¿De qué hablamos cuando hablamos de derecho al olvido?

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¿De qué hablamos cuando hablamos de derecho al

olvido?
"... ¿Por qué deberíamos confiar en un privado en materia de resolución de conflicto de
garantías constitucionales? La eficiencia en la búsqueda de la protección de un derecho no
puede significar el no respeto del debido proceso y el reconocimiento de la autotela en nuestro
sistema como método de resolución de controversias..."
Miércoles, 16 de noviembre de 2016 a las 9:49

Claudio Magliona

¿De qué hablamos cuando hablamos de derecho al olvido?

¿Existe regulación de derecho al olvido en Chile? Sí, existe,
pero no como se lo está regulando en el viejo continente. En
nuestro país existe el derecho de cancelación, eliminación y
bloqueo de datos personales, que contempla la ley 19.629
sobre Protección a la Vida de Privada.

Efectivamente, esta ley, que regula qué se puede hacer y qué

no se puede hacer en materia de procesamiento de datos
personales, contempla el derecho de cualquier individuo de
solicitar al responsable de una base de datos que cancele,
elimine o bloquee datos personales respecto de los cuales el
individuo es el titular. Si el responsable no accede a la
solicitud, existe una acción especial de protección de datos
que debe ejercerse ante los tribunales de justicia. Sucede, eso
sí, que la ley 19.628, como normalmente lo regulan todas las
leyes de protección de datos personales, requiere
necesariamente de la existencia de una base de datos, que es
donde se almacenan estos últimos y es el objeto de las
solicitudes de cancelación, eliminación y bloqueo. Así, hay una base que procesa datos y el titular de estos
ejerce los derechos que contempla la ley respecto del responsable de la administración de ella.

Como se ve, todo suena bien; sin embargo, el derecho al olvido europeo busca remover datos, aunque los
mismos no estén en una base de datos. En este caso, ya no se hablaría de una base, sino simplemente del
dato, que puede estar en un sitio web o en una red social, por nombrar algunos, ¿por qué?, porque ese dato
podría afectar la vida privada, honra u otro valor de las personas. Y es aquí donde comienzan las preguntas.

¿Por qué no aplicar para esa clase de datos los tipos penales de injurias y calumnias? o ¿por qué no aplicar el
derecho de aclaración y rectificación de la Ley de Prensa? Por un lado, porque un proceso de injurias y
calumnias es judicial y toma tiempo, señalan algunos, y por otro, porque el derecho de aclaración y
rectificación de la ley de prensa no permite eliminar información. Así, vemos que la verdadera naturaleza del

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denominado derecho al olvido consiste en ser el derecho a bloquear, borrar y eliminar información de fuentes
públicas sin la concurrencia de un debido proceso. En el derecho al olvido europeo se busca que mediante
una simple solicitud privada a un intermediario, este decida si acepta la solicitud de remoción de información,
dejando a un privado la decisión de remover o no el contenido de una fuente pública, a la cual todos tenemos
acceso.

Esto se aparta de nuestra legislativa por diversas razones: primero, porque si se busca eliminar información de
una fuente pública se podrían afectar garantías constitucionales, como la libertad de expresión y el derecho a
informar. Claramente existe un conflicto de garantías constitucionales. Por un lado, la garantía del individuo
que presumiblemente busca proteger su privacidad y, por el otro, la garantía constitucional de quien ha
publicado la información. Así las cosas, en Chile los conflictos de garantías constitucionales deben ser
conocidos por nuestros tribunales de justicia, por ejemplo, a través del recurso de protección; segundo,
porque no es deseable que los privados se constituyan en jueces y decidan si se debe acceder a solicitudes de
eliminación de información pública o no. ¿Por qué deberíamos confiar en un privado en materia de resolución
de conflicto de garantías constitucionales? La eficiencia en la búsqueda de la protección de un derecho no
puede significar el no respeto del debido proceso y el reconocimiento de la autotela en nuestro sistema como
método de resolución de controversias.

El bloqueo de información de cualquier tipo, cuando la misma se encuentra disponible públicamente, debe
requerir de una resolución judicial que autorice su bloqueo, de lo contrario, fácilmente se podría incurrir en
prácticas de censura, sin respeto alguno al debido proceso. Ya en Chile, durante la discusión de la ley de
propiedad intelectual en el año 2010, se acordó legalmente que no era aceptable la eliminación de
información de fuentes públicas por el mero acuerdo de privados. Dejar en manos de estos la decisión de qué
podemos ver y qué no podemos ver puede significar un gran peligro para las garantías constitucionales y para
la memoria histórica de este país.

* Claudio Magliona Markovicth es licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de Chile, LLM
en Law Science and Technology de la U. de Stanford, profesor de la Facultad de Derecho de la U. de Chile y
socio deñ estudio jurídico García Magliona y Cía. Abogados.

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