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Artículo 376°.
1.-Bien jurídico
Concretamente es la legalidad del acto oficial la que se afecta. Se busca que los
funcionarios públicos investidos de autoridad ejerzan sus atribuciones o competencias
sin vulnerar los derechos de los particulares.
La razón de ser de la inclusión de un tipo penal tan amplio (y por ello de dudosa
constitucionalidad) parece radicar en el deseo de evitar vacíos. A través de este abuso
innominado el legislador pretende abarcar aquellos casos que no pueden ser
comprendidos por los tipos de "abuso específico" (concusión, exacciones, peculado,
etc.).
Por eso se afirma, también, que este tipo de "abuso innominado" solamente tendría
aplicación supletoria: cuando los otros supuestos de abusos de autoridad específicos no
sean aplicables. Abanto Vásquez, Abanto. Los delitos contra la administración publica
en el código penal peruano. Palestra.2001.p.180.
Para que se realice el tipo, el funcionario infractor debe obrar en el ámbito de sus
funciones.
b).-El uso de facultades concedidas por la ley, pero ejercidas arbitrariamente por no
darse los supuestos de hecho para su ejercicio (p. ej. policía que detiene más tiempo del
necesario a personas acusadas de terrorismo o narcotráfico).
Por ejemplo, el agregado de actos en reemplazo de los exigidos por la ley, como
extralimitación por exceso de competencia, genera el aumento de riesgo de función,
pues dicho desbordamiento de atribuciones es el de los parámetros del riesgo de
función, del que se exigía objetivamente que el agente cumpla con realizar todos los
elementos para lograr un acto de función legítimo.
En cuanto “al perjuicio para alguien”, esta es una particularidad del C.P. peruano que
parece convertir en tipo de resultado a un delito que usualmente es considerado como de
"mera actividad". Y lo haría rompiendo con el concepto de bien jurídico arriba
señalado, pues si éste es el funcionamiento de la administración pública, no debería
interesar un resultado distinto cuando dicho funcionamiento ya ha sido afectado,
máxime si el resultado estaría vinculado a un interés del particular. Abanto. p.188
Pero el elemento típico no tiene por qué ser entendido como un perjuicio patrimonial,
sino como la posibilidad de cualquier menoscabo en intereses y derechos de cualquier
persona ("alguien") distinta del propio funcionario. Así las cosas, lo usual en la práctica
será que casi todos los actos abusivos dirigidos contra personas tenderán a causar algún
perjuicio a alguien. Además debe haber una relación entre el acto arbitrario y el
"perjuicio para alguien": el acto debe ser realizado precisamente para perjudicar a una
persona concreta. Abanto. 189
Es posible, sin embargo, que se den actos abusivos sin este "perjuicio", sobre todo
cuando el abuso no se dirige específicamente contra alguna persona. Estos casos no son
típicos del "abuso de autoridad". Igualmente no son casos de "abuso de autoridad"
aquellos casos en los que la actividad concreta y el perjuicio causado formen parte de
otros tipos penales específicos: p. ej. exacciones ilegales, cohecho, peculado, etc.
Abanto.189
La conducta del agente esta cualificada por el dolo directo, ya que la voluntad esta
dirigida a causar perjuicio. Se excluye el dolo eventual.
4.- Consumación
Se consuma con la comisión de un acto arbitrario por parte del agente. (delito de
resultado), se admite la tentativa. El caso de un policía que es sorprendido tratando de
colocar en el acta de incautación elementos que no estaban en posesión del detenido.
Siendo un tipo penal alternativo, también se consuma cuando éste da la orden para que
el acto arbitrario se realice en perjuicio de alguien. (delito de peligro). Aquí no es
necesaria que la orden sea cumplida. En este extremo del radio del tipo no se admite la
tentativa.
Francia señala que para efectos de la tipicidad la orden debe cumplirse. Siguiendo a
Abanto creemos que este extremo es un tipo de mera actividad. Abanto. p. 185
Se discute las causas de justificación, habría que determinar los casos concretos. Si la
ley es claramente inconstitucional no cabe la obediencia debida. Abanto, p.193
5.-Concurso
Si se realiza el injusto con otros delitos comunes, daños, lesiones, etc., se aplicara la
agravante del Art.46-A.
6.-Agravante
Con la inclusión del art. 376-A, el legislador señala una agravante genérica, en la cual
se consuma cuando se condiciona la distribución de bienes correspondientes a
programas públicos y sociales con la finalidad de obtener ventaja política o electoral.
Sostenemos que es una agravante genérica, por que en puridad de concepto son
auténticos elementos típicos, encontrándose algunas de ellas en la parte especial,
jugando el papel de circunstancias agravantes específicas o cualificativas. Ver :
FERRER SAMA, A. Comentarios al Código Penal, I, Murcia 1946; A. SANTORO, Le
circonstanze del reato, Turín 1952; G. CONTENTO, Introduzione allo studio delle
circonstanze del reato, Nápoles 1963; G. MARINi, Le circonstanze del reato, Milán
1965; A. QUINTANO RIPOLLÉS, Comentarios al Código Penal, Madrid 1966; C.
CAMARGD HERNÁNDEZ, La alevosía, Barcelona 1953; 1. A. SAINZ CANTERO,
La circunstancia de premeditación conocida, Granada 1959; 1. CÓRDOBA, Las
eximentes incompletas en el Código Penal, Oviedo 1966.
Propiedad del contenido: Ediciones Rialp S.A. Gran Enciclopedia Rialp, 1991.
Propiedad de esta edición digital: Canal Social. Montané Comunicación S.L.
Prohibida su copia y reproducción total o parcial por cualquier medio
8.-Jurisprudencia
Exp.3436-96-EJ.-Prov. de Lambayeque
"El delito de abuso de autoridad requiere de un acto arbitrario y de un perjuicio para alguien; si
no se acreditan dichos presupuestos cabe la absolución. En el presente caso al no haberse
acreditado la arbitrariedad del acto de asignación en el número de horas académicas a la docente,
procede absolver a la procesada".
3.-Tipo subjetivo
Dolo directo.
4.-Consumación
No es admisible la tentativa
5.-Jurisprudencia
Exp.2730-98-SPA/CSL
"Retardar significa diferir, detener, dilatar, actuar con lentitud, entorpecer, dejar para fecha
posterior, suspender algo pero sin desistir".
Artículo 378°. El policía que rehúsa, omite o retarda, sin causa justificada, la
prestación de un auxilio legalmente requerido por la autoridad civil competente, será
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años.
Si la prestación de auxilio es requerida por un particular en situación de peligro, la
pena será no menor de dos ni mayor de cuatro años.
Fuente: Modelo argentino art. 250 del CP. de 1922 y el Colombiano art.160 CP. de
1980.
Es el Estado.
4.- Consumación
Por ser un delito de omisión, el tipo se ejecuta integralmente en el preciso momento en
que la autoridad policial rehúsa, omite o retarda, sin causa justificada, la prestación del auxilio
requerido por la autoridad civil o por el particular en situación de retiro.
4.-REQUERIMIENTO INDEBIDO DE LA FUERZA PÚBLICA.
TIPO. 379 CP.
Artículo 379°. El funcionario público que requiere la asistencia de la fuerza pública
para oponerse a la ejecución de disposiciones u órdenes legales de la autoridad o contra la
ejecución de sentencia o mandato judicial, será reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de tres años.
Fuente: Art. 251 del CP. Argentino. Art.342 del CP. Peruano de 1924. Art. 159 del CP.
Colombiano.
4.- Consumación
Fuente: Modelo del art.252 del CP. Argentino. Art. 156 del CP. Colombiano de 1980.
Art.15 del CP. Boliviano de 1972
4.- Consumación
En el primer supuesto típico la consumación del delito se dará cuando el agente haya
abandonado su cargo, ocasionando daño en el servicio público que presta.
En el tipo de incitación de abandono colectivo del trabajo a los funcionarios o
servidores públicos, la consumación se realizará cuando el agente incita al abandono, no
siendo necesario el logro de su cometido delictivo.
Cuando el agente incita el abandono colectivo del trabajo a los funcionarios o servidores
públicos debe hacerlo sin ejercitar legalmente el derecho de huelga. Esto porque
promover el abandono colectivo del trabajo de los funcionarios o servidores públicos
puede pertenecer al ejercicio legítimo del derecho de huelga y, que de entrar en el
terreno de la ilegalidad, tiene su tratamiento en el ámbito del derecho administrativo
sancionador
Con dolo.
4.- Consumación
Siendo un delito de resultado se consuma cuando se procede al nombramiento del
cargo público a persona en quien no concurren los requisitos legales.
Es admisible la tentativa.
El estado
La acción típica consiste en abusar del cargo obligando o induciendo a una persona a
dar o prometer indebidamente (a funcionario o a otro) un bien o un beneficio
patrimonial.
El abuso del cargo implica una arbitrariedad, por cuanto se trata de un acto
extralimitado, es decir, fuera del marco legal.
Obligar es constreñir, precisar o compeler por la fuerza a que uno haga o ejecute una
cosa.
Inducir es instigar, persuadir o mover a uno, el agente busca que la víctima le entregue o
prometa indebidamente, para sí o para otro, un bien o un beneficio patrimonial. Dar es
entregar, y prometer es obligarse a hacer, decir o dar alguna cosa.
Doloso
4.- Consumación
Siendo un tipo penal alternativo en el elemento descriptivo “obliga” no es admisible la
tentativa. En el elemento descriptivo “dar”, creemos que si es posible la tentativa.
5.-Jurisprudencia
Exp.4050-02-EJS. Prov. Cono Norte
"En el delito de concusión, previsto en el articulo 382° del Código Penal, para su configuración se
requiere que el sujeto activo además de ejercer abusivamente los actos que son propios de una
autoridad pública, le atribuya el carácter de oficial a dicha conducta".
5.- Consumación
Para que se consume el primer supuesto típico de exacción basta que el funcionario o
servidor público exija el pago o entrega de atribuciones o emolumentos no debidos o en
cantidad que excede a la tarifa legal. En este sentido se trataría de un delito de mera
actividad.
No ocurre lo mismo cuando el funcionario o servidor público, abusando de su cargo,
se hace pagar o entregar contribuciones no debidos o en cantidad que excede la tarifa
legal. Aquí se precisa la percepción de los derechos excesivos o indebidos para que se
consume el delito (segundo supuesto típico de exacción ilegal).
6.-Jurisprudencia
Exp.596-95-EJS-Prov. de Arequipa.
"El delito de concusión imputado al procesado, se encuentra acreditado, por cuanto resulta de todo
lo actuado, que el referido inculpado procedió a efectuar la cobranza del tributo en forma
indiscriminada, sin un control previo administrativo y contable, habiéndose fijado su aporte en forma
personal, transgrediéndose de este modo los alcances de la Resolución Municipal N° 3816;
asimismo, el referido encausado procedió a otorgar la concesión del cobro de dicho tributo sin que
se haya efectuado licitación ni concurso alguno, con lo que los intereses del Concejo Municipal se
vieron afectados gravemente".
1.- Concepto
Colusión es todo acuerdo clandestino entre dos o más personajes para conseguir un fin
ilícito, mediante la traición a la confianza o la elusión de la actividad legítima de terceros.
El agente actúa como representante del Estado y del particular. Son acciones
defraudatorias.
Se perturba la libre competencia. Por suerte que el legislador establece los siguientes
elementos normativos del tipo:
Fuente: Art. 321 del CP. Brasileño, Art. 324 del CP. Italiano y art.157 del CP. Colombiano
1.- Concepto
Es el ejercicio infiel con el estado del funcionario o servidor publico que valiéndose de su
posición patrocina intereses ajenos a su función.
El agente actúa como representante del particular con actos propios que denoten una
intervención directa y concreta a favor de particulares en sede judicial de todos los
niveles, incluyendo juzgados de paz, contenciosos administrativos, entidades del
Estado, Regiones, Municipios, etc.
5.- Consumación
Se trata de un delito de resultado. Es admisible la tentativa.
Para que se perfeccione la realización del tipo se requiere que el agente realice actos
destinados a patrocinar a un particular. Eje. Presentar el escrito al juzgado para Nombrarse
como abogado defensor. Nos hallamos frente a un delito de participación necesaria, en el
que debe intervenir dos sujetos, el funcionario y el particular a quien se va a patrocinar.
7.-Jurisprudencia.
Exp. RN-1054-01
"Una carta de recomendación por si misma no reúne las características del ilícito
exigidas por el Artículo 385 del Código Penal., pues dicho tipo penal reclama que el
sujeto activo del delito patrocine intereses de particulares ante la administración pública,
entendiéndose este como el asesoramiento o defensa que se traduce en diversidad de
actos, que implica una intervención directa y concreta a favor de intereses particulares
que se efectúe".
BIBLIOGRAFIA BASICA CONSULTADA
Abanto Vásquez, Manuel. Los delitos contra la Administración Publican. Palestra Lima.2001.
Creus, Carlos. Derecho penal parte especial. Buenos Aires. 1988
Ferreira Delgado, Francisco. Delitos contra la Administración Pública. Bogota. 1985.
Francia Arias, José. Apuntes sobre el delito de abuso de autoridad. Revista apuntes de derecho año II,
Numero.1, Lima.
Frisancho Aparicio, Manuel. Peña Cabrera, A, Raúl. Los delitos contra la Administración Publican. Fecal.
Lima.1999.
García Navarro. Edward. El delito de abuso de autoridad. Lima.Grijley.2007.
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Prado Saldarriaga, Víctor. Todo sobre el código penal T.I. 1997.
Rojas Vargas Fidel. Delitos contra la Administración Pública. 2da.Edición .2001
San Martín Castro. Cesar. Delito de desobediencia. A la autoridad. Anuario de derecho penal 88.Lima
1988.
.DATOS DEL AUTOR