MEDIDAS CAUTELARES

Las medidas cautelares son las dictadas mediante resoluciones judiciales, con el
fin de asegurar, conservar o anticipar la efectividad de la resolución estimatoria
que pueda dictarse en el curso de un proceso judicial considerado principal, de
modo que cierto derecho podrá ser hecho efectivo en el caso de un litigio en el
que se reconozca la existencia y legitimidad de tal derecho. Las medidas
cautelares no implican un prejuicio respecto de la existencia de un derecho en un
proceso, pero sí la adopción de medidas judiciales tendentes a hacer efectivo el
derecho que eventualmente sea reconocido.

Por tanto, son todas aquellas actuaciones o decisiones que, sin prejuzgar del
resultado final, de contenido positivo o negativo, que un órgano de la
Administración Pública o un juez o magistrado del poder judicial, puede adoptar
para que las resultas de la resolución administrativa o judicial surtan plenos
efectos para los interesados o para la parte procesal. Para ello, se exige la
concurrencia de dos requisitos: el fumus boni iuris o apariencia de buen Derecho y
el periculum in mora o peligro/riesgo por el paso del tiempo.

En España

En España, la medida cautelar es el fiel reflejo del derecho a la tutela judicial

efectiva previsto en el artículo 24 de la Constitución española de 1978 (STC
14/1992, de 10 de febrero, FJ 7º).

La medida cautelar por excelencia en el Derecho Administrativo ha sido la

Suspensión de los efectos del Acto o Resolución administrativos. En el proceso
civil, las medidas cautelares están reguladas en los artículos 721 y siguientes de la
Ley de Enjuiciamiento Civil, exigiéndose para su adopción el fumus boni iuris, el
periculum in mora y la prestación de una caución.3

El auto por el que se acuerda adoptar una medida cautelar es título de ejecución
con base en el art. 517.2.9º LEC en relación con el art. 738 de la misma.4 Y
procederá la ejecución, aunque el auto no sea firme, conforme a lo previsto en el
art. 735.2.II LEC.

De particular interés práctico resulta el régimen de responsabilidad por la

utilización de la tutela cautelar en el proceso civil en caso de que la resolución
cuya efectividad se pretendía resulte por último favorable al sujeto pasivo de la
medida cautelar.5

En el Derecho Comunitario ha tenido su origen las medidas positivas, tendentes a

que ciertas autorizaciones administrativas sean ordenadas por orden judicial a
pesar de la denegación del órgano administrativo competente.