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CUADERNO PRINCIPAL

EXPEDIENTE : 2114 – 2014-85


JUEZ : Ismael Felipe Orozco
Huayanay
ESPECIALISTA : Roxana Chuchupoma
Vasquez

Teléfono : 945 554 525


EXCEPCIÓN DE IMPROCEDENCIA DE ACCIÓN

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO DE INVESTIGACIÓN PREPARATORIA TRANSTORIA – S. JPL


HUARAL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE HUAURA.

IVÁN GÓMEZ TORRES abogado de AMBROCIA


TEODORA PEÑA GASPAR, identificada con
documento nacional de identidad número
15983063, ESTHER MARIA GARRO PEÑA,
identificada con documento nacional de identidad
número 43410784, ELVA NANCY GARRO PEÑA,
identificada con documento nacional de identidad
número 43101601, LEILA MARIA GARRO PEÑA,
identificada con documento nacional de identidad
número 41749646, ROSA GARRO PEÑA,
identificada con documento nacional de identidad
número 16025113, SANTA EUGENIA GARRO
PEÑA, identificada con documento nacional de
identidad número 15746013, VICTOR CARLOS
GARRO PEÑA, identificado con documento
nacional de identidad número 71263937, en el
proceso penal seguido en contra de ellos, por el
delito de omisión de asistencia familiar, ante usted
me presento y digo:

I. PETITORIO

SOLICITO SE DECLARE FUNDADO LA EXCEPCIÓN DE IMPROCEDENCIA DE ACCIÓN


DEDUCIDA A FAVOR DE AMBROCIA TEODORA PEÑA GASPAR, identificada con
Páá giná4

documento nacional de identidad número 15983063, ESTHER MARIA GARRO PEÑA,


identificada con documento nacional de identidad número 43410784, ELVA NANCY
GARRO PEÑA, identificada con documento nacional de identidad número
43101601, LEILA MARIA GARRO PEÑA, identificada con documento nacional de
identidad número 41749646, ROSA GARRO PEÑA, identificada con documento
nacional de identidad número 16025113, SANTA EUGENIA GARRO PEÑA,
identificada con documento nacional de identidad número 15746013, VICTOR
CARLOS GARRO PEÑA, identificado con documento nacional de identidad número
71263937, en el proceso penal seguido en nuestra contra por el delito de omisión
de asistencia familiar, en agravio de José Fernando Garro Obregon y Gianpiere Jesús
Garro Obregón.

II. RAZONES PARA QUE SE DECLARE FUNDADO

1. EN CUANTO AL SUSTENTO FÁCTICO

1) Que, conforme obra de folios 171 y siguientes, se advierte que el delito se


habría consumado el 20 de diciembre del año 2013, por parte de cada uno
de mis patrocinadas, puesto que la segunda notificación de la Resolución N°
47 de fecha 02.12.2013, para cada una, habría sido entregada el 16 del
mismo mes y año.

Siendo por ello presuntamente un acto típico por parte de cada una de mis
defendidas.

2) Se detalla que el obligado alimentista, el señor LUCIO MARIO GUERRA


PEÑA, tiene la condición de fallecido.

2. EN CUANTO AL SUSTENTO JURÍDICO

1) Afirmamos la causa de justificación: “ejercicio legítimo de un derecho”,


previsto en el inciso 8 del artículo 20 del Código Penal 1.

1
Artículo 20.- Está exento de responsabilidad penal:
…
8. El que obra por disposición de la ley, en cumplimiento de un deber o en el ejercicio legítimo de
un derecho, oficio o cargo.

De conformidad con el Artículo 4 de la Ley N° 27936, publicada el 12-02-2003, lo dispuesto en los


Artículos 2 y 3 de la citada Ley, se aplicará para el presente inciso, dentro de lo que corresponda a este
supuesto.

Artículo 2.- Evaluación de la legítima defensa


Una vez invocada la legítima defensa debe ser materia de evaluación y decisión por parte del Ministerio
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Público, para efectos de abstenerse de ejercer la acción penal, de formular acusación o de retirar la
acusación ya emitida.

Artículo 3.- Medida cautelar


Ante la invocación de legítima defensa, el Juez al haber recibido la denuncia determinará la necesidad de
abrir instrucción pudiendo no hacerlo. En el supuesto de decidir la apertura de instrucción, impondrá
mandato de comparecencia, cuando existan indicios válidos de legítima defensa.
Vinculado al inciso a, del numeral 24, del artículo 2 de la Constitución
Política del Estado2, dado que, “nadie está obligado a hacer lo que la ley no
manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe”.

Tal es así que, el jurista VILLAVICENCIO TERREROS sostiene que:


“Esta justificación es consecuencia del principio de la unidad del
ordenamiento jurídico, ya que lo que está legitimado en una parte del
derecho no puede ser prohibido penalmente en otra.”3

2) Precisamos que, de acuerdo a la descripción de los hechos objeto de


proceso, se tiene que con la muerte del alimentista LUCIO MARIO GUERRA
PEÑA:
i. Los hijos del citado alimentista: JOSÉ FERNANDO y GIANPIERE JESÚS
GARRO OBREGON, así como, la madre de sus hijos PATRICIA
CRISTINA OBREGON SALAS, se convierten en herederos forzosos,
conforme a lo prescrito en el artículo 724 4 del Código Civil en
adelante C.C., correspondiéndole la legítima (porción que no puede
disponer el testador), prevista en el artículo 723 5 del C.C., pudiendo
disponer el testador en este contexto sólo de la tercera parte de sus
bienes, previsto en el artículo 7256 del C.C.

ii. Los citados herederos, así como, mis patrocinados en su calidad de


herederos forzosos, responden de las deudas y cargas de la herencia
sólo hasta donde alcancen los bienes de ésta, conforme a lo previsto
en el artículo 6617 del C.C.

iii. Es decir, los que tienen que afrontar la deuda alimentaria, no sólo
son mis patrocinados, sino también, la cónyuge e hijos del testador.

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Derechos fundamentales de la persona
Artículo 2.- Toda persona tiene derecho:
…
24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:
a. Nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe.
3
VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. 2006. Derecho Penal. Parte General. Perú – Lima: Editora Jurídica
GRIJLEY, p 555 a 557.
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“Artículo 724.- Herederos forzosos
Son herederos forzosos los hijos y los demás descendientes, los padres y los demás ascendientes, el
cónyuge o, en su caso, el integrante sobreviviente de la unión de hecho.”
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Noción de legítima
Artículo 723.- La legítima constituye la parte de la herencia de la que no puede disponer libremente el
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testador cuando tiene herederos forzosos.


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Tercio de libre disposición
Artículo 725.- El que tiene hijos u otros descendientes, o cónyuge, puede disponer libremente hasta del
tercio de sus bienes.
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Responsabilidad intra vires hereditatis
Artículo 661.- El heredero responde de las deudas y cargas de la herencia sólo hasta donde alcancen los
bienes de ésta. Incumbe al heredero la prueba del exceso, salvo cuando exista inventario judicial.
iv. Dándose así una suerte de CONSOLIDACIÓN, previsto en el artículo
13008 y 13019 del C.C., puesto que las calidades de acreedor y
deudor se reúnen en una misma persona, las de los hijos del citado
alimentista: JOSÉ FERNANDO y GIANPIERE JESÚS GARRO OBREGON,
así como, la madre de sus hijos PATRICIA CRISTINA OBREGON SALAS.

Razón suficiente para que se extinga la obligación alimenticia, siendo que en


el peor de los casos, se tendría que determinar qué porcentaje de herencia
se habría atribuido a mis patrocinados y éstos, tendrían que afrontar los
pasivos (deuda alimentaria), sin embargo, dicho contexto no se ha llevado a
cabo a la fecha.

3) Por otro lado, si bien en el artículo 47810 del C.C., se prevé que los parientes
del cónyuge están obligados a pagar alimentos, sin embargo, para
determinar ello se debiera conceder el derecho de defensa y no como se ha
actuado en el proceso previo al proceso penal, entendemos que ello se
debe porque se trata de una Juez de Paz, quien no es abogada, puesto que
se debió analizar la capacidad económica de los demandados, y poder
cuestionar si la demandante realmente necesita pedir alimentos.

4) Por lo tanto, dado que en realidad la obligación alimentaria se ha extinguido


a través de LA COMPENSACIÓN, y el presente proceso no tiene como origen
una demanda donde se ha respetado el debido proceso, la conducta
imputada deviene en justificada a favor de mis patrocinados.

POR TANTO:

A usted señor Juez, sírvase proveer conforme a Ley.

PRIMER OTROSI DIGO: Reitero domicilio procesal en AA.HH. El Pacífico Mz D Lote 02


Peralvillo – Chancay (Referencia, cas fachada color melón, frente a un planchador).

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Consolidación
Consolidación total o parcial
Artículo 1300.- La consolidación puede producirse respecto de toda la obligación o de parte de ella.
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Efectos del cese de la consolidación
Artículo 1301.- Si la consolidación cesa, se restablece la separación de las calidades de acreedor y
deudor reunidas en la misma persona.
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En tal caso, la obligación extinguida renace con todos sus accesorios, sin perjuicio del derecho de
terceros.
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Criterios para fijar alimentos
Artículo 481.- Los alimentos se regulan por el juez en proporción a las necesidades de quien los pide y a
las posibilidades del que debe darlos, atendiendo además a las circunstancias personales de ambos,
especialmente a las obligaciones a que se halle sujeto el deudor.
No es necesario investigar rigurosamente el monto de los ingresos del que debe prestar los alimentos.
SEGUNDO OTROSI DIGO: Informo que el presente medio técnico de defensa se iba a
sostener el día de la audiencia de fecha 05 de mayo de 2015, sin embargo, dado que
dicho día se inició en mi contra una investigación con detención preliminar arbitraria, la
cual fue revocada por carecer de nulidad absoluta el día 15 de mayo de 2015 por la
Sala de Apelaciones de la Sala Penal Nacional, fui capturado cuando me dirigía a su
despacho, a horas 9:15 am del citado día, lo cual acredito con copia simple de la
NOTIFICACIÓN DE DETENCIÓN, ACTA DE INFORMACIÓN DE DERECHOS DE DETENIDO, y
CONSTANCIA DE BUEN TRATO.

Lima, 05 de mayo de 2015.

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