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e& SxESeeaunaann TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR ‘SIGCMA iia coca AUTO INTERLOCUTORIO No. 124 /2018 13-001-23-33-000-2018-00394-00 Cartagena de Indias D. T. y C., veinticuatro (24) de mayo de dos mil dieciocho (2018) Medio de control NULIDAD ELECTORAL- PRIMERA INSTANCIA 13-001 -23-33-000-2018-00394-00 Radicado Demandante PROCURADURIA GENERAL DE LA NACION ACTO QUE DECRETA LA ELECCION POR VOTO POPULAR DEL ALCALDE DEL DISTRITO ESPECIAL, Demandado TuRISTICO Y CULTURAL DE CARTAGENA - BOLIVAR, SENOR ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA PARA LO. QUE RESTA DEL PERIODO INSTITUCIONAL 2016-2019 ROBERTO MARIO CHAVARRO COLPAS Admision / Decreta Medida Cautelar Magistrado Ponente Auto Corresponde a esta Sala decidir sobre la admisién de la demanda instaurada en ejercicio del medio de control denominado Nulidad Electoral por el sefior GERMAN CALDERON ESPANA -en calidad de Procurador Delegado para la Vigilancia Administrativa y Judicial facultado especialmente por el Procurador General de la Nacién mediante Resolucion 208 del 18 de mayo de 2018 visible a folios 81A al 82 del cuademo Unico- contra el Acto de Eleccién del Alcalde del Distrito Especial, Turistico y Cultural de Cartagene - Bolivar, sefior Antonio Quinto Guerra Varela. | ANTECEDENTES La demanda de nulidad electoral tiene como propésito que se declare nulo et ‘acto de eleccién por voto popular del Alcalde del Distrito de Cartagena, sefior Antonio Quinto Guerra Varela, para lo que resta del periodo institucional 201 6- 2019, En el mismo libelo genitor el demandante solicité come medida cautelar de suspension provisional de los actos que acusa {formularios E-24 y E-26 ALC adiados 6 de mayo de 2018, y del acta de escrutinio de elecciones} en los siguientes términos: “(..JHonorables Magistrades, muy respetuosamente solicito @ ustedes, decretar fa suspensién provisional de los efectos de fos actos de eleccién Formularios £-24 - CUADRO DE RESULTADOS DEL ESCRUTINIO ELECCIONES ALCALDE 06 DE MAYO DE 2018: E-26 —RESULTADO DEL ESCRUTINIO MUNICIPAL ELECCIONES DE ALCALDE 06 DE MAYO DE 2018, y el ACTA GENERAL DE ESCRUTINIOS ELECCIONES DE ALCALDE 6 DE MAYO DE 2018, que deciararon la eleccién del sefior ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA, como aicalde del Distrito Especial, Turistico y Cultural de Cartagena, Boilvar, para ei resto det gee Pagina 1 de 22 Cédigo: FEA-002 Versién: 02 Fecha de aprobacién del Formato: 18-07-2017 ® EekStdccuydann TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA NpliaaGints AUTO INTERLOCUTORIO No. 124/2018 13-001-23-33-000-2018-00394-00 petiodo institucional comprendido entre 2018-2019, por encontrarse inhabilitado conforme a fos argumentos esbozacios en esta demanda, Es claro que el Seftor ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA, suscribié dias anteriores a su elecci6n -deniro del afio inmediatamente anterior un contrato de prestacién de servicios con el Ministerio de Vivienda, Ciudad y Tenitorio para ejecutar recursas de agua potable y saneamiento bésicos en fodos los municipios de! deparlamento de Bolivar, incluyendo Cartagena, lugar de las elecciones, con una ejecucién de fos mismos en los que influencié a as comunidades puesto que esiructuré planes estrotegias y programas en su calidad de asesor jurdico, Ademds, esté probado que suscribié otro si contractual que no era otra cosa que un contrato adicional por fo cual también se contigurd ia inhabilidad argumentada er fo demando. Pero el factor mas importante para que se decrete una medida cautelar en el caso en conereto, es Ja finaidad de! legisiador a Ia hora de configurar normativamente fa inhabilidad que se alega en esta demanda, Veamos: La Corte Constitucional, en Sentencia C-618 del 27 de noviembre de 1997, que estudio le conslitucionalidad det arliculo 95 de la Ley 136 de 1994, en su ordinal 50, ha establecido una de esas finalidades, asi "De oto lado, ta inhabilidad también puede cumpiir ofra finalidad constitucionalmente relevante, pues obstaculiza el aprovechamiento de recursos publicos para desfigurar Jos procesos electorales, En efecto, un contralista, por el hecho de adelantar obras de “utilidad para la comunidad, puede llegar a ejercer una cierta influencia local, que podria aprovechar en los procesos electorales municipales, con fo cual se viola fa iguaidad en este campo y se altera la propia dindmica de la participacién politica. (Negniias Fuera de contexto} Entonces, qué quiso e! legisiador: iJ obstaculizar ef aprovechamiento de los recursos puiiices para la destiguraci6n de los procesos electorales: f) que quien ejecute obras de utilidad para la comunidad, no se ejerza una cierta influencia local, il) la violac’én del principio de igualdad electoral; iv} fa alteracién de Ja propia dindmica de fa partcipacién politica. En cuanto a la obstaculzacion de! aprovechamiento de los recursos puiblicos para 1a desfiguracién de los procesos electorales, bien es sabiclo que los recursos publicos na se oprovechan en el solo acto de adjudicacién y celebracién de un contrato, sino que se aprovechan en la ejecucién de! misma, pues es cuando el titular de! contrato. - con‘ratista-, puede disooner de dineros publicos y desviarios hacia determinados electores influenciéndolos para que voten por él en ef escenario electoral, 4COmo aprovechs los recursos publicos el candidato ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA para destigurar ei proceso electoral? La respuesta a ese inferrogante esté dada en jas actividades propias de! objeto contractual, el que debis como obligacién imperante contractual, ejecutar dentro del respectivo municipio, es decir, dentro de fa ciudad de Cartagena, pues ef contiato tuve un dmbito de aplicaci6n en todos y cada uno de fos municipios del departamento de Eolivar. Enfences, brindando apoyo en Ia gestién, estructuracién, e implementacién de esquemas de aseguramiento de lo prestacion de servicios publicos de Agua Potable y Saneamiento Basico en el Departamento de Bolivar. En el apoyo a {a gestion de los procesos y en fa proposicién de los mecanismos ave incentivan la creacién de proyectos departamentales en los cuales se integren see Pagina 2 de 22 aprobaci6n del Formato: 18-07-2017 & Siapiquerdeaptionn TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA eit Comat AUTO INTERLOCUTORIO No. 124 /2018 13-001 -23-33-000-2018-00394-00 poltticas de inversion conjunio de Ia nacién. entidades territoriales y otras entidades de! sector agua potable y saneamiento basico. En la parficipacién en las reuniones, convocatorias y eventos a los cuales sea designade por parte del supervisor y en el reporle de los resultados y acuerdos de los mismos, en los formatos aprobados, Es vital que nos detengamos en esta Ultima actividad contractual, es decir, en Ia participacién en las reuniones, convecatorias y eventos, pues su presencia ante ta Ciudadiania en les mismas, produce un efecto sobre ella, porque el hecho de estar frente al electoral en su doble calidad, de asesor de planes de agua potable y de soneamiento bésico, y de candidat, ejercié influencia sobre dicho electorcl. Esto se encuentra dernostrado con los informes 5 y 6 del 23 de mayo y 21 de junio de 2017. respectivamente, en los que claramente el sefior ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA muestra como actividades desarrotiadas el “envio de informacién al Grupo de Monitores del Sistema General de Participaciones del Ministerio. para determinar e! estado del Programa de Subsidios y Contribuciones que se viene apficando a fos Municipios de Bolivar, durante los dias 16 y 19 de Mayo del presente, conforme a Ia solicitud del Dr. JOSE MIGUEL RINCON." (Negrilas fuera de contexto}. En ese informe se habla que ef municipio de Cartagena es de categoria especial y que tiene subsidios para acueducto def 46,678, No hay situacién més sensible para la comunidad que establecer 0 deteminar subsidios para el agua potable, pues como se observa el sevior GUERRA VARELA tenia injerencia en los estados del programa de subsidios y contribuciones aplicados a todos Jos municipios de Bolivar, incluyendo Cartagena. En el informe de! mes de junio, igualmente se muestra como accién del sehlor GUERRA VARELA, ef “envio informe al Grupo de Monilores del Sistema General de Participaciones del Ministerio, sobre la realizacién de levantamiento de informacion para cada municipio prestador directo, ya que el Ministerio se encuentra estructurando un estudio sectorial enfocado a los municipios que prestan directamente aiguno de los Servicios Publicos de acueducto, aicaniarilado 0 aseo. conforme o soiicitud de! Dr. JOSE MIGUEL RINCON de fecha 14 de junio de 2017" (Negrillas fuera de contexto). ‘Ahora bien, Ja finclidad de! legislador, conforme a Ia jurisprudencia constitucional también va diigida que quien ejecute obras de utiicdad para fa comunidad no ejerza ierta influencia local, pues en e! caso en concreto expuesto. el serior ANTONIO QUINTO| GUERRA VARELA ejecuid un contrato desde ef 26 de enero de 2017 hasta ef 3! de diciembre de 2017, es decir. en pleno traslape de periodos de ejecucién contraciual con el de la inhabiided aludida, con el objelo ce "Prestar los servicios profesionales para apoyar juridicamente en fos procesos de gestién de os proyectos del sector de ‘agua poiable y saneamiento bdsico, asi como en ia estructuracién e impiementacion de los planes, estrategias y polticas. en el deparfamento de Bolivar, a cargo de! Ministerio de Viviendo, Ciudad y Teritorio.” No hay otra farea que mas entrane utilidad publica para ia comunidad, que apoyar los procesos de gestién de los proyectos del sector de agua potable y saneamiento basico de un municipio, asi como ia estructuracién & implementacién de los planes, esiralegias y politicos en esa materia para ios municipios del Departamento de Bolivar. Vaiga la pena determinar, que el objeto contractual desplegado por el sefior ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA, se ejecuté en el Departamento de Bolivar, en cada municipio del mismo conforme al tenor literal de! mismo. Con el desarrollo y ejecucién de esas foreas que le pegan directamente a ia Comunidad, favorable 0 desfavorablemente, se ejerce cierta inffuencia y se ejercita una camparia electoral en desigualdad frente a los otros canaidatos puesto que ~e® Cédige: FEA-002 Version: 02 Fecha de aprobacién del Formato: 18-07-2017 Pagina 3 de 22 Sept rtuptann TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA Repti de Calon AUTO INTERLOCUTORIO No. 124 /2018 13-001 -23-33-000-2018-00394-00 cuando asesora los proyectos de agua pojable y saneamienio bdsico, y la estructuracién e implementacién de planes. estrategias y poificas en este sector, se priorzan los recursos y las poliicas publicas a favor 0 en contra de una comunidad. Con todo esta, se alters la dindmica normal de las elecciones en Cartagena, ciudad que tiene altos indices de inconformidad en la ejecucién de recursos en e! sector de agua potable y saneamiento bésice. porque como esta demostrada en el acervo probatorio que susienta esia demand con los recibes a salisfaccidn de las actividades contractuales desarrolladas por el sefior GUERRA VARELA, sufragé recursos publicos que se aprovecharon en favor de su camparia politica, La Sentencia C-618/97 en estudio, estabiece clara y contundentemente e! espiitu del legistador a Ia hore de configurar normativamente las inhabilidades, en ios siguientes teiminos: “Las inhabilidades son citcunstancias definidas por la Constifucién ¢ fa ley que ‘impicen que una persena sea elegida o designada en un cargo pubiico, y en cierios casos, impiden el. Ejercicio del empleo a quienes ya se encuentran vinculados al servicio, y tienen como objetivo primoraial lograr ‘a moratizacién, idoneided, probidad e imparcialiciad de quienes van a ingresar o ya estan desempertando empleos publicos’ (Negrilas fuera de contexto} Son principios del mayor calado los que pretende ef legislador proteger, la moralidad, a idoneidad y probidad e imparcialidad de fos candidatos que van a conformar la cadena de los empleos publicos, Es por este motivo, Honorables Magistrados, que exongo los argumentos razonables y objetivos que justifican un cambio de conceptualizacién y una interpretacién ampiia del concepto de celebracién de contrates a la hora de configurarse la causal de inhabilidad invocada. Cartagena es una ciudad que ha sido azotada por la corupcién y por este motivo se ha lenido que celebrar elecciones atipicos. por lo cual, esta solicitud de medida cavielar pretende en ese mismo sentido finalistico del legisiador y de su intérprete natural, evitar el desangre y aprovechamiento de los recursos publicos por cuenta de una persona que no ha fenido e! valor civil y moral de opartarse de una contienda electoral en ia que estaba inhabilitado moral, ética, politica y juridicomente. Con todo lo anterior, pretende fa medida cautelor proteger y garantizar ef objeto del proceso y la efectividad de la sentencia, con base en fos fundamentos de derecho de las pretensiones de este medio de control, a mds de demostrarle a fa cludadania aue as autoridades en Colombia estan instituidas para proteger los recursos pblicos sagrados. Ia moralidad administrativa. como valor supremo constitucional y la imparcialidad de las mismas frente a los debates electorales. Asi mismo. para velar por el cumplimiento estricto y riguroso del principio universal de igucidad de trato, pirdmide axiolégica del concepto de Estado Social y de Derecho plasmada en fa Carla Magna de! 97 Los requisitos para que un juez decrete mecidas cautelares en un proceso deciarativo, y porlicularmente. frente a ia procedencia de Ia suspensién provisional de los efectos {de un acto electoral. establecidos en los articulo 236 y subsiguientes de la Ley 1437 de 2011, Codigo de Procedimiento Adiministrativo y de io Contencioso Administrative, se cumplen a cabalidad en este medio de control. Eilos son: 1. Porviolacién de las disposiciones invocadas en la demanda: Es claro que se violon las normas que fundamenta este medio de contro! de nulidad electoral, porlo expuesto en la demande. Pagina 4 de 22 Cédigo: FCA-002 Versién: 02 Fecha de aprobacién del Formato: 18-07-2017 Eeaeeocetpedonn TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA ees ole AUTO INTERLOCUTORIO No. 124 /2018 13-001-23-33-000-2018-00394-00 2. Cuando tal violacién surja del anélisis de! acto demandado y su confrontacién con las normas superiores invocadas como violadas. El andiisis de los actos demandados, es decir, Formularios £-24 —CUADRO DE RESULTADOS DEL ESCRUTINIO ELECCIONES ALCALDE 06 DE MAYO DE 2018-, £-26 — RESULTADO DEL ESCRUTINIO MUNICIPAL ELECCIONES DE ALCALDE 06 DE MAYO DE 2018- y el ACTA GENERAL DE ESCRUTINIOS ELECCIONES DE ALCALDE 6 DE MAYO DE 2018, mediante jos cuales las autoridades electorales declararon fa eleccién del sefior ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA, como alcaide de la ciudad de Cartagena, Bolivar, y su confrontacién con las normas superiores invocadas como vioiadas, permite concluir que debe declararse nuia dicha eleccién por la configuracién de una inhabilidad consistente en Ia celebracién de contratos durante el aro anterior a ia eleccién correspondiente. Ademads: 1. La demande esta razonablemente fundada en derecho. 2. He demostrado, la titularidad det derecho que me asiste para interponer ‘acciones publicas 3. He presentado los argumentos y justificaciones que permiten concivir, mediante unjviclo de ponderacién de intereses, que resultaria més gravoso para el interés pUblico negar la medida cauielar que concederia, 4, Adicionalmente, se cumpie una de las siguientes condiciones: a} Que al no olorgarse Ia medida se causa un peruicio iemediable ol orden jurdico y o la moraidad administrativa. b} Que exisien serios motivos para considerar que de no otorgarse la medida los efectos de Ia sentencia serian nugatorios. {...)" I, CONSIDERACIONES. CUESTION PREVIA: IMPEDIMENTO DEL DR. ARTURO MATSON CARBALLO. ELH. M. Dr. ARTURO MATSON CARBALLO, se declara impedide para conocer el presente proceso, en virtud de que concurre en la causal de impedimento prevista en el numeral 4° del articulo 130 de la ley 1437 de 2011: ello porque un pariente dentro del segundo de consanguinidad es contratista del Distrito de Cartagena. Los Magistracos CLAUDIA PATRICIA PENUELA ARCE y ROBERTO MARIO CHAVARRO COLPAS (PONENTE), luego de revisar los hechos en que se fundamenta el impediment y la causal invocada, la encuentran procedente por lo que -antes de entrar a escudrifiar el fondo del pedimento cautelar- se aceptard el impedimento manifestado por el H. M. Dr. ARTURO MATSON CARBALLO, de acuerdo con lo previsto en el articulo 134 del C.P.A.C.A. gee édigo: FCA-002 Voreiéni02 Fecha de aprobacién del Formato: 18-07-2017 Pagina S de 22 Skee cenjotann TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA Fe co AUTO INTERLOCUTORIO No. 124 /2018 13-001 -23-33-000-2018-00394-00 1. COMPETENCIA. Ei Codigo de Procedimiento Administrative y de lo Contencioso Administrativo, en su arficulo 152 numeral 8 expresa que “Los Tibunales Administrativos conocerdn en primera instancia de jos siguientes asuntos... De la nulidad de! acto de eleccién de contralor departamental, de los diputados a las asamblecs departamentales; de concejales del Distrito Capital de Bogota; de los alcaldes, personeros, contralores municipales y miembros de corporaciones pUblicas de los municipios y distritos y demés autoridades municipales con setenta mil (70.000) o mds habitantes, 0 que sean capital de departamento. E! némero de habitantes se acreditaré con la informacién oficial del Departamento Administrative Nacional - DANE. La competencia por razén del territorio corresponde a! Tribunal con jurisdiccién en el respectivo departamento.” En sub lite se demanda Ia eleccién del Alcalde de Cartagena de Indias, ente territorial que ademés de ser distrito, es la capital del Departamento de Bolivar y que de conformidad con el Censo General 2005 del Departamento Nacional de Estadisticas- DANE, fiene OCHOCIENTOS NOVENTA Y CINCO MiL CUATROCIENTOS (895.400) habitantes, con una proyeccién al 2010 de 944.250, siendo entonces competente este Tribunal en primera instancia para conocer del presente asunto. Adicionalmente, tiene competencia la Corporacién por el factor territorial para conocer del presente asunto, segtin las requisitorias estatblecidas en la norma positiva en cita, 1. ASPECTOS SUSTANCIALES Y FORMALES DE LA DEMANDA @. — Oportunidad - Caducidad El articulo 164 del Cédigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, establece en el literal a del numeral 2. que cuando se pretenda la nulidad! de un acto administrativo electoral, “el término serd de treinta (30) dias. Si Ia eleccién se deciara en audiencia publica el término se contaré a partir del dia siguiente...” El dia 06 de mayo de 2018 segin formulario £-26 ALC, expedido por la Registraduria Nacional del Estado Civil, fue declarado alcalde del Municipio de Cartagena, para el periodo constitucional 2018-2019 al sefior Antonio Quinto Guerra Varela por el Parlido Conservador Colombiano Lo anterior se puede verificar en el documento aportade y anexado a la demanda (FI. 34). Por tanto, los 30 dias con que contaba el demandante para see Pagina 6 de 22 Gédigo: FCA-002 Versién: 02 Fecha de aprobacién del Formato: 18-07-2017 Eeabeecunson TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA pb Conn AUTO INTERLOCUTORIO No. 1424/2018 13-001-23-33-000-2018-00394-00 presentar su demanda iban hasta el dia 15 de junio de 2018. En tal virtud, y como la demanda fue presentada el dia 22 de mayo de 2018, vale decir: en tiempo (FI. 01) b. — Requisitos de Procedibilidad. - Conciliacién Extrajudicial La conciliacién extrajudicial como requisito de procedibilidad en contencioso esi contemplada en el numeral 1° del arliculo 161 del CPACA, cuando se formulen pretensiones relativas a nulidad con restablecimiento del derecho, reparacién directa y controversias contractuales. En el sub examine, la controversia versa sobre un asunto de nulidad electoral, por lo que se encuentra exento del requisito de procedibilidad de la conciliacién extrajudicial. - Actuacién admi El numeral 6° del articulo 161 del CPACA, que fue deciarado inexequible por la sentencia C-283 del 3 de mayo de 2017. exigia como requisito de procedibilidad, cuando se invoquen como causales de nulidad del acto de eleccién por voto popular aquellas contenidas en los numerales 3 y 4 del articulo 275 de la misma normativa, haber sometido e! acto demandado, por cualquier persona antes de la declaratoria de la eleccién, a examen de la autoridad administrativa electoral correspondiente. En el presente asunto, de Ia lectura del libelo introductorio se exirae que la causal de nulidad invocada contra los actos acusados es la contenida en el numeral 5° del articulo 275 del CPACA., el cual no es exigible, y ademas como se dijo anteriormente este requisito fue declarado inexequible para asuntos electorales. ¢. _ Requisitos formales (admisién de demanda por auto de ponente) Revisada la demanda y sus anexos, se encuentra que la misma rene todos los requisites formales establecidos en el arficulo 162 en armonia con los canones 276 y 277 de la Ley 1437 de 2011 para su admisién, por tanto, se procedera en tal sentido, mediante decision de ponente, pero sdlo en lo que tiene que ver con el formulario E-26 ALC que es el que segiin Ia jurisprudencia del Consejo de Estado contiene la manifestacién unilateral de voluntad electoral. En este sentido, aunque la demandante acusa los formularios £-24 y £-26 ALC adiados 6 de mayo de 2018 y del acta de escrutinio de elecciones, se tiene gee Cédigo: FCA-002 Versién: 02 Fecha de aprobacién dol Formato: 18-07-2017 Pagina 7 de 22 Gapipeiadeuptonn TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA iinascome AUTO INTERLOCUTORIO No. 124 /2018 13-001 -23-33-000-2018-00394-00 que la Seccién Quinta del Consejo de Estado reiteré recientemente que los actos electorales son aquellos que declaran una eleccién o que realizan un nombramiento © designacién, y su legalidad se cuestiona via accién de nulidad electoral (E 26 ALC}; mientras que los de contenido electoral asumen una decisién administrativa que afecta de alguna manera a un acto electoral. La providencia resalté que son actos electorales, los de eleccién popular, los de eleccién por corporaciones electorales, los actos de nombramiento de cualquier autoridad publica y los de llamamiento para suplir vacantes en las corporaciones publics. Por su parte, los actos de contenido electoral seran aquellos que tengan Ia virtualidad de influir en fa decisién de Ia eleccion, nombramiento o designacién La aclaracién se presenié en la providencia mediante la cual la Seccién Quinta del Consejo de Estado planted ante Ia Sala Plena de la Corporacién el conflicto negativo de competencia; en ella aseguré que es la Seccién Primera la competente para conocer del proceso de nulidad y restablecimiento que pretende anular la resolucién por medio de la cual se dejé sin efecto la eleccién del Vocal de control del Comité de Desarrollo y Control Social de los Servicios PUblicos Domicitiarios. Sobre el particular, la ponente consideré6 que el acto administrative demandado, expedido por una autoridad puiblica det orden nacional, es de caracter particular y concreto, el cual corresponde estudiar a la Seccién Primera de esa corporacién, en aplicacién del arficulo 13 del Reglamento intemo del alto tribunal. De acuerdo a la providencia, atendiendo al criterio material, esto es, el contenido de las funciones y atribuciones, como al organico, es decir, a su inlegracién y ubicacién en la estructura administrativa del Estado, la designacién de ese cargo “no entraria ejercicio de autoridad administrative ni su designacién comesponde a estructura publica alguna”. Lo anterior, precisé, por cuanto el estudio de la legalidad de los actos de contenido electoral corresponderé a la Seccién Quinta, siempre y cuando incidan en una eleccién, nombramiento o designacién de cualquier persona que ejerza autoridad administrativa, tenga funciones publicas o su eleccién obedezca al resultado del ejercicio del voto popular (Consejo de Estado, Seccién Quinta, Auto 11001032400020050001701, Mayo.27/15 C.P. Lucy Jeannette Bermidez) SOBRE LA MEDIDA CAUTELAR DE SUSPENSION PROVISIONAL DEL ACTO ACUSADO. See Pagina 8 de 22 Cédige: FCA-002 Versién: 02 Fecha de aprobacién del Formato: 18.07.2017 EetStdtndann TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA de Colemnbte ‘AUTO INTERLOCUTORIO No. 124 /2018 13-001-23-33-000-2018-00394-00 De conformidad con lo dispuesto en el Articulo 238 de la Constitucién Politica, la Jurisdiccién de lo Contencioso Administrative podré suspender provisionalmente, por los mofivos y con los requisitos que establezca la ley, los efectos de los actos administrativos que sean susceptibles de impugnacién por via judicial. La ley 1437 de 2011, en su articulo 229, regulé la procedencia de las medidas cautelares, el cual a texto indica: “Articulo 229. Procedencia de medidas cautelares. En todos los procesos deciarativos que se adelanten ante esta jurisdiccién, antes de ser notificade, el auto admisorio de la demanda o en cuaiquier estacio del proceso, a peticién de parte debidamente sustentada, podré el Juez 0 Magistrado Ponente decretar, en providencia motivada, las medidas cautelares que considere necesarios para proteger y garanfizar, provisionalmente. ef objeto del proceso y Ia efectividad de Ia sentencia, de acuerdo Con lo regulado en el presente capitulo. La decision sobre [a medida cautelar no implica prejuzgamiento. tal" Asu vez, el precepto 231 del Cédigo de Procedimiento Administrative y de lo Contencioso Administrative establece como requisitos para decretar las medidas cautelares lo siguiente: “ARTICULO 231. REQUISITOS PARA DECRETAR LAS MEDIDAS CAUTELARES. Cuando se pretenda fa nulidad de un acto administrativa, la suspensidn provisional de sus efectos procederé por violacién de jas disposiciones invocadass en la demande o en la solicitud que se realice en escrito separado, cuando tal violacién surja del andiiss de! acto demandado y su confrontacién con las normas superiores invocadas como violadas 0 del estudio de los pruebas allegadas con Ia solicitud. Cuando adicionaimente se pretenda el restablecimiento del derecho y la indemnizacion de perjuicios deberd probarse ai menos sumariamente Ia existencia de los mismos. fad” En este orden de ideas la ley establecié ~en téminos generales- que se pueden decretar medidas cautelares de oficio 0 a solicitud de parte siempre y cuando cumplan los requisitos de ley: también instituy6 en su art. 233! el procedimiento, " arliculo 235, Procediimiente para la adoocibn de los medidas cavielares. Lo medida cautelar pooré ser soictaia desde fa prosentacién do la demands y en cuaiquiet eslodo dei proceso, 61 luero Moyisiade Ponente ol admit a demande, en auto separodo, ordenard comer traslado de la soficitud de medica coutelar pora que el Gemandaco se pronunicie sobre ela en escito sepatado cenito determina de cinco {5} dios, piazo que corerd en forma inéepenciente ai de la contestacién de la demando, Esto decison. que se notiicard simutiéneamente con el culo admisorio de la demande, no serd objeto de recusos. De la soliciud presentads en el cuto dal proceso, se dors Noslado ala olra pavie ala siguiente de swrecepcién en Jo forma establecioa en el arficulo 108 del Cédigo de Procedimiento Civil Flavio que decida las mecidas covtelates deders proterise dentro de los diez (10} dios siguientes al vencimiento det fénmino de ave dspone el demancado pare pionunciorse sobee ela. neste mismo auto.al Ivezo Magisr«ado Ponente ‘Gebers fharla caucion, Le medida cautela solo pods hacerse efectiva a pattr de a ejecutoria del aulo que ocepte Ip caucién prestoda, goe Cédigo: FCA-002 Version: 02 Fecha aprobacién del Formato: 18-07-2017 Pégina 9 de 22 Gcubnqwiaariundiann TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA epi dace AUTO INTERLOCUTORIO No. 124 /2018 13-001-23-33-000-2018-00394-00 el cual consiste en corer traslado por el termino de 5 cinco dias a las partes, mas sin embargo contemplé la posibilidad de decretar medidas cautelares de urgencia - art. 234? C.P.A.C.A-, norma que faculta el operador judicial pera resolverla sin tramite previo y por ministerio de Ia ley se sefialé —articulo 277 como norma especial- que cuando se trate del medio de control de nulidad electoral en donde exista pedimento de la suspensién provisional de los efectos juridicos del acto acusado, la misma debe solicitarse en la demanda, y fesolverse en el mismo auto admisorio’. Asi las cosas, tratandose de pedimentos de suspensién provisional iterados al interior de los contenciosos de nulidad electoral, en virlud de la celeridad que implica esta clase de tramites y encontréndose el juego el sisterna democratico, el legistador entendié que las medidas de cautela siempre serén de urgencia y por ende debe entenderse que no se requiere corter traslado previo. En conclusién en materia electoral, el Ultimo inciso del articulo 277 del CRACA consagra la oportunidad, tramite y competencia especial respecto de la medida cautelar de suspensién provisional presentada en el tramite de la primera instancia y/o Unica instancia -segun el caso- por lo que sélo podré pedirse en la demanda, y debe ser resuelta por la Sala en el auto admisorio de la misma, agregando que contra este auto solo procede en los procesos de Unica instancia el recurso de reposicién y, en los de primera, el de apelacion; en cuanto a los requisitos para decretar las medidas cautelares, se aplica lo dispuesto en el arficulo 231 ibiclem, los cuales fueron previstos para el proceso contencioso administrativo ordinatio, siempre y cuando no rifian con el tramite del medio de control de nulidad electoral. Con todd, s la medica caulelar se sofcita en audiencia se conerd rasodo duxante la mismo @ la otra pare para que Se pronuncie sobre ella y una vez evolvad por el Juer 6 Magisitads Ponente podid ier decretoda en ia misma uctencia, ‘Cuando Ja medige haya side negada, poard solcilase nuevamente 4 se hon presentade neches Sobrevinientes yen Vic de ells se cumplen las coneiciones requeridas para sy decrelo, Conia el auto que 1esuelva esa solltvd nO. procedieré ningin recurso, ArticUo 234. Medios cautelares de urgencia, Desde Ia presentacién ce I solictud y sn previa notiicacin @ la. otra pore, et Juez © Magistado Ponente padre adoplar una medida Cautelar. cuando cumplios los requisis pare sw ‘odopcion, se evidencie que por su urgencla, no es posble agolar el trémite previslo en el arlicuo anterior. Esa echion serd susceptiole Ge 195 recutsos @ que Naya lugar. La medida os adoptada debers comuricarse y cumpitse inmediatamente, previa lo consltucién de la cauckin sefiolada en el auto que la decrete, Ley 1437 ce 2011. articuio 277, (uJ @\ caso de que se haya pedldo la suspension prowsiona’ del acto ccuiads. fa que debe solcitorse en la denanda, se resolver en el mismo aulo odrrisoio, el cual dee set proferico por el |Ue2, lo sola o secon, Contra este auto solo procede ens proceios de Unica insiancla el recurso de reposicién y, en los de primo. oe Pagina 10 de 22, Cédigo: FCA-002 Versién: 02 Fecha peeralehdion TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA ca AUTO INTERLOCUTORIO No. 124 /2018 13-001-23-33-000-2018-00394-00 La Seccién Quinta del Consejo de Estado, precisé sobre esta figura, en decision del trece (13) de septiembre de dos mil doce {2012}, Consejera ponente: SUSANA BUITRAGO VALENCIA. Radicacién numero: 11001-03-28-000- 2012-00042-00, indicé: “Entonces, lo que en el nuevo Cédigo representa variacién significative en fa regulacién de esta figura juridico-procesal de la suspensin provisional de los efectos del acto administrativo acusado, con relacién al estatute anterior, radica en que ahora, Ja norma da apertura y autoriza al jyez administrative pora que. o fin de que desde este momento procesal obtenge Ia percepcion de que hay la violacién normativa alegada, pueda: I°) realizar andilisis entre el acto y las normas invocadas como transgredidas, y 2°) que también pueda estudiar las pruebas allegadas con fa solcitud. En este punto esencial es donde radica ia innovacion de la regulacién en el CPACA de esta institucién de la suspensién provisional, pues la Sala recuerda que en el anterior CCA -Decreto 01 de 1984-, arficulo 152, ia procedencia de esta medida excepcional solicitada y sustentada de modo expreso en la demanda 0 en escrito separado, estaba sujetc 0 dependia de que a oposicién o fa contradiccién del acto con las disposiciones invocadas como fundamento de la suspensién provisional fuera monifiesta, apreciada por confrontacién directa con el acto 0 con documentos publics aducides con ja solicitud. De las expresiones “manifesta” y “confrontacién directa” contenidas en el articulo 152 del Céaigo Contencioso Administrative anterior, tradicionalmente fa doctrina y la jurisprudencia dedujeron que la procedencia de esta figura excluia que el operador judicial pudiera incursionor en andiisis 0 estudio. pues Ia fransgresién por el acto de las normas en que deberia fundarse, alegadas como sustento de a procedencia de Ja suspension, debia aparecer “prima facie”. esto 5. sin implicar estudio ni esfuerzo anaiitico alguno. Ahora bien, no obstanie que ja nueva regulacién como ya se dijo permite que ef juez previo 0 pronunciarse sobre la suspension provisional lieve @ cabo andisis de fa sustentacién de la medida y estudie pruebas. ocurre que ante el perentorio serialamiento del 2° inciso de! articulo 229 del CPACA {Capitulo Xi Medias Cautelares- procedencia), conforme a! cual: “La decisién sobre ja medida cautelar no implica prejuegamiento", es preciso entonces que el juez sea muy cauteloso y guarde moderacién a fin que el decreto de esta medida cautelar no signifique tomar partido definitive en ef juzgamiento de! acto ni prive a la autoridad publica que fo produjo o af demandado (en el caso el elegido 0 e! nombrado cuya designacién se acusa), de que ejerzan su derecho de defensa y que para la decisién final se consideren sus argumentos y valoren sus medios de prueba." Aclarado lo anterior, se procede a resolver sobre el pedimento cautelar presentado por el actor: Para resolver la solicitud de suspension provisional formulada por la parte ‘actora, es necesario realizar un andlisis entre el acto electoral acusado y los normas invocadas como transgredidas, amén de estudiar las pruebas allegadas con Ia solicitud. Asi, encuentra la Sala que la parte demandante solicité la suspension provisional de los efectos juridicos de los actos acusados en los términos transcritos en el acapite de antecedentes de la presente providencia, tomando como soporte de dicha solicitud las siguientes normas violadas y concepto de violacién: Pagina 11 de 22 Cédigo: FCA-002 Versién:02 Fecha de aprobacién del Formato: 18-07-2017 EEE aust TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA iptiaeGimvs AUTO INTERLOCUTORIO No. 1424/2018 13-001 -23-33-000-2018-00394-00 Normas violadas: - No.3 del arliculo 95 de fa Ley 136 de 1994, modificado por el articulo 37, de la ley 617 de 2000. = Ley 1437 de 2011 articulo 275 numeral 5. En el concepto de a violacién el demandante expresé en sintesis lo siguiente: Que el sefior Antonio Quinto Guerra Varela, suscribié el contrato n° 329 de enero 26 de 2017 con el Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorio, que tenia como obligaciones especificas, ademas de Ia asesoria juridica en los temas de saneamiento basico y agua potable, fos de brindar apoyo en la gestion esiructuracién, @ implementacién de esquemas de aseguramiento de la prestacion de servicios pUblicos de agua potable y saneamiento basico en el Departamento del Bolivar. Que durante Ia ejecucién del contrato (que fue hasta el 31 de octubre de 2017 y el otro si que se suscribié hasta el 31 de diciembre de 2017, el sefior Antonio Quinto Guerra Varela con las actividades que desarrollé en ejecucién de su labor de contratista obtuvo una ventaja desproporcionada frente al resto de candidatos que se inscribieron para las elecciones atipicas, en tanto, con ‘antelacién de un afio a su eleccién tuvo la oportunidad de participar en la gestién, desarrollo y aseguramiento en programas y proyectos que redundaban en beneficio de los habitantes del Departamento, especialmente de Cartagena, relacionados con un servicio publico esencial RESOLUCION DE LA MEDIDA. Teniendo en cuenta Ia solicitud y de las pruebas obrantes se puede inferir razonablemente que el sefior Antonio Quinto Guerra Varela, efectivamente se podria encontrar incurso en una causal de inhabilidad para desempefiar el carge para el cual fue elegido por voto popular, de acuerdo con lo siguiente: + Enelplenario milita el documento contentivo del contrato n° 329 de 2017 suscrito en fecha 26 de enero de 2017, entre el Ministerio de Vivienda, Ciudad y Tertitorio y el sefior Antonio Quinto Guerra Varela, que tiene por objeto prestar servicios profesionales para apoyar juridicamente en los procesos de gestién de los proyectos del sector de agua potable y saneamiento bdasico, asi como en la estructuracién e implementacion de los planes, estrategias y politicas a cargo del Ministerio de Vivienda, Fee Pagina 12 de 22 Cédigo: FCA-002 Version: 02 Fecha pprebacién del Formato: 18-07-2017 ExEeesupaone TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA ‘ii ee AUTO INTERLOCUTORIO No. 124 /2018 13-001-23-33-000-201 8-00394-00 con un plazo hasta el 31 de octubre de 2017, en el Departamento de Bolivar (ver folios 46 a 53 del cuademo Unico). * Se tiene iguatmenie el documento contentivo del reporte del compromiso presupuestal de gastos, del 27 de enero de 2017, por un valor de $ 91.333.333 a favor de Antonio Quinto Guerra Varela (folio 54 del mismo cuaderno)} * Documento contentive del Otrosi n° 1 al contrato de prestacién de servicios profesionales n° 329 de 2017, suscrito entre el Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorio y Antonio Quinto Guerra Varela, de fecha 30 de octubre de 2017, que prorrogé el plazo de ejecucién del contrato de prestaciones de servicios profesionales n° 329 hasta el 31 de diciembre de 2017 (folio 55 al 56 del mismo cuademo}. * Actas de recibido a satisfaccién por parte del Ministerio contratante, valiendo la pena destacar las de fechas 23 de mayo de 2017, 21 de junio de 2017 y 01 de noviembre de 2017 (folios 68 al 80). * Formato €-6 AL el sefior Antonio Quinto Guerra se inscribis como candidato para ser alcalde distrital de Cartagena de Indias el dia 02 de marzo de 2018 [ver folio 58 del cuaderno Unico). « Informe de actividades para contratistas y supervisores fechado 11 de mayo de 2017 (folio 61) que tiene como anexo el informe de monitoreo del programa de subsidios y contribuciones en Bolivar (folios 63 y 64) Ahora bien, del acervo probatorio relacionado se puede deducir que el sefior Antonio Quinto Guerra Varela se encuentra inmerso en una de las causales de inhabilidad que establece Ia ley, por lo siguiente: Laley 136 de 1994, en su articulo 95, contiene las inhabilidades de los alcaldes, el cual fue modificado por el art. 37 de Ia ley 617 de 2002, e| cual dispone: “No podra ser elegido ni designado alcalde quien. {..J3. Quien dentro det afio anterior ala eleccién haya intervenido en la gestion de negocios ante entidades publicas del nivel municipal o en la celebracién de contratos con entidades publicas de cualquier nivel en interés propio o de ferceros, siempre que los contratos deban ejecutarse o cumplise en ef respective municipio..." La norma en cita es clara en disponer que esta inhabilitado para ser elegido y designado alcalde municipal o distrital, quien dentro del afio anterior a la fecha de la eleccién, haya intervenido en la gestion de negocios ante entidades publicas del nivel municipal o en la celebracién de contratos con gee Cédigo: FCA- 002 Versin: 02 Fecha de aprobacton del Formato: 18-07-2017 Pagina 13 de 22 ExthSenacuptana TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA iain de Sond AUTO INTERLOCUTORIO No. 124 /2018 13-001-23-33-000-2018-00394-00 entidades publicas de cualquier nivel en interés propio o de terceros, siempre que los contratos deban ejecutarse 0 cumpiirse en el respectivo municipio. Aplicando la teoria finalista de Ia jurisprudencia de! Consejo de Estados, respecto al periodo inhabllitante, se debe tener en cuenta la fecha de la celebracion y/o adicién del contrato, debido a que el segundo no depende del principal para subsistis. Tal afirmacién la ha mantenido a lo largo del tiempo Ia jurisprudenciat contenciosa administrativa entendiendo que cuando se reforman las condiciones del contrato primigenio se exige un acuerdo’ bilateral entre |as partes sobre todos aquellos aspectos que resullen afectados por dicha modificacién, con concurrencia de voluntades que lo convierten ora en un contrato adicional, ora en un nuevo contrato. El Maestro Arturo Alexandii Rodriguez explicando la diferencia enire contratos principales y contratos accesorios ensefia a pagina 30 de su libro LOS CONTRATOS: “El contrato principal no necesita de otro para existir tiene vide propia... contrato accesorio, en cambio, supone necesariamente la existencia de una obligacién principal, sin la cual no puede existir, porque su objeto es ‘asegurar el cumplimiento de ella" Siguiende esa dialéctica, la prérroga del plazo del contrato por via otrosi equivale, ni mas ni menos que Ia celebracién de un nuevo acuerdo de voluntades, que surge de un contrato adicional - otrosi -, el cual bajo esa premisa, contiene un nuevo acuerdo de voluntades y encaja en la causal de + CONSEJO DE ESTADO-SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINSTRATIVO-SECCION QUINTA, Consejaro Ponente: Albarto Yopes Barrer. 8ogot4 0.C. siete (07) de junio dos mi ciocissis (2014). Radicacion: 11001-03-28-000-2015-00051 00. Ra¥icodo interno: 2015-00051. Actor, Emiliano Arieta Mon'ewore, Demandoda: Oneida Rayeth Pinto Pérc2 Gobemadora de Lo Guajia. Fala Flectoral~Sentencia de Unica, "Si blan es certo el elegido tiene derecho a ren unciar 0 un cargo que ha obtenido per mandate popular. ‘ese rsimo mandato, Ie impone cue, mientros dure el periodo para el cuat fue electo, na puede buscar el favor del electoraco para aeceder a olros de mayor erarquia en estructura estatal 5 Codigo Civ. ARTICULD 1499. CONTRATO FRINCIPAL Y ACCESORIO. & Contato es principol cuande subsite por i mismo sin necesicad de ofta convencién. y accesorio, cuando liene for objeto aseguiar ef Cumplimiento de une ‘bligacion principal, de monerc que no pueda subsist sin el, CONSEJO DE ESTADO-SALA DE LO CONTENCIOSC ADMINISIRATIVO-SECCION QUINTA. Consojero penente: DARIO QUINONES PINLLA. Bogatd, D.C. vents (26) de enero de dos mi seis (2006). Racicacion numero: 15001-23 31-900. 2008.02985-02 (3761. AcIOr GABRIEL HERNANDO ARANGUREN DIAL. Oomandado: ALCALDE DE SANTA ROSA DE TERE. ‘Cédigo Cb. ARTICULO 1495. DEFINICION DE CONTRATO © CONVENCION, Contrato © convencién es un acto por et ‘6001 una parte se cbliga pare con ora @ dor, hacer one hacer alguna cos, Cada porte puede ser do una 6 de Fee Pagina 14 de 22 Cédigo: FCA-002 Versién: 02 Fecha de aprobacion del Formate: 18-07-2017 ExpStaunuann TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA ie ate AUTO INTERLOCUTORIO No. 124/2018 13-001-23-33-000-2018-00394-00 inhabilidad invocada, por lo que ineluctablemente esta circunstancia se debe tener en cuenta para contar el término inhabilitante. Bajo este prisma, se puede concluir que el andlisis de la prohibicién que contempia el articulo 95 de Ia ley 136 de 1994, no sé debe contar desde el momento que se celebra el contrato, sino también su adicién y/o modificacién®. Descendiendo al caso bajo estudio, el contrato 329 de 2017 se firma el dia 26 de enero de 2017, el otrosin® | data del dia 30 de octubre de 2017 conllevé no solamente una mera adicién del contrato estatai primigenio (329 de enero 26 de 2017) sino también ia prorroga del plazo de ejecucién, la adicién en el valor del contrato y se modificé Ia clausula novena del contrato primigenio adicionando 2 informes més para un total de 12 informes de gestién por parte del contratista, lo que conilevé la ampliacién del objeto. Por demas, la Ultimo fecha de ejecucién del contrato tal y como lo prevé el acta de recibo a satisfaccién [ver folio 80}, fue firmada el dia 01 de noviembre de 2017, donde se le autoriz6 al pago de $10.000.000 pesos al sefior Antonio Quinto Guerra Valera, a la cuenta autorizada por éste. Asi las cosas, el término de inhabilidad del afio, se empezé a contar a partir de! dia 31 de octubre de 2017 (dia siguiente de la fecha en la cual se celebré el otrosi n° | al contrato n° 0329 de 2017), el cual vencia el dia 31 de diciembre de 2017; por demas, el sefior Guerra Varela radicé su inscripcion el dia 02 de marzo de 2018 y resulté elegido como alcalde el dic 06 de mayo de 2018. De contera al no haber transcurido a la fecha de la eleccién el afio que establece el No. 3 del articulo 95 de Ia ley 136 de 1994, modificado por el art. 37 de la ley 617 de 2002, contado retrospectivamente desde el dia siguiente de la suscripcién del otrosi plurimencionado, se considera (por via de inferencia allamente probable hasta este instante procesal) que Ia situacién factica estudiada se enmarca en la causal invocada, debido a que al ser el elegido contratista del Estado durante el periodo inhabilitante (tal y como lo manifesté * Sala Plena de lo Contencioso Administrative, sentencio de septiembre | de 1974. Exp, N’ AC:1992, Actor Daniel ‘Mosquera M. Consejero Ponente Dr. Miguel GonadierR eee Gédigo: FEA-002 Version: 02 Fecha de aprobacién del Formato: 18-07-2017 Pagina 15 de 22 ERPS swpiomm TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA Repiile de Coleen AUTO INTERLOCUTORIO No. 124 /2018 13-001-23-33-000-2018-00394-00 el Honorable Consejo de Estado? - 9}, puede enmarcarse en dicha inhabilidad, debido a que Ia ejecucién del contrato también cobijaba al ente territorial donde fue elegido como Alcalde, siendo que dicha causal inhabilitante lo que se busce es evitar el favoritismo y las ventajas 0 privilegios entre los contendientes en una eleccién popular. Para reafirmar lo antes acatado tenemos que la norma establece que Ia ejecucién del contrato n° 329 de enero 26 de 2017 con el Ministerio de Vivienda, Ciudad y Teritorio debia darse en el respectivo municipio, y revisado el documento contentivo de ese contrato estatal celebrado en la ciudad de Bogotd, encontramos que en su cléusula segunda se establece: “OBLIGACIONES ESPECIFICAS: 1. Brincar e! Apoyo Juridico requerido en fos procesos de gestion de proyectos y en el desarrollo e implementacidn de los programas de Agua Potoble y Saneamiento Basico en el Departamento de Bolivar Por ende, como Ia inhabilidad en estudio exige que el contrato estatal deoe ejecutarse “en el respective municipio o distrito”, quiere decir que es a nivel departamental o especificamente en el municipio 0 distrito de eleccién, por consiguiente que también podrd atectar la aspiracién de alcaldes el contrato celebrado con una entidad de orden nacional que pueda tener efectos sobre el muricipio o distito de la eleccién, como ocurre en el presente caso. Para corroborar lo anterior se tiene que del informe actividades cumplides por el contratistas y refrendadas por el supervisor que milita a folios 61 (anverso y reverso] adiado 11 de mayo de 2017 -el cual aparece signade tanto por el supervisor del contrato n° 329 de enero 26 de 2017 con el Ministerio de Vivienda, Ciudad y Temitorio como por el contratista Antonio Quinto Guerra Varela- se extrae que las acciones desarrolladas para "Prestar apoyo juridico que se requiera en los procesos de gestién de los proyectos en el desarrollo e implementacién de los programas de agua potable y saneamienio bdsico" se llevoron a cabo en el "Departamento de Bolivar" y en su informe de monitoreo adjunto, se precisé que -en lo que tiene que ver con el Distrito de Cartagena de Indias- se probé que fue una de las enlidades territoriales a los que se les * CONSEJO DE ESTADO-SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINSTRATIVO:SECCION PRIMERA. Bogota, D. C., quince (15} de iciemibre de des mi ciocsioto (2017). CONSEIERA PONENTE: MARIA ELIZABETH GARCIA GONZALED. Rot. Expodianto ‘gen. 11001-03-1§-060-2017-02699-60, ACCION DI TUTELA, acto” EMIRO MANUEL GARCIA CASSIAN. "(ajtino que inexplicablemente lita fa apticacién real del periodo inhabiltonte y peor aun, para el caso Cconcreto, impide que se materice la fnaicad v cbjetive mismo de Ic Inhabilidad, que no as otra cosa que vitor el nepolimmo y ls ventojas © piviegios ene los contendientes a ura eleccion popu ba {guaimente, es pestnente rescitor que el petiodo inhabillante de doce {17} masos osio quo precise ppenrite que se cumple a saisiaga la linaicad dela inhabilidad, estos, imped que se inseriban cand ‘que se beneticien en camparia de fe digriciod ae agin fomifcr con node police, civ, admiristrativo milter dentro del municipio en el que pretenden ser elegidos y viceversa, es deck, que los funcionarios de Tune no puedan infulr priilagiara sus ategodios haciendo voler su aulordad y propiciando hegemonas farilates dentro del contexio polifcs-electoral de un ent tertxos. ” © Consejo de Estado, Seecion Quint, Sentencia de 11 de noviembre de 2010, Rad, 2006-00023 Pagina 16 de 22 Cédige: FCA +002 Versién: 02 Fecha de aprobacién det Formato: 18-07-2017 BSUS apa TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR siccma (AO ipa come ‘AUTO INTERLOCUTORIO No. 124 /2018 13-001-23-33-000-20 1 8-00394-00 aplicé el objeto contractual. La probanza en cita se presenta como imagen a continuacion: a} a | aap) a ala] s |e} eaieeall 9 KG) i as Ahora bien, lo relevante para esta inhabilidad es que el lugar de ejecucién del contrato sea el mismo de donde se adelanté la eleccién; por lo que no es relevante si se celebré en oiro sitio. En este sentido, en vista que el contrato primigenio iba dirigido a los programas del Departamento de Bolivar, el cual como se vio- comprendié material y realmenie al Distrito de Cartagena (Distrito Capital perteneciente al territorio departamental de Bolivar} y ese mismo émbito territorial fue contemplado en el nuevo contrato contenido en el otrosi del 30 de octubre de 2017, se infiere légicamente que ~se ha probade hasta esta fase- que bien puede darse la causal inhabilitante, toda vez que tal privilegio pudo desequilibrar el normal desarrollo del cerfamen electoral, obrando en favor de quien finalmente fue elegido, Todo lo dicho debe conjugarse con la nueva visin que viene entronizando el Consejo de Estado a partir de las reformas constitucionales en materia electoral introducidas por los Actos Legislativos No. 1 de 2003 y 1 de 2009, cambios constitucionales que tienen implicaciones en el examen que le comesponde hacer al juez electoral respecto de las prohibiciones que estan ligadas al periodo para el cual los candidates resultaron elegides, como la que ocupa Ia atencién de la Sala, puesto que el periodo no puede ser analizado, gee Pagina 17 de 22 Cédigo: FCA-002 Version: 02 Fecha de aprobacién del Formato: 18-07-2017 GbE atnase TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA ‘Repintien da Cotoate AUTO INTERLOCUTORIO No. 124 /2018 13-001-23-33-000-2018-00394-00 | hoy dia, bajo la légica subjetiva o personal, en tanto el régimen de inhabilidades para efectos de la nulidad electoral debe ser siempre objetivo!!. Conviene -en este punto de la argumentacién- traer a colacién el siguiente extracto de la sentencia de unificacién del siete (07) de junio dos mil dieciséis (2016), Radicacién: 11001-03-28-000-2015-00051-00 emitida por la Seccién Quinta de! Consejo de Estado: “La razdn de esta afimacién no es ofa. que entender que Ia finalidad de ese régimen consiste precisamente en evitar que los intereses personales se antepongan a los publicos, en donde los principios de transparencia, imparciaidad, iquaidad y moralidad propios de fa funcién publica, y de las camparias electorales. priman por encima del querer de quien encaina e! poder ¥ que [a Solo entiende, fue lo que llevé al Constituyente derivado a ejercer la coneccién normativa y constitucional de una interpretacién que estaba generando serias implicaciones de orden juridico e institucional de! pais, en detrimento de fa democracia. Para esta Seccién es claro que, en traténdose del acto electoral, es menester antes que privilegiar el derecho del elegido, propender por ta proteccién de! derecho del elector, pues en é! radica el sustento democratico de nvestras instituciones. Esto se explica, justamente, por el carécter auténomo de la funcién electoral, sobre este punto, ho explicado la Seccién ‘El procedimieno electoral constiyye un procedimiente autémeno para ta ‘expedicion de actos electorates, ef cual esié conformade por el conjunto de actuaciones que adelantan fas auloridades electorales para materatizar 0 ‘exteriorizar fa voluntad popular expresada a través de! derecho al voto, e! cual esta regulado en normas especiales como el Codigo Electoral y Ia Ley 1475 de 2011 para el caso de las elecciones por voto popular, En lo que sespecta @ fos sujetos que intervienen en su formacién, a diferencia de! acto administrative cuyo sujeto principal es ia Administracién, el sujeto del acto electoral lo conforman los electores que paricioan en la contienda democrética en ejercicio del derecho a elegir consagrado en fos arficulo 40 y 98 de la Consiitucin Poftica Por to tanto, es incorrecto sosiener que en el acio electoral se encuentro expresada [a voluntad de fa autoridad encargada de deciarar fa eleccién (...) sino que este plasma el querer de los electores a través del voto Consecuentemente Ia finalidad del acto electoral corresponde a concrefar 0 mateviatizar la democracia representativa y la expresién de la voluntad popular. Por los anteriores diferencias, huelga decir que ef juez electoral no solo ejerce control de legalidad respecto de las actuaciones que se surten durante ef procedimiento electoral, sino que su papel se extiende a la proteccién de la emacracia y fa iegimitmacién del poder constituido. puesto que en ejercicio de sus funciones jursdiccionates garantiza que el poder publico se consfituya con respecto a a expresion de Ia voluntad de los electores y a! procedimiento electoral previsio en ia ley’. " Toloserto no resultc igual de categércs an ralacién con os procosos de percida de investicuray dscipinario. ambos de naluraleze sancionalar.a, tlenla a los que sunyace una interesante dscusion en tomo a ia responsobiicad subjelive. ® Consejo de Estado, Solo de lo Contenciose Administatve, Seccién Quinla, Auto de 3 de junio de 2016, Demancadios Concejaies de Cartagena, CP. Lucy Jeannatte Beimide2 dernier, Exp. 2016-00070. En el mismo seniico:Folo de 4 de febrero dé 2016. CP. Alberio Yepes Barreto, Demiandados: Represertonles © ia Comoxa aor el Moadoiona, Exp. 2014-110. Pagina 18 de 22 Cédigo: FCA-002 Versi6n: 02 Fecha aprobacién del Formato: 18-07-2017 Py ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA w AUTO INTERLOCUTORIO No. 124 /2018 13-001-23-33-000-2018-00394-00 Iguaimente, la expedicién de los Actos Legislativos No. | de 2003 y 1 de 2009, en su idea de fortalecer los partidos poiiticos y el sistema democrdtico, hicieron que estos -los parficios- se convirtieran en impulsores 0 canalizadores del derecho de auien se pretende elegir, en fanto se eniendié que este derecho no era absoluto. Por tanto, los partidos politicos, a partir de esta reforma entraron a "racionalizar y hacer operativa la vida politica de fa Nacién, de manera que los ciudadanos puedan ejercer, en la mejor y mayor medida posible, su derecho constitucional a la porticioacién material y con incidencia efectiva en las decisiones que los afectan” como Io indicé la Corte Constitucional en ja sentencia C-303 de 2010. En ese sentido, una de las finalidades del Acto Legislative No. 1 de 2003, fue. entre otras, el forlalecimiento del sistema democrético, mediante la exigencia a los partidos y los movimientos de establecer criterios para hacer compatible ese principio en Ia escagencia de los candidates que los habrian de representar a cargos uninominales y a las corporaciones publicas. Ese cambio constitucional, en criteria de la Sala, hizo que, por encima de! derecho @ ser elegido, se impusieran criterios de prevalencia de! interés general para ia proteccién de la demacracia, estableciendo restriccianes o limitaciones a este derecho, con el objeto de proteger a los electores’, en la medida en que cualquier aspiracién politica debe estar mediada por ia pertenencia a un partido © movimiento politico, o avalade por estos, 0 por una numero significative de ciudadanes que, evidentemente, impiica per se ung restriccién necesaria ol derecho a ser elegido, sobre e! cual, sea decitlo desde ahora, ef tribunal constitucional edificé su razonamiento para entender, entre otras cosas, que ia renuncia a un cargo de eleccién popular, solo debia examinarse desde Ia arista de los derechos del elegico. Lo mismo ocurre, ademds, con el establecimiento del régimen de bancadas a través det cual, por encima de los derechos fundamentales de quien resuild elegido, debe propenderse por el fortalecimiento del partide, por ejemplo, @ fa hora de efectuar las votaciones en jas que dicho régimen deba tener aplicacién. bd Ese cambio de contexto, impone al juez electoral la necesidad de fijar una regia de interpretacién de conformidad con Ia realidad normativa vigente. hecho que exige una hermenéutica en Ia que se determine si el Unico aspecto que puede fenerse en cuenta para el andiisis de los contenidos normatives de las prohibiciones, inhabilidades ¢ incompatibilidades, debe ser. exclusivamente, los derechos del elegido -pro homine-, dejando de lado otros principios que también son fundamentales en el marco de un sistema democrético -pro hominum {pumanidad), pro electoratem (electorado) 0 pro sufragium (electores)” Asi las cosas, € interpretando el asunto bajo esa ideologia pro hominum {humanidad), pro electoratem felectorado) 0 pro sufragium (electores] que viene citada, considera la Sala necesario para el bien de la democracia, decretor la suspension provisional de los efectos juridicos del acto que declaré Ia eleccion del alcalde del Distrito de Cartagena sefior Antonio Quinto Guerra Varela, por estar probado que fue elegido muy presumiblemente estando incurso en una causal de inhabilidad, siendo la orden de suspension provisional que hobra de emitirse, se hace de manera preventiva con base en los © Con al fin de conocer, en mayor detalle las implicaciones que sobxe #! régimen ce partidos poilicos luvieron los ‘Actos Legsiotivos No. | de 2003 y 1 de 200 puede consullase la Sentencia de 6 de oclubre de 2011, C.P. Alberto ‘Yeper Bareit, ROG. 2010-0120. "pro hominum (humanidad), pro elecioratem (electorado) o pro sutragium (electores). Pagina 19 de 22 Gédigo: FCA-002 Version: 02 Fecha de aprobacién del Formato: 18-07-2017 EehSeaundann TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA ‘ela Cao AUTO INTERLOCUTORIO No. 124 /2018 13-001-23-33-000-201 8-00394-00 principios de periculum in mora (urgencia) y fumus boni juris (apariencia de buen derecho) y a las pruebas que hasta el presente momento se han traido alos autos, amén que -debido a que segun el Paragrafo del articulo 264 de la Carta Politica, reformado por el canon 14 del acto legislative 01 de 2003 un medio de control electoral de doble instancia debe resolverse hasta en un aio y medio, por lo que encontrandonos ad portas de terminarse el periodo constitucional de alcaldes 2016-2018- denegar la medida equivaldria a convertir la sentencia en nugatoria y denegatorias de los derechos del electorado, de los electores y de la humanidad, aun en el caso que acogiera las pretensiones. Para apuntalar lo antes dicho adviértase que el Maestro Eduardo Garcia De Enteria (en doctrina plenamente aplicable a la realidad judicial de Colombia) precisa a pagina 241 de su obra LA BATALLA POR LAS MEDIDAS CAUTELARES (ED. THOMSON - C{VITAS) - reimpresién 2006: “Parece, pues, abrirse paso con resolucién y lucidez la técnica de ia justicia provisional inmediata, que se ventila en el plano de las medidas cautelares impuesta como una exigencia ineludible de (a efectividad de la tutela judicial en el momento en que la justicia definitiva no puede ser decidicia sino tras larguisimos. plazos temporaies - mds exlensos cada vez por cierto ante el incremento Paulotine del ntimero de procesos pendientes ante (os fribunales...que lejos de reducirse leva varios afios aumentando.” Antes de terminar la Sala debe precisar como corolario de lo dicho que es sumamente claro que no decretar la cautela que viene deprecada seria més gravoso para el sistema democratico y para los intereses de la comunidad cartagenera que hacerlo, como en efecto se dispondra. En virtud de lo expuesto se, RESUELVE PRIMERO: ACEPTASE el impedimento manifestado por el H. M. Dr. ARTURO MATSON CARBALLO, para conocer del presente asunto. SEGUNDO: ADMITASE Ia demanda promovida por el sefior sefior GERMAN CALDERON ESPANA - en calidad de procurador Delegado para Ia Vigilancia Administrativa y Judicial y facultado especialmente por el Procurador General de la Nacién- contra el Acto de Eleccién del Alcalde del Distrito Especial, Tutistico y Cultural de Cartagena ~ Bolivar, sefior Antonio Quinto Guerra Varela, por el partido conservador, para lo que resta del periodo institucional 2018- 2019 (formulario E26 ALC). cee Pagina 20 de 22 Cédigo: FEA-002 Versién:02 Fecha de aprobacién del Formato: 18-07-2017 Exbiptedulstoam TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA ‘epic de Cale AUTO INTERLOCUTORIO No, 124 /2018 13-001-23-33-000-2018-00394-00 TERCERO: NOTIFIQUESE personalmente la presente providencia al sefior Antonio Quinto Guerra Varela, de contormidad en lo previsto en lositerales a, b yc del articulo 277 de la ley 1437 de 2011. 9} La demanda podré ser contestada dentro de ios quince (15) dias siguientes o la notificacién, De conformidad con el literal f} del articulo 277 del CPACA. el término para contestar la demanda comenzaré a comer tres (03) dias después de Ia nofificacién personal o por aviso, seaun el caso. b) ADVERTIR al demandante que de no acreditor las publicaciones en la prensa requetidas para surfirla nofificacién por aviso dentro de los veinte (20) dias siguientes & la notificacién ai Minisierio PUblico. se declararé terminado el proceso por abandeno se ofcenaré archivar el expediente mediante auto que ast lo disponga, ¢} Las copias de la demande y sus anexos quederan en la Secretaria General de la Corporacién a disposicién del notificado, de conformidad con lo previsto en el iterai f) Gel numeral | det articulo 277 dei CPACA. CUARTO: NOTIFICAR personalmente, de esta providencia al sefor REGISTRADOR NACIONAL DEL ESTADO CIVIL, a través de mensaje dirigido al buzén electrénico destinado para notificaciones judiciales de esta entidad. QUINTO: NOTIFIQUESE personalmente, de esta providencia al sefior AGENTE DEL MINISTERIO PUBLICO, a través de mensaje dirigido al buzén electrénico destinado para notificaciones judiciales de esta entidad. SEXTO: NOTIFIQUESE por estado esta providencia al demandante, sefior GERMAN CALDERON ESPANA - en calidad de Procurador Delgado para la Vigilancia Administrativa y Judicial debidamente facultado por el Procurador General de la Nacién-, de acuerdo a lo dispuesto en el numeral 4 del att. 277 de la ley 1437 de 2011 SEPTIMO: NOTIFIQUESE personalmente al Presidente del Concejo Disirital de Carlagena, sobre Ia admisién de la presente demanda, para que por su conducto entere alos miembros de dicha corporacién publica, de la presente demanda. OCTAVO; INFORMESE a Ia comunidad sobre la existencia del proceso a través del sitio web de |a Jurisdiccién de lo Contencioso Administrative, la pagina web del Tribunal Administrativo de Bolivar, la red social twitter de! Tribunal Administrativo de Bolivar Tribunal Administrative de Bolivar y/o de otros medios eficaces de difusién - comunicacién, de acuerdo a los dispuesto en el numeral 5 del art. 277 de la ley 1437 de 2011. cee Cédigo: FCA-002 Version: 02 Fecha de aprobaclén del Formato: 18-07-2017 Pagina 21 de 22 OP- Exe dctunsann TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA egies AUTO INTERLOCUTORIO No. 124 /2018 : 13-00 1-23-33-000-2018-00394-00 NOVENO: SUSPENDESE provisionalmente los efectos juridicos del acto que declaré la eleccién del sefior Antonio Quinto Guerra Varela, como Alcalde del Distrito de Cartagena, en el periodo institucional 2018-2019, por lo antes expuesto, acto electoral contenido en el formulario E-26 ALC del 6 de mayo de 2018. DECIMO: COMUNIQUESELE al sefior Presidente de la Republica, sobre la suspension provisional de los efectos juridicos del acto que declaré la eleccién del sefior Antonio Quinto Guerra Varela, como Alcalde del Distrito de Cartagena, en el periodo institucional 2018-2019, para lo de su competencia DECIMO PRIMERO: PUBLIQUESE Ia presente decisién en formato POF en Io pagina web del Tribunal Administrative de Bolivar y en la red twitter de la Corporacién. NOTIFIQUESE Y CUMPLASE Constancia: el proyecto de la presente providencia fue discutide y aprobaco en sesin de la fecha LOS MAGISTRADOS, = IMPEDIDO - ARTURO MATSON CARBALLO 25 tioj de formas del Mesio de control de NULIDAD ELECTORAL: PRIMERA INSTANCIA, bap el Radicado® 13-001-23-33-000-2016-09106 (00, donde funge como demandente ls PROCURADURIA GENERAL OF A NACION y came demandado contra el ACTO QUE DECRETA A ELECCION POR VOTO POPULAR DE{ ALCALDE DEL DISTRITO ESPECIAL TURISTICO ¥ CULTURAL DE CARTAGENA ~ BOLIVAR, SEROR ANTONIO. [QUINTO GUERRA VARELA PARA LO QUE RESTA DEL PERIODO INSTITUCIONAL 2016-2018, Decsién: se admit y se decreta la suspension provisional de les fects jrdies del aco que deci elect, Fee Pagina 22 de 22 Cédige: FCA +002 Versién: 02 Fecha de aprobacién dol Formate: 18-07-2017 TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR G1. GC, A ACLARACION DE VOTO Radicado No. 130012333000-2018-00394-00 MAGISTRADA: CLAUDIA PATRICIA PENUELA ARCE Medio de control ELECTORAL Radicado No. 130012333000-2018-00394-00 Accionante PROCURADURIA GENERAL DE LA NACION Demandado ACTO DE ELECCION ALCALDE DEL DISTRITO ESPECIAL, TURISTICO Y CULTURAL DE CARTAGENA- ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA. | Magistrado Ponente | ROBERTO MARIO CHAVARRO COLPAS Con el respeto de siempre procedo a sefialar dentro de Ia oportunidad legal, los Motivos por los cuales ACLARO el voto en relacién con la decision adoptada por 'a Sala en ta providencia de fecha veinticuatro (24) de mayo dos mil dieciocho (2018), dictada en el curso del asunto en referencia y en virtud de la cual se dispuso admitir la accién electoral y suspender el acto de eleccién contenido en e! formulario E 26 ALC del sefior ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA como Alcalde del Distrito Especial, Turistico y Cultural de Cartagena de Indias, Si bien comparto Ia decisién, me permito aclarar mi voto para ampliar los argumentos que sirvieron de sustento para adoptar la medida de suspensién de los efectos del acto de eleccién del sefior ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA, ue en mi criterio resultan relevantes: 1. La causa! contenida en el numeral 3 del articulo 95 de la Ley 136 de 1994 modificada por el articulo 37 de la ley 617 de 2000 en la que se fundamenté Ia suspension del acto de eleccién del alealde elegido popularmente, en su tenor literal reza: “Quien dentro del afio anterior a la eleccién haya intervenido en la gestién de negocios ante entidades publicas del nivel municis celebracién de contratos con entidades fe cualquier nivel en interés propio o de terceros, siempre que los contratos deban ejecutarse o cumplirse en el respectivo municipio...” (Subrayas y negrilla fuera de. texto] 2. Conforme lo anterior, para que se configure la causal de inhabilidad derivada de Ia celebracién de contratos se requiere la demostracién de los siguientes supuestos: i) La eleccién, esto es, que el demandade ha sido elegido alcalde; ii) El objeto, es decir la existencia del contrato en cuya celebracién el elegido hubiere intervenido bien en interés propio o en el de terceros: ii) La naturaleza del contrato, pues se debe probar que este se celebré con entidades pUblicas de cuciquier nivel; iv) La fecha de su celebracién a efectos de determinar si la misma tuvo ocurrencia dentro del afio anterior a la eleccién; y v) El lugar de ejecucién, pues se exige que el contrato deba ejecutarse o cumplirse en el respectivo municipio o distrito, ‘TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR = STGCMA ACLARACION DE VOTO Radicade No. 130012333000-2018-00394-00 3. Sin que se considere prejuzgamiento, como se puntualizé en Ia providencia que, con todo respeto aclaro, en el caso conereto se encuentran acreditados los presupuestos sefiaiados, a i) el sefior ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA fue elegido alcalde popular el pasado 4 de mayo de 2018, como se prob con el formulario E 26 ALC ii) El objeto, porque, se acredité la existencia de! contrato de prestacién de servicios en cuya celebracién el elegide intervino en interés propio. Lo anterior, porque celebré CONTRATO DE PRESTACION DE SERVICIOS PROFESIONALES con el MINISTERIO DE VIVIENDA, CIUDAD Y TERRITORIO el dia 26 de enero de 2017, por un plazo de nueve (9) meses y cinco (5} dias, por valor de noventa y un millones trescientos treinta y tres mil trescientos freinta y tres pesos ($91.333.333). que se pagarian por mensvalidades veneidas a razén de $10,000.00 previo la entrega de informe (en total 10) y cuyo OBJETO consistié en “Prestar ios servicios profesionales para apoyar juridicamente en los procesos de gestién en los proyectos del sector de ‘agua potable y saneamiento basic, as/ como en Ia esiructuracion implementacién de los planes, estrategias y politicas a cargo del Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorio", en el Departamento de Bolivar, segun se consigné en las clausulas PRIMERA, SEGUNDA, CUARTA, SEXTA Y NOVENA del contrato de prestacién de servicios N° 329 de fecha 26 de enero de 2017. En los actas que obran a folios 60 a 62 y 66 a 80 se hizo constar por el supervisor del contrato de la dependencia del Viceministerio de Agua y Saneamiento Basico que, el sefior ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA cumplid el siguiente OBJETO CONTRACTUAL: "PRESTAR LOS SERVICIOS PROFESIONALES PARA APOYAR JURIDICAMENTE EN LOS PROCESOS DE GESTION DE LOS PROYECTOS DEL SECTOR DE AGUA POTABLE Y SANEAMIENTO BASICO, AS! COMO EN LA CONSTRUCCION & IMPLEMENTACION DE LOS PLANES, ESTRATEGIAS Y POLITICAS A CARGO DEL MINISTERIO DE VIVIENDA, CIUDAD Y TERRITORIO”. Las fechas de las actas, corresponden a los periodos y contratos en su orden asi: 21 de junio de 2017 contrato 329 de 2017, 14 de octubre de 2016 contrato 591 de 2016, 3 de noviembre de 2016 contrato 591 de 2016, 29 de noviembre de 2016 contrato 591 de 2016, 14 de diciembre de 2016 contrato 591 de 2016, 28 de febrero de 2017 contrato 329 de 2017, 4 de abril de 2017 contrato 329 de 2017, 2 de mayo de 2017 contrato 329 de 2017, 23 de mayo de 2017 contrato 329 de 2017, 21 de junio de 2017 contrate 329 de 2017, 24 TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA ACLARACION DE VOTO eer Radicado No. 130012333000-2018-00394-00 de julio de 2017 contrato 329 de 2017, 24 de agosto de 2017 contrato 329 de 2017, | de noviembre de 2017 contrato 329 de 2017. De lo anterior se deduce, que para el ario 2016, suscribié el contrato N° 591 de 2016, en el 2017 el contrato 329 de 2017 y el llamado OTRO SI N° 1 de fecha 30 de octubre de 2017. Respecto de ésle ultimo, la Sala concluyé que se trata de un nuevo contrato de PRESTACION DE SERVICIOS PROFESIONALES llamado OTRO SI N° 1, en el que el sefior ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA se comprometiO. para con el Ministerio de Vivienda, Ciudad y Temtitorio a continuar ‘asesorandolo por un periodo de dos meses més, hasta el 31 de diciembre de 2017, para lo cual le cancelaria la suma de diez millones ($10.000.000) por mes y éste entregaria los informes de su trabajo. Dentro de la parte considerativa del OTRO SI se destaca que el Secretario General del Ministerio de Vivienda, Ciudad y Tertitorio soporté la decision de firmar este acuerdo de voluntades porque el SUPERVISOR DEL CONTRATO le inform la necesidad de “dar continuidad a los servicios profesionales de una persona encargada de apoyar tanto el seguimiento @ planes, programas, estrategias y politicas como juridicamente las necesidades que surjan en materia de agua potable y saneamiento basico enel Departamento de Bolivar". Conforme lo precedente y lo deciaié la Sala, este contrato llamado OTRO SI, debe entenderse como un nuevo acuerdo de voluntades, con un objeto que si bien puede ser entendido que coresponde a la misma asesoria implicaba un nuevo inicio de a labor, teniendo en cuenta la naturaleza del CONTRATO DE PRESTACION DE SERVICIOS que sdlo se suscribe por el término estrictamente necesario y de manera excepcional, cuando la entidad no cuenta con el personal idéneo dentro de su planta de cargos. Ello por cuanto, en estos contratos el plazo debe entenderse como un factor determinante e inalterable, porque como se explicard los mismos se suscriben sdlo por el término estrictamente necesario. Como se deduce de las pruebas obrantes hasta este momento procesal, el sefior ANTONIO QUINTO GUERRA desde Ia anualidad 2016 ya venia siendo contratado con otras figuras similares y con el mismo objeto, por parte del Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territario, luego no podia darsele apariencia de OTRO SI ala nueva contratacién, pues al finalizar la vigencia del término que estrictamente planeé el Ministerio como necesario para llevar a cabo la labor por parte de este ciudadano desde el 2016 ha debido proceder a la creacién del cargo y no continuar extendiendo en el tiempo una relacién contractual. Ademas debe precisarse que, el CONTRATO DE PRESTACION DE SERVICIOS es intuito personae, esto es, que se celebra por las entidades publicas en TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR = GIGCMA. ACLARACION DE VOTO Radicado No. 130012333000-2018-00394-00 consideracién a las calidades de la persona con la cual decide realizar el objeto sobre el cual recae la actividad que necesita para el cumplimiento de sus planes, programas y estrategias misionales, por lo que no puede extenderse con un simple OTRO Sl; dado que la Ley le exige al representante legal de la entidad, ajustarse a los principios de LEGALIDAD Y PLANEACION, contando previamente con un visto bueno sobre la necesidad del servicio como se hizo en el contrato original 329 de 2017, siendo certificado por la Coordinadora del Grupo de Talento Humano, mientras que en el OTRO SI, simplemente fue el Supervisor el que requitié la necesidad, lo cual vulneraria tales principios. En este orden, el CONTRATO DE PRESTACION DE SERVICIOS se suscribe por el término estrictamente indispensable y al terminar el plazo, y evidenciar la necesidad del servicio, nace un nuevo contrato. Basta con leer la definicion del contrato de prestacién de servicios ofrecida por la Ley 80 de 1993 para llegar a la anterior conclusion. El articulo 32 en su numeral 3 sefiala: “Contrato de prestactén de servicios. Son contratos de prestacién de servicios los que celebren las entidades estatales para desarrollar actividades relacionadas con la administracién o funcionamiento de la entidad. Estos contratos sélo podran celebrarse con personas naturales cuando dichas actividades no puedan realizarse con personal de planta o requieran conocimientos especializados. En ningn caso estos contratos generan relacién laboral ni prestaciones sociales y se celebrardn por el término estrictamente indispensable. (Subrayas y negrilla fuera de texto)’ Todo lo anterior conlleva a que se diferencie el CONTRATO DE PRESTACION DE SERVICIOS de otros acuerdos de voluntades que puede celebrar la entidad publica para el cumplimiento de sus fines misionales, como los de ‘obra publica, los cuales bien pueden ser ampliados en plazo y tiempo, los cuales pueden ser objetos de OTROS SI, sin que surjan nuevos contratos. También debo recalcar que, este contrato de PRESTACION DE SERVICIOS, es especiallsimo, tanto que la Ley 734 de 2002 en su articulo 48 N° 29? eleva cla categoria de falta disciplinaria gravisima la de celebrar contratos de prestacién de servicios cuyo cumplimiento sea el de funciones pUblicas o administrativas que requieran dedicacién de tiempo completo e impliquen subordinacién y ausencia de autonomia respecto del contratista. ' Sobre el plazo como factor determinante e inalterable, consular concepto de la Sala de Consuitay Servicio Civil del Consejo de Estado N° 2278 de 2016 Consejero Ponente GERMAN BULA ESCOBAR. Declorado exequible por lo H. Corte Corsiitucional en sentencia C-094 de 2003 TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA ACLARACION DE VOTO Radicado No. 130012333000-2018-00394-00 la Corte Constitucional en Sentencia C- 614 de 2009, sefiald que “ia prohibicién a ia administracién publica de celebrar contratos de prestacién de servicios para el ejercicio de funciones de cardcter permanente se ajusta a Ia Constitucién, porque constituye una medida de profeccién a ia relacién laboral, ya que no sdlo impide que se ocuiten verdaderas relaciones faborales, sino también que se desnaturalice ja contratacién estatal, pues el contrato de prestacién de servicios es una modalidad de trabajo con el Estadio de tipo excepcional, concebido como un instrumento para atender funciones ocasionales, que no hacen parte del giro ordinario de jas labores encomendadas a ja entidad, o siendo parte de elias no pueden ejecutarse con empleados de planta ose requieran conocimientos especializados. De igual manera, despliega ios principios consfitucionales de la funcién publica en las relaciones contractuaies con el Estado, en tanto reitera que el ejercicio de funciones permanentes en fa administracién publica debe realizarse con el personal de planta, que corresponde a las personas que ingresoron a la administracién mediante el concurso de méritos...” £l H. Consejo de Estado declaré la nulidad de |a eleccién del Alcalde de Santa Rosa de Viterbo al comprobar que celebré contrato de prestacién de servicios dentro del periodo inhabilitante con un otro si. Sobre el particular, sefialé: “El demandante y el coadyuvante consideran que ef demandado se encontraba incurso en Ia inhabilidad alegada, en cuanto sostienen que intervino en la celebracién de contratos. Para Ia Sala es claro que, a pesar de que formaimente fo acordado e/ 24 de diciembre de 2002 corresponde ala adicién de un contrato, en razén a que (a literalidad del acta iranscrita no evidencia mds que una adicién en el valor y en el plazo de la orden de prestacién de servicios, ocure que, materiaimente, no coresponde a dicha figura, sise analiza e! contenido de dicha acta, conjuntamente, con el objeto, piazo y valor del contrato que se dijo adicionar. Las razones se explican a continuacién. En la orden de prestacién de servicios se convino que Ia misma tendrfa como objeto ia prestacién, por parte del demandado, de sus servicios como odontélego; que dicha labor deberia desarroliarse por un término de nueve meses y que ello representaria para ef contratisia honorarios por valor de $8.910.000.00. Se adivierte, entonces, que ia labor contratada, no estuvo, en sf misma, cuantificada de modo aiguno, como hubiera podido hacerse, por ejemplo, con el serialamiento de un nlmero de actividades especticas a realizar (exémenes, diagnésticos, procedimientos, consuttas, remisiones, brigadas, actividades educativas, efc.|; de manera que e! objeto de! contrato no tuvo mds limitacién que la que imponia el plazo pactado como de ejecucién del mismo, ajustado a fa programacién a la que se refiere el numeral 12 de fa cidusula cuarta de la orden de prestacién de servicios ntimero 705 de 2002. Entonces no es posible concluir en alguna razén objetiva que justificara una adicién de! contrato en cuanto al piazo, pues sdlo habiéndose TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR SIGCMA ACLARACION DE VOTO Radicado No. 130012333000-2018-00394-00 cuantificado la labor contratada hubiera sido posible entender la necesidad de ampliar el plazo para su ejecucién. Ast las cosas, no siendo posible la ampliacién del plazo de la orden de prestacién de servicios niimero 705 de 2005 y no obrando en el expediente elemento de juicio aiguno que permita entender que la ejecucién de labor contratada mediante esa orden de prestacién de servicios requeria de honorarios adicionates, para Ia Sala es claro, entonces, que lo acordado el 24 de diciembre de 2002 coesponde, en realidad, a un nuevo contralo de prestacién de servicios que permite, tener por demostrada la intervencién del sefior Gonzdlez Pedraza en la celebracién de contratos de prestacién de servicios con el Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario, inpec. En conclusion, establecido que el sefior Nelson Uriel Gonzdlez Pedraza intervino en la celebracién de contrato con entidad publica dentro del afio anterior a su eleccién, para la Sala es claro que se encuentran demostrados todos los supuestos de hecho necesarios para que se configure respecto de él la causal de inhabilidad de que trata el numeral 3° del articulo 95 de la Ley 136 de 1994, modificado por el articulo 37 de la Ley 617 de 2000, en lo que fue objeto de andiisis..." Por lo anterior, este presupuesto también se cumple en el caso concrelo, porque se celebré contrato el dia 30 de octubre de 2017. La naturaleza del contrato, toda vez que se probé que se celebré con entidad publica de! orden nacional, Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorio. iv) La fecha de su celebracién a efectos de determinar si la misma tuvo ecurrencia dentro del afio anterior a la eleccién; lo cual esté probado: porque el nuevo contrato celebrado y llamado OTRO SI, se celebré el 30 de octubre de 2017, esto es, dentro del afio anterior a la eleccién del sefior ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA que ocurié el dia 4 de mayo de 2018. v)__ Ellugar de ejecucién, pues se exige que el conirato deba ejecutarse © cumplise en el respectivo municipio o distrito, lo cual est probado: con el contrato principal, el llamado OTRO SI y las actas de cumplimiento de labores, dado que a folio 63 de! expediente se hizo constar que el elegido ejecuté labores en el Disirito de Carlagena asesorando al Ministerio para apoyar juridicamente en los procesos de gestion de los proyectos del sector de agua potable y saneamiento bsico, asi como en Ia estructuracién e impiementacién de los planes, estrategias y politicas a cargo del Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorio. Como el sefior QUNTO GUERRA, tuvo Ia posibilidad de estar trabajando directamente con la comunidad del Distrito de Cartagena en sectores vulnerables, pudiendo brindar soluciones en temas tan importantes como en el TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEBOLIVAR — CTG CMA ACLARACION DE VOTO. Radicado No. 130012333000-2018-00394-00 sector de agua potable y saneamiento basico, se puede inferir sin llegar a prejuzgar que pudo tener mayor incidencia en el electorado que otros candidatos que estuvieron parficipando en el mismo proceso democratico. Por ello, a decision que se adopta, propende por salvaguardar los principios de MORALIDAD, IDONEIDAD, PROBIDAD, TRANSPARENCIA E IMPARCIALIDAD en el acceso a cargos publices. Igualmente, los principios de eficacia, congruencia, Justicia y efecto Util de las decisiones del Juez en el Estado Social y Democratico de Derecho, asi como los Tratados Internacionales que buscan Ia salvaguarda del principio de Igualdad y los derechos a elegir y ser elegido’. En los anteriores términos justifico mi aclaracién de voto. ct CLAUDIA iN CE DA — 2 Blartculo 26 del Pacto intemacional de Derechos Clues yPoticos por ejemplo, 8s clacemente una norma de iguotdod aulénome 0 aulos.stentada, En parte establece que: “Todos las personas son igucles ene la ley y tieren derecho sin discfiminaciéa igual proteccién de laley. A este expecta, la ley prohibiré toda discriminacién y gatonfzaré c todos kas personas proteccion igual elective contra cueiquer dsciminacién por motives de.” La igualdad ante Isley y la igual preleccién de Ia ley es%4n garantzads en sfmismos yne meromente en el con‘exlo ce uns emenazahac’e oto derecho © iberlod sustanlivo reconocido en el Pacta, Esa interorelacién del articulo 26 se confirma en un Comentario General ‘que el Comité de Derechos Humanos he erie respecte do leno disciiminacién. én él se estabiece que: “..el arliovlo 25... extablece en si un derecho cvténomo, Ptohibe la dkcriminac’én Ge hecho o de derecho en cualquie’ esfera sujeta ‘la nomativa y la proeccién de las auloridaces pubes. For lo tonto, el aiculo 26s refiere alos obsgaciones que se imponen a os Estados Partes en lo que respecta a ss leyes y ia apicacién de sus leyes. Por consiguiente, al oprobar una ley, un Eslago Porte dabe velar por 3 Res. A.G. 220(%X!}, 21 ONU, GAOR. SuDp. IN" 1é) 52. Dac. ONU A 63{6) (1966). El afticulo 26 estadlece: “Todos is petsonos son iguales ante a ley y fienen derecho sin dsciminacién < igual protecci6n de Io ley. A este respecte, la ley prohioké todo dictiminacién y garanfzard a Todos los personas proleccién igual y elective contra cualquier dcrimnacién por molives de raza, colar, sexo, ikoma, religién, opiniones oificas © de ‘cuaiquie indole, erigen nacional 6 social, poricién econdmica, nacimiento © cualquier alta conefcion social". 4 que se Compia el requitito ertablecido en 8 axiculo 26 de que el contenido de