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DEPARTAMENTO DE ESTUDIOS
Nº 4 Diciembre 2011
SEGURO DE CESANTÍA
INTRODUCCIÓN
(1) Se entiende por protección social a la “obligación de la comunidad como un todo de garantizar una cobertura mínima a todos los ciudadanos de un
país determinado, para que logren condiciones de vida aceptables en todos los rubros”; Seguro de Cesantía, nueva legislación chilena, Francisco Wal-
ker E. - Ricardo Liendo R., Revista Economía y Administración N° 146, Facultad Economía y Negocios Universidad de Chile.
(2) En el sistema chileno, antes de la entrada en vigencia de la Ley Nº 19.728 del año 2001 regía el DFL Nº 150 del año 1981 que normaba, entre
otras materias, las relacionadas con un Subsidio de Cesantía financiado exclusivamente por el fisco y aplicable únicamente en casos de despidos invo-
cados por el empleador, ya sea por necesidades de la empresa, establecimiento o servicio y desahucio, además de la conclusión del trabajo que dio
origen al contrato o caso fortuito o fuerza mayor. Los montos vigentes que se pagan mensualmente a un cesante bajo este régimen equivalen para los
primeros noventa días a $17.338, entre los 91 y 180 días, a $11.560, y entre 181 y 360 días, a $8.669. Cifras que no han experimentado variación
desde el año 1996. El artículo 49 de la Ley N° 19.729 establece la incompatibilidad del Subsidio de Cesantía en relación a la afiliación al Seguro de
Cesantía.
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ÁMBITO DE APLICACIÓN
De acuerdo al artículo 1º de la Ley N°19.728, el Seguro Para los trabajadores que prestaban servicios al momen-
se establece “en favor de los trabajadores dependientes to de entrar en vigor, la incorporación al Seguro es de
(7) regidos por el Código del Trabajo (8), en las condi- carácter optativa. Así lo dispone el artículo 1º transitorio
ciones previstas en la presente Ley”. de la Ley al señalar que: “Los trabajadores con contrato
vigente a la fecha de la presente Ley, tendrán la opción
En consecuencia, y de conformidad al precepto legal para ingresar al Seguro generando en dicho caso la obli-
citado, el Seguro de Cesantía resulta aplicable a quienes gación de cotizar que establece el artículo 5º. El trabaja-
reúnan la calidad de trabajador dependiente y de en- dor deberá comunicar dicha decisión al empleador con a
contrarse regido por el Código del Trabajo. lo menos treinta días de anticipación, la que se hará
efectiva el día 1º del mes siguiente al de la recepción de
La afiliación al Seguro es la relación jurídica que se pro- la comunicación”. Incorporado voluntariamente el traba-
duce entre los trabajadores dependientes afectos a la jador al Seguro de Cesantía, se produce el efecto que
Ley Nº19.728 y el Seguro Obligatorio de Cesantía a que tanto él como su empleador deben efectuar las cotizacio-
se refiere dicho cuerpo legal, que origina por una parte, nes respectivas para el financiamiento del sistema, con-
la obligación de efectuar cotizaciones y por otra, el de- servando la antigüedad que registren con su empleador
recho a prestaciones previstas en la citada Ley. para los efectos del pago de las indemnizaciones por
años de servicio que legalmente procedan (9).
(3) La Superintendencia de Pensiones es el organismo público encargado de la supervigilancia, control y fiscalización de la Sociedad Administradora
de Fondos de Cesantía (AFC Chile S.A.). Para ello cuenta con las mismas facultades que el Decreto Ley Nº 3.500 y el Decreto con Fuerza de Ley Nº
101 del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, ambos de 1980, le otorgan respecto de sus fiscalizados.
(4) La Sociedad Administradora de Fondos de Cesantía de Chile S.A. (AFC Chile S.A.), es una sociedad anónima cerrada de propiedad de las AFP que
opera en el país como: Provida, Hábitat, Cuprum, Capital y Plan Vital; reunidas de tal forma que dichas AFP se adjudicaron en licitación pública en
enero del año 2002 la administración del Seguro de Cesantía por el lapso de 10 años; el objeto único y exclusivo de AFC Chile es administrar los Fon-
dos de Cesantía y Fondo de Cesantía Solidario, además de otorgar las prestaciones y beneficios que establece la Ley N° 19.728 sobre Seguro de Ce-
santía. La empresa inició sus operaciones el 1 de octubre de 2002, el mismo día en que entró en vigencia la Ley.
(5) Acevedo C., G. (2002) El Seguro de Cesantía Chileno. Informe Técnico. Superintendencia de Administradora Fondos de Pensiones. Pág. 3.
(6) Gumucio R., J. (2002) Nuevo Seguro de Desempleo en Chile.
(7) Según el Código del Trabajo en su artículo 3 Letra b se entiende por trabajador dependiente a “toda persona natural que preste servicios persona-
les intelectuales o materiales, bajo dependencia o subordinación, y en virtud de un contrato de trabajo”.
(8) Código del trabajo Artículo 1: “Las relaciones laborales entre los empleadores y los trabajadores se regularán por este Código y por sus leyes
complementarias”.
(9) Lizama P., L. (2001) Análisis dogmático de la Ley de Seguro de Cesantía. Revista Laboral Chilena. Junio 2001. Nº 97. Pág. 73.
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ÁMBITO DE APLICACIÓN
Los trabajadores que inician o reinician actividades al zaje, a los trabajadores menores de 18 años y a los pen-
momento de entrar a regir la Ley quedan automática- sionados.
mente incorporados al régimen por el sólo ministerio de
ésta, surgiendo la obligación de enterar las cotizaciones Tratándose de los menores, la mayoría de edad supone
devengadas desde la fecha en que se origine la respec- la incorporación automática al Seguro, surgiendo la obli-
tiva relación laboral. gación de cotizar. Respecto de los pensionados se com-
prenden en la exclusión aquellos por causa de vejez y
El artículo 2º inciso 3 de la Ley N° 19.728, excluye del por invalidez total, en tanto los pensionados por invali-
ámbito de su aplicación a los trabajadores de casa parti- dez parcial quedarán afectos si éstos cumplen con los
cular, a los trabajadores sujetos a contrato de aprendi- requisitos de incorporación antes señalados.
Trabajador: le corresponde aportar un 0,6% de sus En consecuencia, para los trabajadores sujetos a contra-
ingresos imponibles sólo si tiene contrato de dura- to de tiempo definido no existe la obligación de efectuar
ción indefinida. un aporte para financiar las prestaciones del Seguro, ya
que éstas se financian exclusivamente con el aporte que
Empleador: le corresponde enterar un 2,4% de la
deberá realizar el empleador.
remuneración imponible del trabajador, tratándose
de trabajadores con contrato de duración indefinida,
En síntesis, la modalidad del Seguro es de carácter mix-
porcentaje que asciende a un 3% de la remuneración
ta, pues combina el ahorro individual y un fondo solida-
imponible para los trabajadores con contrato a plazo
rio que tiene por objeto otorgar prestaciones a quienes
fijo o por obra, faena, trabajo o servicio determina-
se encuentren en situaciones más desmedradas.
do.
LAS COTIZACIONES
Las cotizaciones deben ser declaradas y pagadas por el Lo anterior tiene como tope 90 Unidades de Fomento
empleador en el organismo administrador, dentro de los (UF), correspondientes al último día del mes anterior al
10 primeros días del mes siguiente a aquél en que se pago.
devenguen las remuneraciones, siendo prorrogable al
día siguiente hábil si expira el plazo en sábado, domingo Para efectos legales las cotizaciones tienen el carácter
o festivo. Cabe notar que dicho plazo se extiende hasta de previsionales y no constituyen renta para efectos tri-
el día 13 de cada mes si la operación de declaración y butarios, lo que resulta trascedente al momento del tér-
pago se verifica a través de un medio electrónico. En mino de la relación de trabajo, pues la Ley impone al
cualquier caso, éstas se calculan sobre la remuneración empleador la obligación de que al momento del despido
imponible del trabajador, considerándose ésta de acuer- se encuentren pagadas las cotizaciones previsionales
do a la definición general entregada por el artículo 41 correspondientes al mes anterior a aquél en que se pro-
del Código del Trabajo (10). duce la desvinculación (11).
(10) “Se entiende por remuneración las contraprestaciones en dinero y las adicionales en especie avaluables en dinero que debe per cibir el trabajador
del empleador por causa del contrato de trabajo”
(11) El tenor del actual artículo 162 del Código del Trabajo, en sus incisos quinto, sexto y séptimo, es el que a continuación se transcribe: “Para pro-
ceder al despido de un trabajador por alguna de las causales a que se refieren los incisos precedentes o el artículo anterior, el empleador le deberá
informar por escrito el estado de pago de las cotizaciones previsionales devengadas hasta el último día del mes anterior al del despido, adjuntando los
comprobantes que lo justifiquen. Si el empleador no hubiere efectuado el íntegro de dichas cotizaciones al momento del despido, éste no producirá el
efecto de poner término al contrato de trabajo. Con todo, el empleador podrá convalidar el despido mediante el pago de las imposiciones morosas del
trabajador lo que comunicará a éste mediante carta certificada acompañada de la documentación emitida por las instituciones previsionales corres-
pondientes, en que conste la recepción de dicho pago. Sin perjuicio de lo anterior, el empleador deberá pagar al trabajador las remuneraciones y
demás prestaciones consignadas en el contrato de trabajo durante el período comprendido entre la fecha del despido y la fecha de envío o entrega de
la referida comunicación al trabajador. No será exigible esta obligación del empleador cuando el monto adeudado por concepto de imposiciones moro-
sas no exceda de la cantidad menor entre el 10% del total de la deuda previsional o 2 unidades tributarias mensuales, y siempre que dicho monto sea
pagado por el empleador dentro del plazo de 15 días hábiles contado desde la notificación de la respectiva demanda”.
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LAS COTIZACIONES
Esta obligación comprende también el pago del Seguro el pago de las cotizaciones para el Seguro, éste tiene
de Cesantía establecido en la Ley Nº 19.728. Su incum- derecho a exigir del empleador el pago de todas las
plimiento conlleva una sanción que consiste en pagar prestaciones que tal incumplimiento le impidió percibir,
las remuneraciones y demás prestaciones consignadas derecho que tiene la calidad de irrenunciable y no se
en el contrato de trabajo, mientras el empleador no pro- opone al ejercicio de las demás acciones que correspon-
ceda al entero pertinente. Obligación que se mantiene den (Art. 17 de la Ley). La sentencia judicial que ordena
desde la fecha del despido y la fecha de envío o entrega dicha compensación, debe además ordenar el pago de
de la comunicación mediante la cual el empleador le las cotizaciones adeudadas con los intereses y reajustes
hace saber al trabajador que ha pagado las cotizaciones legales.
morosas, con las formalidades indicadas en el inciso
sexto de la norma en comento (12). Asimismo, el artículo 52 de la Ley en comento indica que
en aquellos casos en que el trabajador accione judicial-
Para los empleadores que no paguen las cotizaciones mente por despido injustificado, indebido o improceden-
del Seguro de Cesantía se disponen las siguientes res- te (Art. 168 del Código de Trabajo) o bien por despido
tricciones: indirecto (Art. 171 del Código del Trabajo), puede dispo-
ner del saldo acumulado de su Cuenta Individual por
No pueden percibir recursos provenientes de institu- Cesantía, en tanto mantenga su condición de desem-
ciones públicas o privadas, financiados con cargo a pleado, desde el mes siguiente al de la terminación de
recursos fiscales de fomento productivo. los servicios.
No tienen acceso a los programas financiados con
cargo al Fondo Nacional de Capacitación administra- En caso de obtener en juicio la sentencia que acoja dicha
do por el Servicio Nacional de Capacitación y Em- pretensión, los recargos que el empleador debe pagar
pleo, sin acreditar previamente ante las instituciones conforme al artículo 168 del Código del Trabajo, deben
que administren los programas e instrumentos refe- calcularse sobre las prestaciones de cargo del empleador
ridos, estar al día en el pago de las cotizaciones es- y las sumas retiradas de la Cuenta Individual por Cesan-
tablecidas en la Ley. tía, relativas a las cotizaciones del empleador más su
rentabilidad.
Sin perjuicio de las sanciones antes mencionadas, en el
evento que respecto de un trabajador no haya existido Por otra parte, el Tribunal debe ordenar que el emplea-
dor pague al trabajador la suma que éste habría obteni-
(12) El objetivo perseguido por el legislador con el establecimiento de la norma en estudio comúnmente conocida como “Ley Bustos”, fue incentivar el
pago de las cotizaciones previsionales por parte de los empleadores que habían efectuado la retención de los dineros respectivos, o se presume que
así ha procedido por el hecho de haber pagado las pertinentes remuneraciones para fines previsionales desde el inicio del contrato de trabajo y para
enterarlos en los organismos correspondientes, actuando como un mero agente retenedor e intermediario entre las instituciones administradoras de
fondos de pensiones y de salud, y el trabajador, sin que pueda admitirse la distracción de esos fondos en finalidades diversas, considerando especial-
mente, que se trata de dineros que son de propiedad del dependiente.
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(13) La Ley N°20.440 publicada en el Diario Oficial el 08 de mayo del año 2010, flexibilizó los requisitos señalados para los efectos de acceder a las
prestaciones financiadas con cargo a la Cuenta Individual por Cesantía respecto a los trabajadores afiliados, cuyo lugar de trabajo se encuentre en las
Regiones de Valparaíso, del Libertador General Bernardo O’Higgins, del Maule, del Bío Bío, de la Araucanía y de la Región Metropolitana, cuando se
hubiese puesto término a sus respectivos contratos entre el 1° de febrero del año 2010 y el 31 de julio del mismo año, entendiéndose que se cumple
con el requisito de la letra b) del artículo 12 de la Ley N°19.728, cuando se cuente con un mínimo de 8 cotizaciones mensuales continuas o disconti-
nuas, calculándose el promedio de remuneraciones en base a los últimos 8 meses en que se registren cotizaciones anteriores al término de la relación
laboral; ello, producto de la catástrofe que afectó al país el 27 de febrero del año 2010.
(14) Así, según la tabla consignada en el artículo 15 de la Ley, el primer giro corresponde al 50% de la remuneración promedio señalada, el segundo
a un 45%, el tercero a un 40% y así sucesivamente. El último mes de prestación puede ser inferior al porcentaje indicado y corresponde al saldo pen-
diente acumulado en la cuenta.
(15) Hasta antes de las modificaciones introducidas por la Ley N°20.328 del 30 de enero del año 2009 y que precisamente tuvo por objeto el perfec-
cionamiento del Seguro, otorgándole mayor cobertura y mejores beneficios, el número de giros que podía efectuar el trabajador cesante con contrato
indefinido dependía directamente del número de años de cotizaciones en el régimen. De este modo, el trabajador desempleado podía realizar un giro
por cada año de cotizaciones y fracción superior a 6 meses, con un tope máximo de 5 giros. En consecuencia, el monto de la prestación que percibía el
trabajador incorporado al régimen, se encontraba subordinado por una parte a la cantidad de los fondos existentes en la cuenta individual y por otra,
al número de giros que a éste corresponda efectuar. En consecuencia, procedía la distinción entre aquellos trabajadores que tenían derecho a solo un
giro y aquellos a quienes correspondía realizar más de un giro con el límite máximo de cinco. Respecto a los primeros, el monto del giro correspondía
al total de los fondos acumulados en su Cuenta Individual por Cesantía. Respecto a los trabajadores con derecho a más de un giro, el monto del pri-
mer giro se determinaba dividiendo el saldo acumulado en la cuenta individual por el factor correspondiente, de acuerdo a un factor asociado al núme-
ro de giros y la cuantía del segundo, tercero y cuarto giro, corresponderían a un 90%, 80% y 70% respectivamente, del monto del primer giro. El
monto del quinto giro correspondería al saldo pendiente de la Cuenta individual por Cesantía.
(16) Asimismo, antes de la vigencia de las reseñadas modificaciones y tratándose de trabajadores con contrato a plazo fijo, por obra, trabajo o servi-
cios determinado, el beneficio consistía en el retiro en un giro, del total acumulado en la Cuenta Individual por Cesantía.
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(17) Antes de la reforma introducida por la Ley N°20.328, se exigía registrar 12 cotizaciones mensuales continuas en el Fondo de Cesantía Solidario
en el periodo inmediatamente anterior al despido.
(18) La Ley N°20.440, publicada en el Diario Oficial el 08 de mayo del año 2010, flexibilizó los requisitos señalados para los efectos de acceder a las
prestaciones financiadas con cargo al Fondo de Cesantía Solidario respecto a los trabajadores afiliados cuyo lugar de trabajo se encuentre en las Re-
giones de Valparaíso, del Libertador General Bernardo O’Higgins, del Maule, del Bío Bío, de la Araucanía y de la Región Metr opolitana, cuando se hu-
biese puesto término a sus respectivos contratos entre el 1 de febrero del año 2010 y el 31 de julio del mismo año, entendién dose que se cumple con
el requisito de la letra a) del artículo 24 de la Ley N°19.728 cuando se cuente con un mínimo de 8 cotizaciones mensuales, continuas o discontinuas,
siempre que se registren en los últimos 24 meses anteriores al término de la relación laboral, debiendo cumplirse en todo caso el requisito de registrar
las tres últimas cotizaciones continuas con el mismo empleador, calculándose el promedio de remuneraciones en base a los últimos 8 meses en que se
registren cotizaciones anteriores al término de la relación laboral; ello, producto de la catástrofe que afectó al país el 27 de febrero del año 2010.
(19) La cobertura indicada, extensiva también a los trabajadores cesados por las causales de los números 4 y 5 del artículo 159 del Código del Traba-
jo fue introducida por la mencionada Ley N°20.328, antes de la cual se encontraban impedidos de acceder al Fondo de Cesantía Solidario.
(20)Octavo Informe Anual, Comisión de Usuarios del Seguro de Cesantía, año 2009, pág. 18.
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(21) La prestación por tales periodos adicionales corresponde al 25% del promedio de remuneración de los últimos 12 meses, con un valor superior
de $95.000 e inferior a $40.000.
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ACTUALES DESAFÍOS
Como se señaló, la reforma introducida al sistema du- lar los de reinserción laboral y capacitación, así como
rante el año 2009 redujo los requisitos de acceso al reducirá la cotización a dicho Fondo cuando se trate de
Fondo de Cesantía Solidario para los trabajadores con relaciones laborales de mayor duración o de largo plazo,
contrato a plazo indefinido y otorgó acceso a aquellos entre otros aspectos.
con contrato por obra, faena o servicios determinados y
a los con contrato a plazo fijo. Junto a esto, elevó el uso Pese a aumentar significativamente el número de los
del Fondo de Cesantía Solidario y con ello la protección potenciales beneficiarios, una cantidad importante de los
que perciben los trabajadores ante el riesgo de la pérdi- trabajadores con derecho al uso del Fondo Solidario, op-
da de empleo. No obstante, actores relevantes del mis- ta sólo por utilizar su Cuenta Individual, debido princi-
mo sistema han centrado la discusión en las posibilida- palmente al mayor fondo acumulado, a la falta de infor-
des de perfeccionamiento del mismo, dado el crecimien- mación y a la creencia de que el periodo de cesantía se-
to sostenido del patrimonio que constituye el Fondo rá corto.
(22), pese al aumento de cobertura que las reformas
señaladas han implicado en momentos de aumentos El amplio desconocimiento de los trabajadores sobre el
significativos del desempleo. funcionamiento del Seguro de Cesantía y el hecho de
que una fracción relevante de los trabajadores con dere-
Ante ello, se ha planteado el incremento del monto de cho al Fondo Solidario opte sólo por usar los fondos de
las prestaciones, ya sea elevando las tasas de remplazo su Cuenta Individual, sugiere la necesidad de invertir en
o bien el tope máximo y mínimo a pagar, cuestión que educación y orientación a los potenciales beneficiarios.
significaría un mayor atractivo para la incorporación Esta nueva medida debiese entregar herramientas para
voluntaria al sistema, especialmente por parte de aque- que los trabajadores sean activos en el ejercicio de sus
llos que aún no se han afiliado. Además, este incremen- derechos, así como en el conocimiento de las alternati-
to mejorará los beneficios complementarios, en particu- vas más convenientes para el financiamiento de sus be-
neficios.
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CONCLUSIONES
El Seguro puesto en vigor tiene la virtud de reducir un hayan sido utilizados para financiar períodos de cesantía
problema de los sistemas tradicionales contra la cesan- no experimentados.
tía (basados en prestaciones de responsabilidad de las
empresas y/o subsidios de cesantía financiados por im- Cabe destacar que el instrumento proporciona beneficios
puestos generales), asegurando el carácter contra cícli- mayores a los trabajadores de menores ingresos, que
co de estas prestaciones respecto de los ingresos de los conforman el segmento más amplio y vulnerable de la
financiadores. fuerza laboral, porque al carecer de recursos de reserva
y redes de apoyo, enfrentan mayores dificultades duran-
Al vincular los beneficios con los aportes, las cuentas te la cesantía.
individuales otorgan prestaciones económicas variables
en función del monto y tiempo de éstos, bajo cualquier En Chile el Seguro de Cesantía en su estructura combina
supuesto de terminación de la relación laboral que pro- cuentas individuales con un fondo de reparto totalmente
voque la condición de cesante de asegurado. solidario, provisto por el sector público y privado, lo que
permite asegurar un nivel mínimo de prestaciones para
Cuando el trabajador asegurado finaliza su vida laboral, trabajadores de escasos recursos, que por sus bajas
tiene el derecho de retirar todos los excedentes que no rentas no logran reunir el capital necesario para un Se-
guro de Cesantía exclusivamente individual.
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Comité Editorial
Directora: Julia Marinkovic Garrido
Redacción: José Briones Escobar, Defensor Laboral ODL de
Colina, Corporación de Asistencia Judicial R.M.
Colaboradores: Claudio Fuentes Lira , Carla Rutte Arenas,
Fernando Batlle Lathrop
Edición: Pamela González Tornero
Dirección: Agustinas 1419, Santiago
Teléfono: 2/9371061
Comentarios y sugerencias a: estudios@cajmetro.cl
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