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LA POTESTAD TRIBUTARIA ° PARTE GENERAL DEL DERECHO TRIBUTARIO Alberto Carlos Pacci Cárdenas Abogado Magister en
LA POTESTAD TRIBUTARIA ° PARTE GENERAL DEL DERECHO TRIBUTARIO Alberto Carlos Pacci Cárdenas Abogado Magister en

LA POTESTAD TRIBUTARIA

°

PARTE GENERAL DEL DERECHO TRIBUTARIO

Alberto Carlos Pacci Cárdenas

Abogado Magister en Tributación y Auditoría Catedrático de Derecho Tributario y Financiero UPT y UNJBG

Introducción

  • Las reflexiones sobre Tributación y Constitución desde el punto de vista fiscal ha cobrado enorme importancia en los últimos años sobre todo para establecer los límites a la potestad tributaria que ostenta el Estado a través de los principios jurídicos tributarios constitucionales, las garantías tributarias constitucionales y los derechos fundamentales de la persona en materia tributaria, temas claves que son materia de análisis y discusión en el Derecho Constitucional Tributario [].

  • Si la Constitución Política contiene normas fundamentales sobre la organización del Estado y los derechos y libertades reconocidos en ella a toda persona también lo es que contiene normas relativas a la actividad financiera del Estado siendo uno de sus principales recursos públicos que se obtiene de los ciudadanos: la recaudación de los tributos, fundamentalmente a través de los impuestos nacionales y locales, sin dejar de mencionar a otras categorías tributarias como las contribuciones y tasas. (*)

(*) PACCI CÁRDENAS, Alberto Carlos, APUNTES DE DERECHO

CONSTITUCIONAL TRIBUTARIO PERUANO, Desde la perspectiva de un

abogado tributarista.- 1° Edición Electrónica.- Lima.-2018

Introducción

  • En ese escenario, no nos cabe la menor duda que hay que compatibilizar, y la Constitución lo hace, el interés particular y el interés social, el de la colectividad. Es cierto que el fenómeno tributario no debe poner en peligro derechos y libertades fundamentales pero tampoco debe fomentarse el anti deber, el no pago de los impuestos bajo ese pretexto, sobre todo cuando el Deber de Contribuir se encuentra establecido en nuestra Constitución implícitamente en la concordancia existente entre el artículo 38° y el artículo 74° de ésta Carta Fundamental cuando se exige que todo ciudadano debe honrar al Perú y cumplir con las disposiciones constitucionales y el ordenamiento jurídico de la Nación lo que conlleva el deber del sostenimiento de las cargas públicas para el cumplimiento de los fines estatales lo que generalmente se hace a través del pago de las obligaciones tributarias. (*)

(*) PACCI CÁRDENAS, Alberto Carlos, APUNTES DE DERECHO

CONSTITUCIONAL TRIBUTARIO PERUANO, Desde la perspectiva de un

abogado tributarista.- 1° Edición Electrónica.- Lima.-2018

Introducción

  • En ese contexto, nos parece adecuado definir que es el Derecho Constitucional Tributario. Para nosotros el Derecho Constitucional Tributario es aquella disciplina jurídica que estudia las normas, instituciones y principios fundamentales constitucionales relacionados con la creación, modificación o extinción de los tributos y la dación de beneficios tributarios derivados del ejercicio de la potestad tributaria que complementa e integra el régimen económico y financiero establecido en la Constitución Política.

  • Así, es inevitable que el fenómeno tributario o impositivo tienda a ser regulado en las Constituciones modernas estableciendo postulados o directrices generales orientadores e informadores del derecho dirigidos fundamentalmente al legislador cuando pretenda crear éste un determinado tributo o eximir de ella proveyéndose ciertas reglas generales en el ordenamiento o régimen jurídico constitucional

tributario...

(*)

(*) PACCI CÁRDENAS, Alberto Carlos, APUNTES DE DERECHO CONSTITUCIONAL TRIBUTARIO PERUANO, Desde la perspectiva de un abogado tributarista.- 1° Edición Electrónica.- Lima.-2018

Terminología

ab Poder Tributario
ab
Poder
Tributario
Poder Fiscal
Poder
Fiscal
cd Poder de Imposición
cd
Poder de
Imposición

Potestad

de

Imposición

Concepto

ALESSI citado

por Héctor B. Villegas

•“… la potestad tributaria significa, desde un plano abstracto, supremacía y sujeción, esto es, “… la existencia de un ente que se coloca en un plano superior y preeminente, y frente a él, a una masa indiscriminada de individuos ubicada en un plano inferior

Alberto Pacci

“… La Potestad Tributaria puede ser definida como la facultad del Estado de carácter normativo de crear unilateralmente los tributos exigiendo de los particulares

el pago de los mismos para el cumplimiento de los fines

estatales.

Características Abstracto Indelegable Irrenunciable Permanente
Características
Abstracto
Indelegable
Irrenunciable
Permanente

Tipos

POTESTAD TRIBUTARIA ORIGINARIA (por que surge de la Constitución Política) POTESTAD TRIBUTARIA DELEGADA O DERIVADA (es
POTESTAD TRIBUTARIA
ORIGINARIA
(por que surge de la
Constitución Política)
POTESTAD TRIBUTARIA
DELEGADA O DERIVADA
(es atribuida por el titular de la
potestad tributaria originaria y
no por la Constitución Política)

Titulares de la potestad tributaria originaria

Titulares

Poder Legislativo

 

Ley

 

Impuestos,

   

Contribuciones y Tasas

Gobiernos Regionales

 

Ordenanzas

 

Contribuciones y Tasas

 

Regionales

 

Gobiernos Locales

 

Ordenanzas

 

Contribuciones y Tasas

 

Municipales

 

Poder Ejecutivo

 

Decreto Supremo

 

Aranceles y Tasas

   

Titulares

Impuestos, Poder Ejecutivo Decreto Legislativo Contribuciones y Tasas Titulares de la potestad tributaria Derivada
Impuestos,
Poder Ejecutivo
Decreto Legislativo
Contribuciones y Tasas
Titulares de la potestad
tributaria Derivada

Límites 1

Principios jurídicos tributarios

Constitución de 1979 (Art. 139°) … La tributación se rige por los principios de legalidad, uniformidad,
Constitución
de 1979
(Art. 139°)
La
tributación
se
rige
por
los
principios
de
legalidad,
uniformidad,
justicia,
publicidad,
obligatoriedad,
certeza y economía en la recaudación.
No
hay
impuesto
confiscatorio
ni
privilegio
personal
en
materia
tributaria…
Constitución de 1993 … Los tributos se crean, modifican o (Art. 74°) derogan, o se establece
Constitución
de 1993
… Los tributos se crean, modifican o
(Art. 74°)
derogan, o se establece una
exoneración, exclusivamente por ley o
decreto legislativo en caso de
delegación de facultades… […] … El
Estado, al ejercer la potestad tributaria,
debe respetar los principios de reserva
de la ley, y los de igualdad y respeto de
los derechos fundamentales de la
persona. Ningún tributo puede tener
carácter confiscatorio

Abog. Mag. Alberto Carlos Pacci Cárdenas

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Límites 1

Principios jurídicos tributarios

Principio de legalidad

Por el cual los tributos se crean, modifican o se extinguen sólo por ley. Responde al
Por el cual los tributos se crean, modifican o se extinguen sólo por ley.
Responde al aforismo latino “nullum tributum sine lege”. EXCEPCION:
Regulación de tasas y aranceles por Decreto Supremo.

Principio de reserva de la ley

Por el cual la regulación de ciertos aspectos del tributo debe regularse necesariamente por ley, tal
Por el cual la regulación de ciertos aspectos del tributo debe regularse
necesariamente por ley, tal como lo preceptúa la NORMA IV del TP del CT
Principio de no confiscatoriedad Es aquél principio que “… informa y limita el ejercicio de la
Principio de no confiscatoriedad
Es aquél principio que “…
informa y limita
el ejercicio
de
la
potestad
tributaria estatal, garantizando
que
la
ley
tributaria
no
pueda
afectar
irrazonable y desproporcionadamente la esfera patrimonial de las
personas”.

Principio de igualdad tributaria

No debe desconocerse el desequilibrio económico existente entre los sujetos que se verán afectados por el
No debe desconocerse el desequilibrio económico existente entre los sujetos
que se verán afectados por el tributo
Principio de respeto a los DD FF PP No esta aludiendo a todos los derechos previstos
Principio de respeto a los DD FF PP
No
esta
aludiendo
a
todos
los
derechos
previstos
en
la
Carta
Fundamental sino a aquellos que tienen vinculación con la tributación
que pueden resultar lesionados frente a la arbitrariedad legislativa.

Límites 2

Garantías Constitucionales Tributarias

La reserva tributaria pueden levantarse a pedido del Juez, del Fiscal de la Nación, o de una comisión investigadora del Congreso con arreglo a ley y siempre que se refieran al caso investigado (ARTÍCULO 2º, NUMERAL 5, SEGUNDO PÁRRAFO)

Procedencia de la incautación de los libros, comprobantes y documentación contable y administrativa previo mandato judicial
Procedencia de la incautación de los libros, comprobantes y documentación contable y
administrativa previo mandato judicial (ARTÍCULO 2º, NUMERAL 10, ULTIMO PÁRRAFO
Las universidades, institutos superiores y demás centros educativos constituidos
conforme a la legislación en la materia gozan de inafectación de todo impuesto directo e
indirecto que afecte los bienes, actividades y servicios propios de su finalidad educativa y
cultural (ARTICULO 19°)
Las donaciones y becas con fines educativos gozarán de exoneración y beneficios
tributarios en la forma y dentro de los límites que fije la ley (ARTICULO 19°)

Abog. Mag. Alberto Carlos Pacci Cárdenas

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Límites 2

Garantías Constitucionales Tributarias

Para las instituciones educativas privadas que generen ingresos que por ley sean calificados como utilidades, puede establecerse la aplicación del impuesto a la renta (ARTICULO 19°)

Improcedencia del referéndum de las normas de carácter tributario y presupuestal (ARTÍCULO 32º, ULTIMO PARRAFO) Aprobación
Improcedencia del referéndum de las normas de carácter tributario y presupuestal (ARTÍCULO 32º,
ULTIMO PARRAFO)
Aprobación por el Congreso de los tratados que crean, modifican o suprimen tributos (ARTICULO
56º, ULTIMO PARRAFO)
Mediante contratos–ley, el Estado puede establecer garantías y otorgar seguridades. No pueden ser
modificados legislativamente, sin perjuicio de la protección previstos en el contrato o contemplados
en la ley (ARTICULO 62°, SEGUNDO PÁRRAFO) – CONVENIOS DE ESTABILIDAD TRIBUTARIA
Las leyes relativas a tributos de periodicidad anual rigen a partir del primero de enero del año
siguiente a su promulgación (ARTÍCULO 74º, PENULTIMO PARRAFO)

Abog. Mag. Alberto Carlos Pacci Cárdenas

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Límites 2

Garantías Constitucionales Tributarias

Las leyes de presupuesto y los decretos de urgencia no pueden contener normas sobre materia tributaria (ARTÍCULO 74º, PENULTIMO PARRAFO)

El Congreso no puede aprobar tributos con fines predeterminados, salvo por solicitud del Poder Ejecutivo (ARTÍCULO
El Congreso no puede aprobar tributos con fines predeterminados, salvo por
solicitud del Poder Ejecutivo (ARTÍCULO 79º, SEGUNDO PARRAFO)
Las leyes de índole tributaria referidas a beneficios o exoneraciones requieren
previo informe del Ministerio de Economía y Finanzas (ARTÍCULO 79º, TERCER
PARRAFO)
Sólo por ley expresa, aprobada por dos tercios de los congresistas, puede
establecerse selectiva y temporalmente un tratamiento tributario especial para una
determinada zona del país (ARTÍCULO 79º, ULTIMO PARRAFO)
Corresponde al Presidente de la República regular las tarifas arancelarias
(ARTICULO 118° INCISO 20)

Abog. Mag. Alberto Carlos Pacci Cárdenas

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Límites 2

Garantías Constitucionales Tributarias

Irretroactividad de las leyes tributarias (ARTICULO 103º)

Son rentas de los gobiernos regionales los tributos creados por ley a su favor (ARTICULO 193º,
Son rentas de los gobiernos regionales los tributos creados por ley a su favor (ARTICULO
193º, INCISO 3)
Son rentas de las Municipalidades los tributos creados por ley a su favor y las
contribuciones, tasas, arbitrios, licencias y derechos creados por Ordenanzas Municipales,
conforme a ley (ARTICULO 196º, INCISO 2 y 3)
Control de constitucionalidad de las normas con rango de ley (ARTÍCULO 200º, numeral 4)
Inaplicabilidad de las normas legales referidas a los tributos cuando se vulnere o amenace
los derechos reconocidos por la Constitución a través de la vía de amparo constitucional.

Abog. Mag. Alberto Carlos Pacci Cárdenas

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STC: ¿Afectación al derecho a la intimidad o

al principio del debido procedimiento? vs

facultad de fiscalización tributaria - Amparo

STC: ¿Afectación al derecho a la intimidad o al principio del debido procedimiento? vs facultad de

STC: Secreto bancario vs Facultad de

Fiscalización Tributaria -

Inconstitucionalidad

STC: Secreto bancario vs Facultad de Fiscalización Tributaria - Inconstitucionalidad Abog. Mag. Alberto Carlos Pacci Cárdenas

STC: Derecho a la libertad contractual vs

exigencia de uso de medios de pago

(bancarización) - Inconstitucionalidad

STC: Derecho a la libertad contractual vs exigencia de uso de medios de pago (bancarización) -

STC: Principio de igualdad ¿Es similar al

principio de capacidad contributiva? -

Inconstitucionalidad

STC: Principio de igualdad ¿Es similar al principio de capacidad contributiva? - Inconstitucionalidad Abog. Mag. Alberto

STC: ¿Principio de no confiscatoriedad guarda

relación con los principios de razonabilidad y

proporcionalidad? - Inconstitucionalidad

STC: ¿Principio de no confiscatoriedad guarda relación con los principios de razonabilidad y proporcionalidad? - Inconstitucionalidad

STC: ¿Impuesto Mínimo a la Renta IMR debe

gravar ganancias o activos (patrimonio) - Amparo

STC: ¿Impuesto Mínimo a la Renta IMR debe gravar ganancias o activos (patrimonio) - Amparo Abog.

Abog. Mag. Alberto Carlos Pacci Cárdenas

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STC: ¿Anticipo adicional del Impuesto a la Renta

AAIR debe gravar ganancias o activos

(patrimonio) - Amparo

STC: ¿Anticipo adicional del Impuesto a la Renta AAIR debe gravar ganancias o activos (patrimonio) -

STC: ¿Afectación del principio de igualdad en

materia económica? vs promoción de competencia

y potestad tributaria del Poder Ejecutivo - Amparo

STC: ¿Afectación del principio de igualdad en materia económica? vs promoción de competencia y potestad tributaria

Abog. Mag. Alberto Carlos Pacci Cárdenas

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Límites 3

Derechos de los contribuyentes (Art. 92° CT)

Ser tratados con respeto y consideración

Límites 3 Derechos de los contribuyentes (Art. 92° CT) Ser tratados con respeto y consideración Exigir

Exigir la devolución de lo pagado indebidamente o en exceso

Límites 3 Derechos de los contribuyentes (Art. 92° CT) Ser tratados con respeto y consideración Exigir

Sustituir o rectificar sus declaraciones juradas

Límites 3 Derechos de los contribuyentes (Art. 92° CT) Ser tratados con respeto y consideración Exigir

Interponer reclamo, apelación, demanda contencioso- administrativa y cualquier otro medio impugnatorio

Límites 3 Derechos de los contribuyentes (Art. 92° CT) Ser tratados con respeto y consideración Exigir

Conocer el estado de tramitación de los procedimientos en que

sea parte así como la identidad de las autoridades
sea parte así como la identidad de las autoridades

Abog. Mag. Alberto Carlos Pacci Cárdenas

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Límites 3

Derechos de los contribuyentes (Art. 92° CT)

Solicitar la ampliación de lo resuelto por el Tribunal Fiscal

Límites 3 Derechos de los contribuyentes (Art. 92° CT) Solicitar la ampliación de lo resuelto por

Solicitar la no aplicación de intereses y de sanciones en los casos de duda razonable o dualidad de criterio

Límites 3 Derechos de los contribuyentes (Art. 92° CT) Solicitar la ampliación de lo resuelto por

Interponer queja

Límites 3 Derechos de los contribuyentes (Art. 92° CT) Solicitar la ampliación de lo resuelto por

Formular consulta y obtener la debida orientación respecto de sus obligaciones tributarias

Límites 3 Derechos de los contribuyentes (Art. 92° CT) Solicitar la ampliación de lo resuelto por

La confidencialidad de la información proporcionada a la

Administración Tributaria
Administración Tributaria

Abog. Mag. Alberto Carlos Pacci Cárdenas

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Límites 3

Derechos de los contribuyentes (Art. 92° CT)

Solicitar copia de las declaraciones o comunicaciones por él presentadas

a la Administración Tributaria
a la Administración Tributaria

No proporcionar los documentos ya presentados y que se encuentran en poder de la Administración Tributaria

Límites 3 Derechos de los contribuyentes (Art. 92° CT) Solicitar copia de las declaraciones o comunicaciones

Contar con el asesoramiento particular que consideren necesario, cuando se le requiera su comparecencia

Límites 3 Derechos de los contribuyentes (Art. 92° CT) Solicitar copia de las declaraciones o comunicaciones

Tener un servicio eficiente de la Administración y facilidades necesarias para el cumplimiento de sus obligaciones tributarias

Límites 3 Derechos de los contribuyentes (Art. 92° CT) Solicitar copia de las declaraciones o comunicaciones

Designar hasta dos (2) representantes durante el procedimiento de fiscalización, en la aplicación de las normas de precios de transferencia

Límites 3 Derechos de los contribuyentes (Art. 92° CT) Solicitar copia de las declaraciones o comunicaciones

Abog. Mag. Alberto Carlos Pacci Cárdenas

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