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Unidad 1:

El Derecho Económico como categoría

sistemática.

Contenidos

1. Génesis y evolución de la ordenación

jurídica de la economía.

2. El orden público económico.

3. Concepto de derecho económico.

I. Génesis y evolución de la ordenación

jurídica de la economía.

1.

Etapas

de

la

relación

entre

Derecho

y

Economía

(perspectiva histórica).

 

2. El intervencionismo económico.

 

3. El carácter prevalente de la ordenación jurídica de la

economía.

 

4.

Las

técnicas

de

intervención

del

Estado

en la economía.

1. Etapas de la relación entre economía y Derecho.

El teórico Rodolfo Stammler (1896) comenzó con

los intentos por formular teóricamente la cuestión

acerca de las relaciones entre Derecho y Economía.

Se puede afirmar que se trata de una relación cambiante que reconoce varias etapas, teniendo

denominador común el análisis del rol del Estado

como articulador de las relaciones entre Derecho y

economía.

Etapas

A) La ética medieval.

B) El liberalismo económico.

C) Las características del liberalismo de fines del

XIX y comienzos del XX.

D) El desorden real de los años 20 a 40 del XX.

E) Los nuevos objetivos: El crecimiento y el

desarrollo.

a) La ética medieval.

Hasta fines del siglo XVII existía una ordenación ética de la economía.

La ética medieval exigía que la ordenación

jurídica de lo económico fuera conducente a la

virtud y la justicia.

No

se

concibe

la

movilidad

social

sino

la

conservación

del

sistema

que

impera

en

la

ordenación social.

El orden económico se sustenta en las regalías y el gremialismo.

No se ha teorizado acerca de los fenómenos de producción,

cambio y distribución de bienes.

Se ha teorizado acerca de la ética económica, íntimamente

vinculada a la teología en ideas de moderación y

equilibrio.

La acción económica era un instrumento: Todos los

hombres deben vivir de su trabajo conveniente y nadie

debe obtener ganancias excesivas” .

La ética exigía una regulación jurídica capaz de conseguir

el dominio de la realidad económica, ya que no existía un

orden económico propiamente dicho, sino tan solo un

orden jurídico fundado en ideas exclusivamente morales./

b) El liberalismo económico.

En los siglos XVIII y XIX predomina la idea de una

ordenación natural de la economía, que dará lugar a un

sistema jurídico basado en la libertad y que no debía

perturbar el orden económico natural.

Este modelo surge a partir de la actividad y progreso de la

burguesía y el comercio, que surgen a finales de la edad

moderna, dentro de un proceso de secularización de los valores.

Frente a un modelo orientado a la ética religiosa se inicia

otro orientado a la creación de riqueza y bienestar.

b) El liberalismo económico.

Con los fisiócratas franceses (Quesnay), pero sobre todo

con los aportes de la escuela escocesa liderada por Adam

Smith a fines del S. XVIII toma forma el liberalismo

económico:

El orden económico tiene una racionalidad propia que

establece un orden natural, y que no debe ser mediatizado

por ideas morales.

Se recurre a la idea de la “mano invisible” para explicar el

contenido de la doctrina.

b) El liberalismo económico.

• “La riqueza de las naciones” A. Smith:

• “todo individuo se esfuerza por emplear su capital de tal

modo que el valor de sus productos sea maximizado. Por

regla general no se propone el interés general,e ignora

además en que medida lo logra.

No se preocupa sino de su propia seguridad, de su propia

ganancia o lucro, y al actuar así es conducido por una

mano invisible para el logro de un objetivo que él no se

había propuesto.

Al perseguir su interés particular, sirve a menudo al interés social con mayor eficacia que en los casos en que tiene realmente la intención de promoverlo”

b) El liberalismo económico.

La figura central del liberalismo es el mercado:

Nadie lo gobierna, funciona espontáneamente y

provoca resultados sociales no queridos por los

individuos. Para el normal funcionamiento del mercado se

requiere:

Libertad.

Propiedad.

Igualdad y simetría de la información.

Estado mínimo.

b) El liberalismo económico.

¿Cuál es la función del Derecho?

No entorpecer el funcionamiento de la mano invisible, es

decir, de las fuerzas naturales que gobiernan el mercado.

No interferir en la causalidad de las leyes de la economía.

El Derecho del S. XIX es un sistema de libertad donde la

justicia material se encuentra ausente.

Por ejemplo, no prevalece la idea de la equivalencia

material de las prestaciones de un contrato, sino sólo la

libertad en el consentimiento: No hay mejor justicia que la

que acuerden las partes./

c) Las características del liberalismo de fines del

XIX y comienzos del XX.

El Estado liberal surge como reacción al

orden del antiguo régimen, imponiendo en la sociedad los siguientes parámetros:

Garantía jurídica de la libertad económica y

la propiedad privada.

Estado gendarme.

Separación estado-sociedad.

Separación Derecho público-privado.

c) Las características del liberalismo de fines del

XIX y comienzos del XX.

G. Farjat (1977) distingue las siguientes características de

los sistemas jurídicos liberales:

1. Separación del derecho público y el derecho privado: El

Estado como representante del interés general no tiene

razón de intervenir en la economía, ya que dejando actuar

los intereses privados se obtiene el mejor resultado. El

Derecho privado es el derecho de la autonomía individual

y de las relaciones concordantes, el Derecho público es el derecho del mando y de las relaciones de subordinación.

2. El orden público económico liberal promueve una sociedad atomizada de empresas, prohíbe las coaliciones, y

toma precauciones ante agrupamientos y corporaciones.

c) Las características del liberalismo de fines

del XIX y comienzos del XX.

Siguiendo a Ripert puede decirse que las primeras

intervenciones del Estado en la economía tuvieron

lugar para sancionar coaliciones e infracciones a la libre competencia, pero con carácter inorgánico.

Ejemplos en EEUU:

Sherman Act (Antimonopolios)

Interstate

tarifas)

Commerce

Comission

(control

de

Sherman Act. 2 de julio de 1890

Todo contrato o combinación de contratos en la forma de

una fiducia (trust) o en cualquiera otra forma o

conspiración que restrinja el intercambio o el comercio

entre los estados o con otras naciones, se declara ilegal.

Primera colisión entre el orden público y la libertad

contractual (autonomía de la voluntad)

El 2 de marzo de 1892, la Corte Suprema de los EEUU

declara nulo el contrato de fiducia de la Standard Oil Co. Y

se disuelve la sociedad por ella constituida con más de 70

empresas “filiales”.

2 de marzo de 1892: Se ordena la primera disolución

de una empresa en EE.UU.

2 de marzo de 1892: Se ordena la primera disolución de una empresa en EE.UU.

d) El rescate del modelo liberal a partir del

“desorden real” de los años 20 a 40 del S XX.

El funcionamiento automático del mercado y la libertad

fue un ideal desmentido por los acontecimientos:

La revolución industrial trajo como consecuencia fuertes

migraciones, concentraciones urbanas y graves problemas

sociales, como la explotación de trabajadores, falta de

vivienda, trabajo de menores, etc.

Con la crisis del 29 se agudizan los conflictos sociales, que

se habían iniciado a comienzos de siglo.

En el período de entreguerras surgen grandes

concentraciones industriales y empresariales, que falsean el

mercado y dan lugar a las primeras leyes antimonopolio.

d) El rescate del modelo liberal a partir del

“desorden real” de los años 20 a 40 del S XX.

El liberalismo debía superar dos aspectos:

1. Legitimar su capacidad de producir bienestar:

Se

socialistas que

contradicen las bases del liberalismo y ofrecen

bienestar a los ciudadanos.

habían

instaurado

sistemas

2.

capitalista:

Superar

los

perjuicios

de

la

concentración

La concentración industrial modificó las fuerzas

sociales creadoras del Derecho, ya que las “víctimas”

de dicha concentración exigen la intervención estatal en

la economía.

d) El rescate del modelo liberal a partir del

“desorden real” de los años 20 a 40 del S XX.

El fracaso del “orden natural” hizo cambiar al

Estado abstencionista por el Estado

intervencionista en que esta acción pierde el

carácter ocasional, sectorial y transitorio.

Las bases del liberalismo cambian y el postulado

del laissez faire, laissez passer es sustituido por la

planificación indicativa y la administración

pública prestadora de servicios económicos, en el

marco de la primacía de la iniciativa privada y la

acción pública subsidiaria.

e) Los nuevos objetivos: El crecimiento

y el desarrollo.

A partir de la segunda mitad del S XX la intervención y

regulación económica comienza a constituir un sistema

organizado de normas con ciertos objetivos:

Garantizar la libre competencia en los mercados.

Protección de consumidores y usuarios.

Regulación de actividades económicas críticas.

Regulación de la actividad empresarial del Estado.

Regulación de la actividad de fomento productivo.

Regulación de mercados financieros.

Lo que ha cambiado es el rol del Estado, que ahora debe

ofrecer garantías de orden económico que lleve al

crecimiento y al desarrollo.//