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CONCEPTO

Art. 2492 la define como “un modo de adquirir las


cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos
ajenos, por haberse poseído las cosas o n o haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante cierto
lapso de tiempo, y concurriendo los demás
requisitos legales”.

REQUISITOS
1) La cosa debe ser susceptible de adquirirse por prescripción  se excluye por lo tanto:
a) cosas incomerciables (comunes a todos los hombres y los bienes nacionales de uso público)
b) servidumbres aparentes y discontinuas (para poder ser adquiridas deben ser aparentes y continuas)
c) derechos personales
d) prescripción entre comuneros
2) Posesión del prescribiente para Vial debe agregarse el concepto de posesión útil  ejercer actos posesorios
3) Transcurso de un espacio de tiempo (2, 5 o 10 años, dependiendo).
4) Concurrencia de los demás requisitos legales. Tales requisitos son:
a) la prescripción debe alegarla quien quiere aprovecharse de ella
b) la prescripción no debe encontrarse interrumpida
c) la prescripción no debe encontrarse suspendida
Tampoco debería haber sido renunciada.
CONCEPTO
Art. 700 La posesión es la tenencia de una cosa determinada con el ánimo de señor o dueño, sea que el dueño o el que
se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y en nombre de él.

ELEMENTOS
Se sigue la teoría romana:
- CORPUS  elemento objetivo  tenencia de una cosa
- ANIMUS  elemento subjetivo  el ánimo de señor y dueño

En el caso de la nuda propiedad el dueño mantiene la posesión de la cosa, ya que el mero tenedor posee la cosa en lugar
y en nombre del dueño.

El poseedor “se da por” dueño de la cosa, ello debe provenir de un título que justifique la posesión (título posesorio). Para
Vial sólo los modos de adquirir establecidos en la ley son títulos posesorios. Al mismo tiempo, debe ejecutar actos que
sólo el dueño podría ejecutar, siendo los denominados actos posesorios. Tal posesión no debe ser clandestina, esto, si lo
que se quiere conseguir es que la prescripción opere como sanción al dueño no poseedor por no ejercer su derecho de
dominio sobre la cosa que incluye el derecho a poseerla. Vial le da mucha importancia al hecho que la posesión debe ser
un hecho activo y público.

UTILIDAD PRÁCTICA
 No se requiere la “probatio diabolica”, la que requería que cada sujeto que adquirió una cosa por tradición, por
ejemplo, debería probar que su antecesor –el tridente- era el dueño de la cosa y, en una cadena interrumpida, que todos
sus antecesores fueron dueños de la cosa, hasta llegar a quien adquirió la cosa a través de un modo originario.
Los estudios de título se basan en estudiar la propiedad hasta comprobar que ha sido adquirida por prescripción
adquisitiva.
IMPORTANCIA DE LOS MOD0S DE ADQUIRIR (Para Vial son un modo de adquirir el dominio y/o la posesión. Para
Vial los títulos no son aptos para adquirir la posesión, es necesario un MDA, por eso cuestiona el Art. 703).

TRANSFIERE EL DOMINIO
TÍTULO MODOS DE
- Constitutitos de dominio
- Translaticios de dominio
ADQUIRIR
- Declarativos de dominio
(doctrina)

PERMITE ADQUIRIR LA
TÍTULOS POSESIÓN
POSESORIOS

De esta manera, por ejemplo, si no se cumplen los requisitos para que la tradición transfiera el dominio, que sería el caso
que sea efectuada por quien no era el dueño, no transfiere el dominio pero si permite adquirir la posesión. Y el poseedor
podría constituirse dueño a través de la prescripción adquisitiva. Por esta última razón es que no resulta indiferente al
dueño perder la posesión ya que el nuevo poseedor podría adquirir el dominio, por lo tanto, el dueño no poseedor puede
interponer la acción reivindicatoria.

¿POSESIÓN ES UN DERECHO O UN HECHO?

La doctrina unánimemente señala que es estado de hecho protegido por el derecho (Vodanovic).

SE PUEDE POSEER POR VARIOS TÍTULOS


Ej.: apoderarse de un animal doméstico no se adquiere el dominio por ocupación, pues sólo permite adquirir el dominio de
animales bravíos o salvajes, sin embargo, adquiere la posesión. Al mismo tiempo puede comprar el animal de quien cree
dueño y no lo es, así también, adquiere la posesión pero no el dominio.
CLASIFICACIÓN

 Útil o inútil dependiendo si permite o no adquirir el dominio a través de la prescripción adquisitiva.

Doctrina mayoritaria, el CC NO RECONOCE ESTA CLASIFICACIÓN, pues TODA POSESIÓN, sea regular e irregular e
incluso las viciosas, PERMITEN QUE SE PUEDA ADQUIRIR EL DOMINIO POR PRESCRIPCIÓN.

Doctrina minoritaria, el CC sí reconocería tal distinción:


Profesor Pablo Rodríguez Grez para quien la posesión viciosa, violenta y clandestina, no merece la protección de la ley.
Profesor Víctor Vial para quien la posesión requiere necesariamente la ejecución de actos posesorios (Art. 2502 nº 1).
Por esa razón, en la clandestinidad no se cumplirían todos los requisitos de la prescripción adquisitiva ya que no daría
lugar a esta exteriorización de voluntad a través de los actos posesorios. En el caso de la posesión violenta, carece de
título posesorio, que sería la violencia, por lo tanto siempre sería tan solo un mero tenedor de la cosa.

 Regular e irregular

Art. 702  Requisitos de la


posesión regular: Art. 708  Posesión irregular es la
a) justo título que carece de uno o más de los
b) buena fe al momento de requisitos señalados en el Art. 702.
adquirir la posesión
c) tradición, si el título es
translaticio de dominio

Doctrina mayoritaria, se asume el artículo 702 y si falta alguno de esos requisitos, se adquiere la posesión irregular y
punto. El silogismo es simple. Ahora bien, en este lado de la doctrina, el problema se presenta frente al artículo 724 que
señala que “si la cosa es de aquellas cuya tradición debe hacerse por inscripción en el Registro del Conservador, nadie
podrá adquirir la posesión de ella sino por este medio”. Frente a este artículo, esta postura se divide, algunos creen que
se refiere sólo a los inmuebles que ya están inscritos, otros, que tal requisito es para adquirir la posesión irregular. Vial
critica ambas posturas ya que, según él la disposición es clara (se aplicaría el Art. 19 CC) y donde el legislador no ha
distinguido no cabe al intérprete distinguir.

Doctrina minoritaria, profesor Víctor Vial -basándose en el Mensaje del CC, artículo 22, en los criterios lógico y
sistemático, atendiendo al espíritu general de la legislación de Bello-, cuestiona:
a) CC incurre en error al hablar de “tradición, si el título es translaticio de dominio”, los títulos translaticios de
dominio por sí solos no pueden hacer que se adquiera la posesión, para ello es necesario que opere un MDA ¿cómo
se puede poseer si la cosa no se ha entregado? ¿dónde está el elemento objetivo de la posesión? Para esta
interpretación el artículo 724 no es un problema sino que es parte de su propio sustento: lo determinante para la
posesión es que sea adquirida a través de un modo de adquirir, no de un título.
b) El CC cae en un error grave en el Art. 703: considera como título posesorio a los títulos translaticios de dominio. Al
mismo tiempo otorga un carácter atributivo de posesión a situaciones que se limitan a reconocer posesión ya
existente (caso de la sentencia judicial y de la transacción).

El CC no define justos títulos, pero el… Los artículos 702 y 706 se refieren
a la buena fe posesoria…

Art. 703  Títulos injustos: Comentarios:


1) el falsificado, es decir, el no otorgado por la persona que se pretende.
2) el conferido por una persona en calidad de mandatario o - Quien adquiere la posesión lo
representante legal de otra sin serlo hace con la “conciencia”, esto
3) el que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenación que es, con el conocimiento exacto y
debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto reflexivo de haber adquirido el
judicial no lo ha sido. dominio de la cosa por medios
4) el meramente putativo, como el heredero aparente que en realidad no legítimos.
es heredero o el legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto - Un error es “justo” cuando
testamentario posterior. Vial considera que este absorbe a los demás. razonablemente se puede
 Sin embargo, en este último caso, el heredero y legatario podrán contar justificar por las circunstancias
de hecho del caso concreto.
con justo título si al primero por decreto judicial se le haya dado la posesión - La buena fe posteriormente se
efectiva, y al segundo, si el acto testamentario fue judicialmente reconocido. puede perder.
 Viciosa y no viciosa

El artículo 709 señala que son posesiones viciosas la violenta y la clandestina.

POSTURAS DOCTRINALES FRENTE AL RÉGIMEN DE POSESIÓN ESCRITA

SILOGISMO VICTOR VIAL OTRA PARTE DE LA DOCTRINA


- Inscripción permite la tradición de los inmuebles - Son títulos posesorios también los títulos
- El dominio se adquieren a través de la tradición translaticios de dominio.
- La posesión se adquieren a través de la tradición - Por tanto puede haber posesión sin inscripción
- Puede haber dominio sin inscripción a través de la
Por tanto, prescripción adquisitiva extraordinaria (falta uno de
los requisitos del Art. 702, la tradición).
- Si no hay inscripción, no hay tradición, no hay dominio ni
tampoco posesión. Por tanto,

Se basa: - Si se tiene un título translaticio de dominio se puede


- Mensaje del CC adquirir el dominio por prescripción adquisitiva ordinaria.
- Art. 22 y 724
Se basa:
Critica y replantea: - Art. 702, 703 y 708
- Art. 702, 703 y 708.
Critica y replantea:
INSCRIPCIÓN = TRADICIÓN = POSESIÓN =DOMINIO - Art. 724

Sólo los MDA son títulos posesorios. INSCRIPCIÓN = POSESIÓN = DOMINIO


PRUEBA DE LA POSESIÓN

Los bienes muebles: hay que probar los requisitos del Art. 700 (tenencia de la cosa con ánimo de señor y dueño).
En el caso de los bienes inmuebles, hay discusión:

BARROS PEÑAILILLO VIAL


Art. 924 Se aplica a los bienes Se aplica a los derechos La inscripción es esencial
inmuebles inscritos reales distintos del dominio para adquirir la posesión y el
dominio de los bienes
inmuebles.

Excepción  La servidumbre
no requiere inscripción, su
posesión tampoco.
Lo mismo ocurre con la
accesión, ocupación o
apoderamiento de bienes
inmuebles no inscritos y al
tradición del derecho real de
herencia en el caso que
incluya inmuebles.
Art. 925 Se aplica a los bienes Se aplica al derecho real de
inmuebles no inscritos dominio

“Teoría de la inscripción de papel”  para que la sola inscripción no opere como requisito único de posesión.
Barros  se debe hacer alusión a las posesiones anteriores y debe haber tenencia material de la cosa
Vial  la posesión se gana con la inscripción, pero para obtener el dominio a través de la prescripción adquisitiva, es
necesaria la ejecución de actos posesorios además del transcurso del tiempo (2,5 o 10 años).