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Concepto y fundamento del derecho de

separación
Manuel Broseta Pont
Derecho de separación nace por la necesidad de armonizar el principio mayoritario
para la adopción de acuerdos frente la adecuada protección de los intereses de los
socios minoritarios disidentes de aquellos acuerdos.

CLASES DE DEFENSA DE LAS MINORÍAS

En sentido estricto En sentido amplio


• Contraste con la premisa del principio • En una defensa basada en invocar la
de mayorías. contradicción con la ley, con los estatutos o
con los intereses de la sociedad.
Escueta No hay regulación otros casos sobre la separación.
Regulación No permite que la autonomía privada resuelva los
Inflexible
problemas. Solo lo deja al derecho de separación.
Cambio del Razón por la que se constituye la sociedad, y el
objeto social motivo del socio para su integro en la sociedad.
El Derecho Traslado del Un accionista minoritario tendrá
de domicilio al dificultades para fiscalizar y participar por
Separación extranjero estar la sociedad en otro país.
i. Que coloquen limitaciones o prohibiciones a las
Limitaciones transferencias de acciones
Causales a las
(Art. 200 ii. Que se eliminen o se reduzcan las
transferenci
de LGS) limitaciones ya estipuladas.
a de
acciones (i) se realiza una modificación de programa en una constitución societaria
por oferta a terceros
(ii) se produce una diferencia en la verificación del valor de aportes no
Otras dinerarios
causales que (iii) en las SAC, cuando se modifique el régimen de limitaciones a la
la ley y los transmisibilidad de las acciones o el régimen del derecho de adquisición
estatutos preferente
contempla. (iv) en las SAA, cuando acuerdan excluir del Registro de la SMV sus acciones y
perder su calidad de SA.

(v) se realizan operaciones societarias de transformación, fusión o escisión.


Procedimiento

Luego del acuerdo, debe Valorizan y pagan las


ser publicado después acciones, en un plazo de
de 10 días siguientes. dos meses.

Los accionistas deben


comunicar si ejercen su
derecho de separación,
dentro de esos 10 días.
Críticas del Derecho de Separación
Reducción patrimonial atenta contra la solidez del capital social
• Se puede agravar los problemas cuando: i) Se está ante sociedades que por sus características, nunca tienen mucha
liquidez. ii) Opta por una reorientación de su giro social. Sin embargo, al intentar atenuar la crisis con esta modificación,
la sociedad termina quebrando

Arbitrariedad de las causales


• Como Derecho de Separación como regulación imperativa, el legislador establece determinadas causales (art. 200 de
LGS) y deja desprotegido al accionista minoritario frente a otros acontecimientos societarios que podrían tener.

¿Cómo determinar cuáles son cambios o limitaciones estructurales?


• La LGS no indica alguna regla o variable para diferenciar si estamos ante un cambio (de objeto social) sustancial o ante
una limitación (a la transferencia de acciones) sustancial.
• La otra opción, sería interpretar que cualquier cambio, por más mínimo que sea, activa el derecho de separación.

Criterios de determinación de precio


• 1) Determinación de precio es la cotización media ponderada del último semestre en la Bolsa, en caso las acciones se
coticen en Bolsa.
• 2) Determina el precio por el valor en libros, es el resultado de dividir el patrimonio neto entre el número total de
acciones.
• Críticas
• El valor en libros no indica el valor de mercado
• Esta valorización no incluye revalorizaciones, ni cómputo de valores intangibles
El derecho de oposición de los
acreedores Problema de • Al accionista
la Pontificia minoritario
S.A. por decide ejercer
• Para ejercer el derecho de cambio de su derecho de
objeto social separación.
separación, nos podemos
encontrar en dos escenarios: Posibilidad de • Ante la imposibilidad
pagar el de ello y ante la
• La sociedad tiene las reembolso de necesidad de realizar
las acciones una reducción de
reservas de libre del señor capital para pagar el
Shimabukuro reembolso.
disposición para efectuar el
• Cipriano
reembolso. decide vender
Ante una situación sus acciones a
• La sociedad se ve en la caótica se ve
reflejada en una
un precio
mucho menor
necesidad de iniciar un severa disminución
del valor de las
que el
verdadero
valor
proceso de reducción de acciones de
Pontificia S.A.
patrimonial,
de lo que esta
capital. en mercado.
El caso de la escisión
Beneficio: Aumenta el plazo en el que se puede
ejercer el derecho de oposición

Si se ejerce el derecho de
Una vez acordada en junta
Inicia el plazo para publicar el separación y este obliga a la
general de accionistas la Finalmente, la sociedad estaría
acuerdo, publicación que a su sociedad a una reducción de
escisión, se inicia el plazo de 30 en un estado de expectativa (90
vez, inicia con el acto anterior, capital, se iniciaría nuevamente
días para ejercer el derecho de días) durante 60 días o más.
con plazo de 20 días. otro plazo para el ejercicio del
oposición.
derecho de oposición.
• Invertir en una sociedad, en los tiempos actuales, uno asume como
Los cambios en la real la posibilidad que, por la economía cambiante, se produzcan
cambios estructurales en la sociedad para adoptarse a las nuevas
estructura social circunstancias que se van dando en el mercado.
están dentro de los • Existen autores que consideran que al ser accionista de una
sociedad, uno asume los riesgos de cualquier cambio sustantivo en
riesgos asumidos por la sociedad.
• Y ser un accionista minoritario es saber las desventajas de su
los accionistas posición.

• La regulación incompleta del derecho de separación podría causar


Ejercicio del derecho un ejercicio abusivo de este derecho, ante la indefensión de la
sociedad que recibe los efectos negativos de tal ejercicio.
de separación que • El ejercicio del derecho de separación cuando el accionista que lo
exija el reembolso ejerce pretende el reembolso de acciones gravada, Reaccionar:
• (i) Regulan de forma restrictiva, por estatuto o convenio de
de acciones gravadas accionistas, el que los accionistas puedan garantizar deudas con
las acciones de la sociedad.
a un sobreprecio • (ii) existiría un incentivo perverso para los accionistas
minoritarios.
No existe ninguna ventaja para el
accionista minoritario.
Permitiría que el accionista pueda
redefinir un nuevo nivel de riesgo en
Separación parcial Razón de fondo
la sociedad, sin perder su condición
Propuestas y posibilidades de

de accionista. La exigencia del ejercicio unitario del


derecho de separación acentúa el
principal problema del derecho de
separación.
la flexibilización

El sometimiento absoluto del


Riesgos de ser
accionista minoritario al accionista
eliminado
controlador.
¿Eliminar el derecho de separación
como norma imperativa?
Evitar el pago de una garantía por la
cual será muy difícil de interponerla,
Beneficios
porque existen más razones para no
hacerla.

(i) comprar ellos mismos las


acciones del minoritario a prorrata o
por el procedimiento que ellos
Posibilidad de adquisición de las establezcan
Accionistas que no ejercieron el
acciones por los socios que
derecho, podrían hacer:
permanecen en la sociedad (ii) podrían buscar un inversionista
interesado en adquirir las acciones, a
quien le transferirían su derecho de
adquisición preferente.
Propuestas y posibilidades de la
flexibilización
Exigencia de oferta Acciones con
Permitirse pagar
en el mercado previa Permitirse mayores derecho de
montos distintos a
al ejercicio de plazos de separación, acciones
los establecidos por
derecho de devolución. sin derecho de
ley en el reembolso
separación separación

Los accionistas que deseen La sociedad podría acordar El reembolso por


el reembolso de sus con el accionista un mayor Para que el accionista
separación podría
acciones, se verán precio a cambio de la podría decidir que clase de
convertirse en una
obligados a realizar una renuncia del accionista a los acción desea adquirir, en
interesante inversión,
oferta, cuyo valor de su intereses compensatorios base al riesgo que desea
que se hayan devengado convirtiéndose de facto en
cotización media asumir y al precio que
desde el ejercicio del un crédito garantizado a
ponderada del último desea pagar por acción.
derecho de separación. largo plazo.
semestre.