo cuando se trate de corfinamicnto, extrafiamiento, relegacién y destierro, las que se ejecutarén después de haber cumplido otras penas de le escala gradual numero 1 Art. 75 La disposicién del articufo anterior no es aplicabie en ef caso de que un solo hecho constituya dos 0 mas delitos, 0 cuando uno do elos sea el medio necesario para cometer ef otro. En esios casos stio se impondré fa pena mayor asignada al delito mas grave. Esta cisposicion establece una coble excepcion a fa acumulacion Ge ponas establecida en el articulo 74: primero, en el caso de que un solo hecho constituya dos o mas delitos (concurto ideal) y, el segundo, cuando uno de ellos sea el medio necesario para cometer al oir. En ambos casos, es imperativo imponer la pena mayor asignada al delito mas grave. Existe Concurso ideai de celitos cuando un solo hecho constituye ‘simultaneamente distintos tipos penales, es decr. |a materialicad es una sola pero, esta sujeta a diversas calificaciones juridicas. Las figuras lpicas pueden sor aplicables conjuntamente, pero esto vulneraria el principio del ne bis in idem, raz6n por la cual el legisiador sb/o sanciona el concurso ideal con la pena 163mayor asignada al delito mas grave, evitando asi cue una persona sea castigada mas de una vez por s} mismo hecho. § 3. SITUACIONES ESPECIALES 4. Multa Art. 70 En ta aplicacién de fas multas ef tribunal podra recorrer toda fa extension en que a ley le permite imponertas, consultando para determinar ent cada caso sti cuantia, no sdto Jas cireunstancies atenuantes y agravantes def hecho, sino principalmente ef caudal 9 facuttades de! culpable. Asimismo, en casas calificados, de no concumir agravantes y considerando les circunstanciss ameriores, #1 juez podré imponer una multa inferior at monto sefialado ext fa oy, fo que debers fundamentar en le sentencia. Tanto en ia sentencia como en su ojecucién ef Tribunal podrd, atendidas las circunstancias, autorizer al afeciado para pagar les mutts por parcialidades, dentro de un Ifmite que no oxceda del Piaz0 de un afio. Ef no pago de una sole de las parcialidades, haré exigible ef fotai de ta mutta adeudada. Todo el sistema analizado anteriormenie no es aplicable a la individualizacién de la pena de multa, ya que ésta posee una naturaleza cistinta a las otras ponas. Por ello, cl articulo 70 establece una regulacion particular 164para far la cuantia de la mutta tomando en cuenta dos titerios: las circunstancias atenuantes y agravantes del hacho y el caudal o facultades del culpable. Respecto al orden que debe seguir el juez para fijar el monto de la multa, la doctrina ha sefalado que primero debe valorar las ciccunstancias modficatorias de responsabilidad y luego atender al caudal del responsable. En cuanto a las cirounstancias atenuantes y agravantes del hecho, esta disposicién no le fja parémetros al juez para su veloracién. Ademas, sefiala ei articule que de no concurrir agravantes y en casos calificados el juez Puede imponer una muta inferior @ la sefalada an la ley, situacion que debera fundamentar debidamente en la sentencia, En cuanto 2 los ‘casos calificados”, la norma se refiere a fas cirounstancias anteriores (no sélo las circunstancias modificatorias de responsabilidad, sino también al caudal del culpabla), por lo que esios casos podrian ser: que concuran varias atenuantes: que concurra una muy calificada o que el caudal de! condenado haga aconsejable ta imposicién de una mutta inferior, aun cuando no concurran atenuantes. En cuanto ai caudal 0 facultades del culpable, éste comprende tanto la situacion patrimonial actual del hechor, como también su capacidad de Tendimiento econémico futuro. La importancia de permilir al juez tomar en consideracion este elemento es que, de esta forma, se puede establecer una multa cuya cuantia no imponga al condenado Ja obligacién de recurtir a ta conversion en reclusién, porque se encuentra desde un principio en la imposibilidad econdmica de cumplir con lo impuesto por el trinunal, 16sPor uitimo, el inciso final de este articulo sefiala que atendides fa ‘circunstancla el juez puede autorizar el pago por parcialidades, con un limite maxino de un afio. Ademas, se establece una clausula de aceleracién para el caso de incumpiimierto siendo discutible si ésta opera ce pleno derecho 0 requiere un pronunciamiento del tribunal 2. Ausencia de los requisitos de la eximente N° 8 del articulo 10 Art.7t Cuando no concurran tedas ios requisites que se exigen an of caso cel niimero 5° del articulo 19 para eximir de responsabilidad, se observard jo dispuesto en ef articulo 490, Esta norma regula los casos en que, gor faltar alguno de los requisitos contemplados en el N° 8 del articulo 10, ne auede el hechor eximirse de responsabilidad, observandose lo dispuesic en el articulo 490 (que contiene la regulacién do los cuasidelitos) El articulo 10 N° 8 sefiala que estd exenio do responsabilidad criminal el cue con ocasion de ejecutar un acto licito, con la debida diligencia, causa un mal por mero accidente. Por lo tanto, tres son los supuestas en que auede fallar alguno de sus requisitos: ejecutar un acto ifcita sin la debida diligencia, ejecutar un acto ilicito con la debida uiligencta o ejecutar un acto licito sin la debida diligencia, En el primer caso, existe un concursa ideat entre el acto ilicite cue ejecuta el hechor y el resultado culpaso no queride por éste, siendo 169aplizable el articulo 76 si el resultado culposo esta sancionada 0, castigandose al responsable s6lo por el acto ilicito, si el resultado culposo no esta tipificado, En el caso de ejecutar un acto icity con la debida diligencia, faita la culpa del agente (existiendo sélo dola de parte ce &l), por lo que no resuita eplicable la remisién que hace el articulo 71 al 480, ya que este ultima trabaja sobre la base de la culpa del hechor, sancionndose al responsable sélo por el acto Iifelte. Por Ultimo, para el caso que una persona ejecule un acto IIcito sin ta debida dilgencia, es posible aplicar lo dispuesto en el articulo 71. En cuanto a la remisién que hace esta norma al articulo 490, ésta No tiene efecto directa y, por tanto, para hacerla aplicable, debe probarse el cumplimiento de tos requisites que esta disposicién establece: la imprudencia temeraria y que el hecho constituya un cimen o simple delito contra las personas de haberse cometido dolosamente. 3. Situacion de los menores de edad Art. 72 AI menor de dieciocho aftos y mayor do diociséis, que na esié exento de responsabilidad por habor doclarado el tribunal respective que obré con discerimionto, s¢ le impondra fa pena Infertor en grado al minimo de fos sefialados por fa ley para el delito de que sea responsable. En fos casos ef que aparezcan responsabias en un mismo defito individuos mayores de dieciocho aftos y menores de esa eulad, se apiicaré a fos mayores fa pena que les habrie correspondito sin leresta circunstancia, aumentada en un grado, si éstos so hubieren prevaiide de tos menores en ta perpetracién del delito, pudienda esta circunstancia ser apreciada en conciencia par el juez. El inciso 1 de este articula sefialaba ei régimen penal del menor de 18 alos y mayor de 16 imputable por haber sido deciarado con ciscernimionto. Actualmento, osta disposicién se encuentra derogada por la Ley 20.084 de 7 de diciembre de 2005 que establece un sisteme de responsabilidad de los adolescentes por infracciones a la ley penal, excediendo los limites de nuestra Investigacion el analisis de esta nueva normativa, El inciso 2 se refiere al régimen penal del que se prevale de un menor en la comision dei delito. En este caso, Ia Jey establece |a apiicacion de la pena superior en un grado respecto de la que le hubiere correspondido sin esta circunstancia. Esta agravacién sdlo se aplica después de determinada la pena conformo ¢ les reglas antes vistas. En relacién al carécter imputable o inimputable del monor, Ia doctina ha sefialado que para que el juez pueda agravar la pena, conforme a fo sefialado por este arficulo, es necesario que el menor sea inimputabis. 4. Eximentes incompletas Art. 73 ‘So aplicaré asimismo ta pana inferior en uno, dos o tres grados af minimo do los safiaiados por fa ley, cuando ef hecho no fuere det 168todo excusable por falta de alguno de los requisites que se exigen para eximir de responsabilidad criminal en jos raspoctives casos de que trata ef articute 10, siempre que concurra el mayor numero de effos, imponiéndota en si grado que el tribunal estime correspondiente, atendico el mimero y entidad da los requisitos que falten o coreurran. Esta disposicién se ertiende sin perjulclo de fa contenida en et articuto 71. Este articulo se refiere a los casos en que conourre una Girounstancia eximente de responsabilided del artfculo 10 a fa que falta alguna Ge los requisites estabiecitos en la ley, debiando el jue2 rebsjar fa pona en uno, dos 0 tres gracos al minima de Ins senialades. La rabaja es obligatoria y no cabe dudia de ello, ya que la disposician establace que el juez “aplicaré” la pena inferior. Lo que resulta facultativo es determinar la extensién de ta disminucion, pudiendo decidir entre reducir la pena uno, dos o tras grados del minimo legal, aterdiendo al ntimero y entidad de los recuistios que falten ¢ concurran. En cuanto a las circunstancias del arliculo 40 que pueden ser aplicables en este caso, la mayoria de los autores nacionales estima que la ley al hablar de “falta de alguno de fos requisitos quo so axigen", se reficre exclusivamente @ aquellas eximentes que tenen enumeradcs expresamente sus elementos (somo acurre en los N° 4, 5, 6 y 7 dal artfculo 10). Sin embargo, esla interpretacion es contraria a la que realiza la misma doctrina unanimentente en reiacién al articulo 11 N? 1, que establece que son circunstancias atenuantes las def articulo 10 cuando no concurren todos los requisites neceserios pera eximir de responsabilidad. En ese sentido, (os 169autores estiman que esta cisposicién engloba no sdlo las eximentes que enumeran sus requisites, si no también aquéllas moralmente divisibles (N° 1, 9, 10 y 12 del articuto 10), slenda ambos articulos (73 y 11 N° 1) muy similares en Su redaccion, resullando poco comprensible esta diversa interpretacién. 5. Articulo 103 del Cédigo Penal ‘Siet responsable se presentare 0 fuere habido antes de completar @! tiempo de ta preseripaién de la accion penet o de fa pena, pero habiendo ya transcurride Ja mitad dei que so exige, en sus respectivos casos, pera tales prescripcionas, deberd ef tribunal Considerar @/ hecho como revestide de dos o més circunstancias atenvantes muy calificadas y de ninguna agravante y aplicar lac reglas de fos articulos 68, 66, 67 y 68 sea en Ia imposicién de la pena, sea para disminuir ta ya impuesta. Este articulo se enquentra dentro de las normas referidas a la Prescripcién de fa accion penal y de Ja pena, en relacién con la extincién de la Responsabilidad Pena’. Esta disposicién reviste importancia por cuanto permite disminuir ta pena apiicable, en @! caso que nos encontremes frente a la rescripcicn de ta accion penal, o disminuir Ja ya impueste, cuando se trate de a prescripcion de la pena, por el sclo hecho de haber vanscurrido la mitad del tiempo exigido para que opere la prescripcién. Esta disposicién es una manifestacién de un principio necesario 0en toda legisiacion, como es el de ta certaza juridica. Es de toda logica que, si tras el transcurso de una determinada cantidad de afios, la responsabilidad penal se extingue por la prescripcion, y por ende el individuo no recibird sancién alguna, deba disminuirse fa sancién apiicable si ha transcurride la mitad del tiempo necesaric para que opere la prescripcion El legislacer sefiala que cl hecho dete considerarse revestide de des 0 mas atenuantes muy calificadas, y de ninguna agravante, para Iveco aplicat las reglas de los articulos 85 5 68. Surge, sin embargo, la problematca de determinar, en primer lugar, qué debe entonderse por atenuantes “muy callficadgs”, y, en segundo lugar, de cuéntes grados habré de disminuirse ia pena. El primer prodiema se analiza en el apariado 2.1.7 det Capitulo IV, mientras que el segundo es analizado en el apartade 2.1.15 del mismo &. Articula 509 del Cédiga de Procedimiento Penal y articulo 351 del Cédigo Procesal Ponal Art. 509 CRP En los casos de reiteracién de crimenas o simples delitos de una misma especie, se impondré ta pena conespondionte a as Giversas infracciones, estimadas como un solo delito, aumentandola en uno, dos 0 ires gracios. Si por fa naturaleza de las diversas intracciones estes no pueden esiimarse como un solo delfio, e! ifounal aplicaré fa pena seffalada a equella que considerada aisiadamente, con fas Gircunstancias del caso, tenga asignada fe pena mayor, maumenténdota en uno, dos o tres grados sogiin sea ef niimero de {os detttos. Podrén con iodo apiicarse ias penas en fa forma establocida en of aiticuio 74 del Codiga Penal, si, de seguir este procedimionto, haya de comresponder al procesado una pena menor. Les regias anteriores se aplicarén también en tos casos de roiterecién de una misma falta, Para ios efectos do este articulo se considersran delitos de una misma especie aquellos que estén penados en un mismo Titulo def Cédigo Penal a ley que fos cestiga. Art. 351 NCPP Reiteracién de crimenes © simples delitos de una misma especie En los casas de reiteracién de crimenes o simples dalites de una misia especie, se impondra fa pena carespondiente a ias diversas infracciones, estimadas como un solo deli, aumenténdola en uno o dos grados. Par fg raturaleza de las diversas infrecciones, éstas no pudieren estimarse come un soto delio, el tribunal aplicerd fa vera seftalada a aquella que, considerada sisladamente, con las circunstancias de! caso, tuviere asignada una pena mayor, aumentandola en uno o dos grados, segin iuere el niimero de fos asittos. Podré, con iodo, aplicarse fas penas an fa forma astablecida on ef articulo 74 del Céuigo Penal si, de sequirse este procadimientc, hubiere de corresponder al condenado una pena menor. Para los ofectos de este articulo, se considereré delitos de una mmisma especie equeltos que afectaron ai mismo bien juridica Ambgs articulos, €l 509 dei Cédigo de Procadimiento Penal, que alin rige respecio de los delitos cometides con anterioridad a la entrada en vigencia del nuevo proceso penal, y el 361 del Cédigo Procesal Penal, incican al juez cémo debe realizar la determinacién de la pena cugnco un individuo ha cometido diversos delitos. Si éstos son ce una misma especie, deberd ‘sancionarlo cen la pena correspondiente a ios civersos detilos, consideréndolos. coma uno solo, aumentade en uno, dos o tres grados, en el caso del articulo 508, 0 en uno 0 dos grados, ene! caso dol articulo 261. Si los diversos delitos no pueden ser estimades come uno solo, deberan ser sancionados con la pena mayor asignada al delito m4s grave segiin las circunstancias del caso, aumenténdola en uno, das tres grades, en el caso del articula 509, 0 en uno c dos grados, en el caso del articulo 351 Para determinar si fos delitos son o no de la misma especie, el articulo 509 de! CPP considera que son tales los que se encuentran comprendidos en un mismo titulo, en cambio ol artioulo 361 del NCPP utiliza ‘camo criterio que éstas atenten contra el mismo bien juridico. Amibas disposiciones son una manifestacion del principio pro reo, en el sentido de permilir que un individuo que ha cometido diversos delitos sea sancionado con la pena mas bsnigna, dentro de las posibilidades que le oterga el ordenamiento juridico. m