Está en la página 1de 84
PROGURADURIA i : SERERALDELANICIO Cartagena, Bolivar, 22 de mayo de 2018, Sefiores Honorables Magistrados : TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLIVAR ~REPARTO Cartagena, Bolivar Honorables Magistrados: Asunto: Medio de Control de Nulidad Electoral contra los actos de eleccion Por voto popular del alcalde del Distrito Especial, Turistico y Cultural de Cartagena, Bolivar, sefior ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA. Demandante: GERMAN CALDERON ESPANA, Vinculada: REGISTRADURIA NACIONAL DEL ESTADO CIVIL, GERMAN CALDERON ESPAWA, mayor de edad y domiciliado en ta ciudad de Bogota, D.C., identificado con C.C. No. 79.426.863 de Bogota, obrando en calidad de (Procurador Delegado para la Vigilancia Administrativa y Judicial a Conformidad con asignacién de funcionario especial otorgada mediante ‘Is Resolucién No, 208 del 18 de mayo de 2018, proferida por el Seftor Procuradey General de la Nacién, y atendiendo lo preserito en el articulo 130 de la Ley “37 de 2011, por medio “del presente escrito manifiesto a ustedes Honerables Magistrados, que interpongo Medio de Control de Nulidad Electoral contra los aeieS BP Eleco!6N por voto popular del alcalde del Distrito Especial, Turistico y Guttural cle Cartagena, Bolivar, sefior ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA. cl cual fundamento en las siguientes situaciones facticas y juridicas: 4. LEGITIMIDAD: Elarticulo 139 de la Ley 1437 de 2011, establece: como de los actos de nombramiento que expidan las entidades y autoridados publicas de todo orden. Igualmente podra pedir la nulidad de os actos de llamamiento para proveer vacantes en las corporaciones ptiblicas. En elecciones por voto popular, las decisiones adoptadas por las autoridades clectorales que resuelvan’ sobre reclamaciones o imegularidades respocto ae ie yotacién o de los esorutinios, deberéin demandarse junto con el acto que decisra la cleccién. El demandante deberd precisar en qué etapas o registros slectorales vc Presentan las irregularidades 0 vioios que inciden en el acto de sleccion 2 COMPETENCIA = DEL TRIBUNAL _ADMINISTRATIVO DE CUNDINAMARCA PARA CONOCER DE ESTE MEDIO DE CONTROL DE NULIDAD ELECTORAL: i PROCURADURIA GENERAL DELA NACION El numeral.8 del articulo 152 de la Ley 1437 de 2011 le otorga la competencia a los Tribunales Administrativos en primera instancia de los procesos de nulided del acto de eleccion, entre otros, de los alcaldes de capital de departamento, asi: {Amticulo 152. Competencia de los tribunales administratives en primera instancia. Los Thbunales Administrativos conocerén en primera instancie de log siguientes asuntos: () &. De ia nulidad del acto de eleccién de contralor departamental, de los Gibutados a las asambieas departamentales; de concejales del Distrito Capital de Bogota; de los alealdes, personeros, contralores municipales y miembros. de Departamento Administratvo Nacional de Estadisticas ~ DANE. La compstonca Ber fazén del territorio corresponde al Tribunal con jurisdiccién en el respective departamento. (...)" (Negrilas fuera de contexto), En el presente caso, se dan los presupuestos: i) Nulidad del acto de eleccidn; ii) del alcalde; ili) de capital de departamento. Asi mismo, de conformidad con las proyecciones de la poblacién del DANE para 2017, el Distrito de Cartagena tenfa 1.013.375 habilantes, 3. OPORTUNIDAD PARA PRESENTAR ESTE MEDIO DE CONTROL DE NULIDAD ELECTORAL: La demanda de nulidad electoral debe presentarse en el témino de treinta (30) dias después de proferido el acto electoral que se demanda de conformnidad eos el literal a) de! numeral 2 del articulo 164 de la Ley 1437 de 2011, asi. {Ariculo 164. Oportunidad para presentar ia demanda. La demanda deberé ser presentada: ) 2. En los siguientes términos, so pena de que opere la caducidad: @) Cuando se pretenda la nulidad de un acto administrativo electoral, el término seré de treinta (30) dias. (...)" Teniendo en cuenta que los Formularios E-24 -CUADRO DE RESULTADOS DEL. ESCRUTINIO ELECCIONES ALCALDE 06 DE MAYO DE 2018-, E-26 -RESULTADO DEL ESCRUTINIO MUNICIPAL ELECCIONES DE ALCALDE 06 DE MAYO DE 2010, y Cl ACTA GENERAL DE ESCRUTINIOS ELECCIONES DE ALCALDE 6 DE MAYO DL 2018, que se demandan en este medio de control, fueron expedidos el dia 06 de mayo de 2018, aun me encuentro en la oportunidad procesal, 4. REQUISITO DE PROCEDIBILIDAD PARA INTERPONER EL PRESENTE MEDIO DE CONTROL DE NULIDAD ELECTORAL: ih PROCURADURIA GENERAL DELAMECOW Solamente cuando se invoquen como causales de nulidad del acto de eleccion por Wate Popular aquellas contonidas en los numerales 3 y 4 del articulo 275 de la Ley 1487 de 2011, hay obligacién de agotar el requisito de procedibilidad consistente en haberse sometido por cualquier personal antes de la declaratoria de la oleccion a examen de la autoridad administrativa electoral correspondiente, esto es, ante ol Consejo Nacional Electoral. Asi reza la norma: “ARTICULO 161. REQUISITOS PREVIOS PARA DEMANDAR. La presentacién de la demands se sometera al cumplimiento de requisitos previos en los siguientes casos: Ge) & Cuando se invoquen como causales de nulidad del acto de eleccién por voto Popular aquellas contenidas en los numerales 3 y 4 del articulo 275 de este Codigo, es requisito de procedibilidad haber sido sometide por cualquier persona antes de la declaratoria de la eleccién a examen de la autoridad administrative electoral correspondiente.” En el caso en concreto, este medio de control de nulidad electoral se soporta en fa causal de! numeral 5 del articulo 275 de la Ley 1437 de 2011, que dice: Articulo 275. Causales de anulacién electoral. Los actos de eleccién o de Pombramiento son nulos en los eventos previstos en el articulo 137 de este Codigo y, ademas, cuando: G) 5. Se elljan candidatos © se nombren personas que no retinan las calidades y requisites constitucionales o legales de elegibllidad o que se hallen incursas on causales de inhabilidad. (...)."(Negrilas fuera de contexto), Por lo anterior, no requiere el presente medio de control soportado en la causal de anulacién electoral del numeral 5 del articulo 275 de la Ley 1437 de 2011, agotar Fequisito de procedibilidad alguno. 5. PRETENSIONES: Honorables Magistrados, solicito muy respetuosamente: 1. Que ‘se declare nula la eleccién de alcalde electo del Distrito Especial, Turistico y Cultural de Cartagena, Bolivar, sefior ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA, on las elecciones del 6 de mayo de 2018, por al Partido Conservador Colombiana, para el periodo institucional que resta en esa ciudad entre 2018-2019. 2. Que se declare la nutidad electoral de los actos de declaratoria de eleccién, esto es, Formularios E-24 -CUADRO DE RESULTADOS DEL ESCRUTINIO. ELECCIONES ALCALDE 06 DE MAYO DE 2018-, E-26 -RESULTADO DEL ESCRUTINIO MUNICIPAL ELECCIONES DE ALCALDE 06 DE MAYO DE 2048-, y el ACTA GENERAL DE ESCRUTINIOS ELECCIONES DE ALCALDE 6 DE 6.1. 6.2. 6.3. 64. 65, 6.6, DURIA ‘GENERAL DE LA NACION MAYO DE 2018, proferidos por la Registraduria Nacional del Estado Civil en Jos que se declara elegido alcalde del Distrito Especial, Turistico-y Cultural de Cartagena, Bolivar, al sefior ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA, en las elecciones del 6 de mayo de 2018, por el Partido Conservador Colombiano, para el periodo institucional que resta en esa ciudad entre 2018-2019, : Que como consecuencia de lo anterior, se cancele la credencial expedida por la organizacién electoral, Consejo Nacional Electoral y/o Registraduria Nacional del Estado Civil, al sefior ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA, alcalde elegido de! Distrito Especial, Turistico y, Cultural de Cartagena, Bolivar, en las elecciones del 6 de mayo de 2018, por el Partido Conservador Colombiano, para el periodo institucional que resta en esa ciudad entre 2018-2019, HECHOS Y OMISIONES QUE SIRVEN DE FUNDAMENTO A LAS PRETENSIONES. DE ESTE MEDIO DE CONTROL DE NULIDAD ELECTORAL: EI 30 de octubre de 2017, el alcalde del Distrito Especial, Turistico y Cultural de Cartagena, Bolivar, Manuel Vicente Duque, renuncié a su cargo. EI 16 de febrero de 2018, el Ministerio del Interior profirié el Decreto 295 de 2018, por el cual se convocd a elecciones para elegir alcalde del Distrito Especial, Turistico y Cultural de Cartagena de Indias, con fecha 15 de abril de 2018, EI 6 de marzo de 2018, el Ministerio del Interior profirié el Decreto 434 de 2018 mediante el cual modificé a fecha de elecciones para el dia 6 de mayo de 2018, El numeral 3 del articulo 95 de ia Ley 136 de 1994, modificado por el articulo 37 de la Ley 617 de 2000, establece que: “Quien dentro del aio anterior a fa eleccién haya intervenido en (...) la celebracion de contratos con entidades publicas de cualquier nivel en interés propio o de terceros, siempre que los contratos deban ejecutarse o cumplirse en el respective municipio", inhabllidad circunscrita al periodo comprendido entre el 6 de mayo de 2017 y el 6 de mayo de 2018, dia de las elecciones. EI sefior ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA se inscribié para dichas elecciones en debida forma y resulté electo como alcalde del Distrito Especial, Turistico y Cultural de Cartagena, Bolivar, para el resto del periodo constitucional 2018-2019, en las elecciones celebradas el 6 de mayo de 2018 en esa ciudad. No obstante, el sefior ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA habia celebrado el 26 de enero de 2017 el contrato de prestacién de servicios No. 329 de 2017 con el Ministerio de Vivienda, Ciudad y Teritorio, cuyo objeto es: “Prestar los servicios profesionales para apoyar juridicamente en GENERAL DE LA NACION los procesos de gestién de los proyectos del sector de agua potable y ‘Saneamiento basico, asi como en la estructuracién ¢ implementacién de los Planes, esiratogias y politicas, en el departamento de Bolivar, a cargo del Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorio,” 6.7. El plazo de dicho contrato fue establecido hasta el 31 de octubre de 2017 6.8. EI 30 de octubre de 2017 se celebré un'otrosi No. 1 al contrato mencionado, adicionandolo en una cuantia de veinte millones de pesos ($20.000.000) y prorrogandolo hasta el 31 de diciembre de 2017. 6.9. Los documentos relacionados y las fechas determinadas para efectos de demostrar los cargos de esta demanda, se resumen asi: ~~ ACTOS EJECUTADOS Y FECHA DE TERMINGS ——} NORMAS A APLICAR EXPEDICION Renuncia del alcalde del Distito | 30 dé ootubre de 2017) Especial, Turistico y Cultural de | Cartagena, Bolivar, Manuel Vicente ! Duque i Decreto 295 de 2078, por ef cial se | 16 de febrero de 2018 1 de abri de DOB. convecd a elecciones para elegir aicalde del Distrito Especial, Turistico y Cultural de Cartagena de | Indias. | Decreto 434 de 2078 mediante ef | 6 de marzo de 2018 | Gde mayo de 2018 cual modificc “la fecha de} ~ elecciones. I a Articulo 30 de la Ley 1476 de 2011. |*..en los casos de | Periodo de insonpclones nueva eleccin 0 de | para dicha eleccién ‘eleccién atipica _ comprendido ‘complementaria para el | entre el 7 de marzo de resto del periodo de | 2018 y el 21 de marzo ‘cargos y corporaciones | de 2018, de eleccién popular, el | petiodo de inscripcién durara quince (15) dias calendario contados 2 partir del dia siguiente de la convocatoria a | | nuevas elecciones.” Innabiidad del” numeral “3” del | "Quien dentro del afi | Enire el 6 de mayo do articulo 95 de la Ley 136 de 1994, | anterior a la. eleccién | 2017 y of 6 de mayo de | modificado por el articulo 37 de la | haya intervenido en...) | 2018, fecha de las | Ley 617 de 2000, la. ‘celebracion - “de | elecciones | contratos con entidadas | pblicas de cualquier nivel en interés propio o de terooros, siempre Que los contratos deban ejecutarse 0 cumpiirse en el_—_respectivo munieipio” Eleccién” “del “sefior ANTONIO | 6 de mayo de 2078 | Para el resto dal periodo QUINTO GUERRA VARELA como constitucional 2018 PROGURADURIA GENERAL DELA NACION Speer alcalde “del ‘Distrito Especial, 2018. Turistico y Cultural de Cartagena, | Bolivar. ue ad ise Celebracién “del contrato “de [26 de enero de 2017 | Hasta el 31 de ocuubie prestacion de servicios No. 329 de de 2017. 2017 entre ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA y e| Ministerio de Vivienda, Ciudad y Tertitorio, cuyo objeto es: “Prestar los servicios profesionales para apoyar juridicamente en los procesos de gestion de los proyectos det sector de agua potable y seneamiento basico, asi como en la estructuracién e implementacién de los planes, estrategias y politicas, en el departamento de Bolivar, & cargo dei Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorio.” oe Eee Celebracién otrosi No. 7 al contraio | 30 de cclubre de 2017 | Hasta e131 de diciembre mencionado, adiciondindolo en una de 2017, cuantia de veinte millones de pesos (820,000.000) y prorrogandolo hasta 2131 de diciembre de 2017. Periodo de ejecucién contractual traslapado con el ultimo -aiio 2017 y of 31 de antes de la eleccion, es decir, diciembre de 2017, eriodo que ostenté las calidades, de asesor y de candidato. 7. FUNDAMENTOS DE DERECHO DE LAS PRETENSIONES, NORMAS VIOLADAS Y CONCEPTO DE SU VIOLACION: 7.1. NORMAS VIOLADAS: TAL Numeral 3 del articulo 95 de ta Ley 136 de 1994, modificado por ei articulo 37 de la Ley 617 de 2000, que establece: “Articulo 37. Inhal 1994, quedaré asi: lades para ser alcalde. El Articulo 95 de la Ley 136 de “Articulo 95.- Inhabilidades para ser alcalde. No podré ser inscrito como candidato, ni elegido, ni designado alcalde municipal o distrital: () 3. Quien dentro del afio anterior a fa eleccién haya intervenido en la gestién de negocios ante entidades publicas det nivel municipal o en la celebracion de contratos con entidades publicas de cualquier nivel en interés propio o de terceros, siempre que los contratos deban ejecutarse o cumplirse en el respective municipio. Ast mismo, quien dentro del afio anterior a la eleccién, haya sido representante legal de entidades que administren tributos, tasas 6 Contribuciones, o de fas entidades que presten servicios pablicos domiciliarios © de seguridad social de salud en el régimen subsidiado en el respective municipio. (...)" (Negrilias fuera de contexto). PROCURADURIA GENERAL DELA NACION 7.4.2. Causai del numeral 5 del articulo 275 de la Ley 1437 de 2011, que dice Articulo 275. Causales de anulacién electoral. Los actos de eleccién o de hombramiento son hulos en los eventos previstos en el articulo 137 de este Cédigo y, ademas, cuando: Ge) 5. Se elijan candidatos o se nombren personas que no retinan las calidades y Fequisitos constitucionales 0 legales de slegibilidad o que se hallen incursas en causales de inhabilidad. (_..)(Negrilas fuera de contexto) 7.2, FUNDAMENTOS DE DERECHO Y CONCEPTO DE LA VIOLACION: 72.1. CARGO PRIMERO: EL SENOR ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA ESTA INCURSO EN CAUSAL DE ANULACION ELECTORAL DEL ACTO DE ELECCION CONTEMPLADA EN EL NUMERAL 5 DEL ARTICULO 275 DE LA LEY 1437 DE 2014, PORQUE A SU VEZ ESTA INCURSO EN LA INHABILIDAD DEL NUMERAL 3 DEL ARTICULO 95 DE LA LEY 1436 DE 1994, MODIFICADO POR EL ARTICULO 37 DE LA LEY 617 DE 2000: 7.24.1, EJECUCION DEL CONTRATO 329 DE 2017 DURANTE LOS DOCE MESES ANTES DE SU ELECCION: El numeral 3 del articulo 95 de la Ley 136 de 1994, modificado por el articulo 37 de la Ley 617 de 2000 indica que la inhabilidad para ser electo alcalde so configura cuando se interviene en la celebracion de contratos con entidades Publicas que deban ejecutarse en el territorio del municipio o distrito en que se ha de celebrar la eleccién y en el afio anterior a la misma, es decir, el afio debe contarse desde el dia del certamen electoral hacia atras. En el caso que se demanda, el extremo temporal esté dado entre el 6 de mayo de 2017 y 6 de mayo de 2018. En los términos en que esta redactada Ia inhabilidad en mencién, esta se genera ‘no solo por participar en la intervencidn en la celebracién del contrato sino en su ejecucién, precisamente porque si el mismo se va a desarrollar en donde se va a verificar la eleccién, se debe impedir que su desarrollo en la circunscripcion electoral desconozea los principios de transparencia, igualdad y equidad electoral que se debe dar entre los diferentes candidatos y el électorado. En efecto, en el caso de la referencia, el contrato 329 de enero 26 de 2017 suserito entre Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorio y ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA, tenia como obligaciones especificas, ademas de la asesoria Juridica en los temas de saneamiento basico y agua potable, los de: “2. Brindar apoyo en la gestién, estructuracién, e implementacién de esquemas de aseguramiento de la presiacién de servicios publicos de Agua Potable y C\ GENERAL DE LA HACION saneamiento basico en ¢l departamento de Bolivar. 3. Apoyar la gestién de los rocesos y proponer los mecanismos que incentiven la creacién de. proyectos Gepartamentales en los cuales se integren politicas de inversion conjunta de la nacién, entidades terrtoriales y otras entidades del sector agua potable y Sansamiento basico. 4. Participar en las reuniones, convocatorias y eventos a lo cuales sea designado por parte del supervisor y reportar los resultados y acuerdos de los mismos, en los formatos aprobados.” Una lectura atenta de estas obligaciones especiales, permite inferir, sin ningtin esfuerzo, que durante la ejecucién de este contrato que fue hasta el 31 de octubre y_el nuevo que se suscribié hasta el 31 de diciembre de 2017, ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA con las actividades a desplogar’ tuvo una ventaja desproporcionada frente al resto de candidatos que se inscribieron en las elecciones atipicas, en tanto, con antelacién a los 12 meses de su eleccién tuvo la Sportunidad de participar en la gestion, desarrollo y asesoramiento en programas y Proyectos que redundaban en beneficio de los habitantes del Departamento, especialmente de Cartagena, relacionados con un servicio publico esencial: el saneamiento basico y el agua potable. El contrato suscrito entre e! Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorio y ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA, ejecutado, entre otros, en el distrito de Cariagena, le permitié al candidato hoy alcalde electo, romper los principios que inspiran’ la inhabilidad consagrada en el numeral 3 del articulo 95 de la Ley 136 de 1994, modificado por el articulo 37 de la Ley 617 de 2000. En los términos de la jurisprudencia reiterada de la Seccién Quinta, esta inhabllidad tiene como fin “impedir el ejercicio de influencias indebidas sobre c! electorado para hacerse elegir o hacer elegir a determinadas personas; mantener la igualdad de condiciones entre quienes aspiran al favor popular en la eleccién popular”. (Negrilias fuera de contexto). Es claro, entonces, que la ejecucién de los mencionados contratos entre los meses de febrero a diciembre de 2017, sin lugar a duda permitié que ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA pudiera acercarse a las entidades piblicas del orden distrital como a los residentes para gestionar y lograr que la politica publica en materia de agua potable y saneamiento basico se hiciera realidad, La intervencion del hoy alcalde en el desarrollo y ejecucién de los contratos en mencién desequilibraron la contienda electoral, asunto que, si bien se alegé ante el Consejo Nacional Electoral, esta entidad decidié no revocar la inscripclén, por cuanto considers que la ejecucién del contrato no generaba la inhabilidad alegada, ya que el andlisis de la causal de inhabilidad se ‘suscribia a la firma o suscripcion del acuerdo de voluntades. No se desconoce que la Seccién Quinta del Consejo de Estado de tiempo atras ha sefialado que ni las actividades anteriores ni las posteriores a la suscripcion de! contrato tienen la capacidad o fuerza para estructurar la causal inhabilitante que [CONSEJO DE ESTADO. Seccion Quinta. Sentencia de 17 de agosto de 1885. Exp, No. 1208, Consejaro Ponento: AMADO GUTIERREZ VELASGUEZ, 2 ©) PROCURADURIA ‘GENERAL DE UA NACION on este caso se solicita deciarar’, sin embargo, como se evidencia en el caso de la nulidad que se demanda, ta ejecucién del contrato es un elemento de la esoncia Ge la conducta que genera la imposibilidad de acceder al cargo puiblico de clecsion Popular, en tanto mas que la suscripcién del contrato, lo que gener, en este caso, la vulneracién de los principios de transparencia e igualdad entre los Gandidalos que se presentaron a los comicios electoraies del pasado 6 de mayo en el Distrito de Cartagena, fue la ejecucién del contrato 329 de 2017 y el nuevo contrato que se ejecuté hasta el 31 de diciembre de 2017. Se reitera, si el fin de esta inhabilidad es ‘precaver los vicios en la relacién del candidato con las entidades publicas que implique la indebida utilizacian de esa condicién de candidato en las actividades que adelante ante aquellas y, evitar, vicios de mayor trascendencia, como es que, el candidato utilice suc vinculos y relaciones con las entidades publicas en beneficio ‘de sus intenciones electorales o que el electorado asocie, deduzca 0 concluya que verlo en tratativas con las entidades piiblicas le aventaja y con ello acreditarse ante los electores para obtener los votos™, entonces, es necesario. reconocer y declarar que la ejecucién del contrato y no solo su suscripcion genera la inhabilidad a la que se refiere el numeral 3 dei articulo 95 de la Ley 136 de 1994, modificado por el articulo 37 de la Ley 617 de 2000. (Negtilas uera de contexto). En efecto, la inhabilidad que se contempla en este precepto debe interpretarse de forma completa, a partir de los dos verbos que ella integra, es decir. intervencion en la celebracion de contratos con entidades piblicas de cualquier nivel en interés propio o de terceros y la ejecucién de estos en el municipio o distrito, El caso de la referencia permite demostrar que mas alld de la celebracién del ‘contrato, lo que realmente generé el rompimiento de los principlos que deben conservarse en la contienda electoral fue su ejecucién en los 12 meses anteriores a la eleccién, hecho que le permitié al_alcalde electo una posicién de privilegio y sin justificacién razonable frente al resto de sus contendores, en tanto, esa ejecucion fo facult6 para relacionarse con las entidades publicas que Gestionan un tema tan vital para el Distrito de Cartagena como lo es el agua Potable y el saneamiento basico, asi como para que representantes de la comunidad lo pudieran identificar como un artifice del desarrollo en esta materia, Asi las cosas, es evidente que no.se puede seguir sosteniendo que la causal de inhabilidad que se alega en este caso, solo se configura con la suscripcion del Contrato en tanto la intervencién a la que se refiere el numeral 3 del articulo 95 de la Ley 136 de 1994, modificado por el articulo 37 de la Ley 617 de 2000 se materializa, igualmente, con su ejecucién, la que, como se ha expuesto, * CONSEJO DE ESTADO, Secciin Quinta. Sentencia de 29 de septiembre d0 2018. Rediescién: *1001052800020160000100 (ecumuados), Consejara Poonente: Lucy Josnnette Bermaces Serndez, GENERAL DE LA NACION desconoce en mayor medida los principios de transparencia, igualdad y moralidad que se pretenden preservar con la condueta inhabilitante en andlisis. Esta interpretacion de la causal esgrimida, permite que se proteja los intereses del electorado y no del elegido,. interés del electorado que, como fo ha explicado fa Seccién Quinta, se debe privilegiar en las demandas de nulidad electoral Ahora bien, haciendo un examen riguroso de la conducta causal de Ia inhabilidad deprecada frente a los presupuestos de la norma para tal configuracién, y como se desprende de los hechos y omisiones de la presente demanda, el sefior ANTONIO. QUINTO GUERRA VARELA esta incurso en [a inhabilidad del numeral 3 del articulo 95 de la Ley 136 de 1994, modificado por el articulo 37 de la Ley 617 de 2000, que establece: “Articulo 37.- Inhabilidades para ser alcalde. El Articulo 95 de la Ley 136 de 1994, quedaré asf: “Articulo 9.- Inhabilidades para ser alcalde. No podré ser inscrito como candidato, ni elegido, ni designado alcalde municipal o distrital: Ga) 3. Quien dentro del afio anterior a la eleccién haya intervenido en la gestién de negocios ante entidades piblicas del nivel municipal o en la celebracion. de Contratos con entidades piblicas de cualquier nivel en interés propio o de terceros, siempre que los contratos deban ejecutarse 0 cumplirse en el respectivo municipio, Asi mismo, quien dentro del afio anterior a la eleccién, haya sido representante legal de entidades que administren tributos, tasas 0 contribuciones, o de las entidades que presten servicios piblicos domicillarios o de seguridad social de salud en el régimen subsidiado en el respectivo municipio. (...)° De esta noma se concluye que quien dentro del afio anterior a fa eleccion haya Celebrado contratos con entidades publicas en cualquier nivel en interés propio 0 de terceros, siempre que los contratos deban ejecutarse o cumplirse en el respective municipio de fa eleccién, esta incurso en una inhabilidad electoral, para lo cual es importante individualizar cada uno de estos presupuestos a fin de probar la configuracién de la misma: A. imite temporal establecido en la norma: Dentro del afio anterior a la Gleccién: Justo dentro de ese afio anterior ala inscripcién, el sefhor ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA celebro y ejecuté un contrato con el Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorio, con el objeto de: “Prestar los servicios profesionales para apoyar juridicaments en los procesos de gestion de los proyectos del sector de agua potable y saneamiento basico, ast como en la estructuracién © implementacién de los planes, estrategias y politicas, en el departamento de Bolivar, a cargo del Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorio.” CONSEJO DE ESTADO. Soccién Quinta. Sentencia de 7 de junio de 2016, Radicacion: 1001-09-28-000.205-000871-00 ‘Actor Emillano Aneta Monterroza. Demandada: Onelda Rayeth Pinto Pérez. Consejeto Ponerie: Alberto Yepos Genee 10 DURIA GENERAL DE LA MACON EI afio anterior a ta eleccién estaba comprendide entre el 6 de mayo de 2017 y el 6 de mayo de 2018, siendo celebrado dicho contrato el 26 de enero de 2017 y ejecutado hasta el 31 de diciembre de 2017. Es decir, entre el 6 de mayo de 2017 hasta el 31 de diciembre de 2017, el candidate ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA, era a su vez asesor con pago de honorarios provenientes del erario publico. 8. Conductas que tipifica la inhabilidad aludida: “Celebrar contratos” y “ejecutarlos 0 cumplirlos dentro del respective municipio”. Resulta de vital importancia consultar el espiritu del legislador a la hora de establecer como conducta consumativa de esta inhabilidad, la celebracién de un contrato, lo que insitamente incluye la ejecucién del mismo, desde la perspectiva finalistica que Ie quiso dar el legistador a la hora de configurar la norma. La Corte Constitucional, en Sentencia C-618 del 27 de noviembre de 1997, que estudio la constitucionalidad del articulo 95 de la Ley 136 de 1994, en su ordinal 5°, ha establecido una de esas finalidades, asi: “De otro lado, la inhabilidad también puede cumplir otra finalidad constitucionaimente relevante, pues obstaculiza el aprovechamiento. de Fecurses publicos para desfigurar los procesos electorales. En efecto, un contratista, por el hecho de adelantar obras de “utilidad para la comunidad, Puede llegar a ejercer una cierta influencia local, que podria aprovechar on los procesos electorales municipales, con lo cual se viola ia igualdad en este campo y se altera la propia dinamica de la participacién politica” (Negras fuera de contexto). Entonces, qué quiso el legislador: i) obstaculizar el aprovechamiento de los fecursos publicos para la desfiguracién de los procesos electorales; ii) que quien ejecute obras de utilidad para la comunidad, no se ejerza una cierta influencia local; ii) la violacién del principio de igualdad electoral; iv) la alteracion de la propia dinamica de Ia participacién politica. En cuanto a la obstaculizacién del aprovechamiento de los recursos publicos para la desfiguracion de los procesos electorales, bien es sabido que los recursos PUblicos no se aprovechan en el solo acto de adjudicacién y celebracién de un Contrato, sino que se aprovechan en la ejecucién del mismo, pues es cuando el titular del contrato, -contratista-, puede disponer de dineros publicos y desviarlos hacia determinados electores influenciéndolos para que voten por él en el escenario electoral, i zCOmo aproveché los recursos ptiblicos el candidato ANTONIO QUINTC GUERRA VARELA para desfigurar el proceso electoral? La respuesta a ese interrogante esta dado en las actividades propias del objeto contractual, el que debié como obligacién imperante contractual, ejecutar dentro del respective municipio, es decir, dentro de la ciudad de Cartagena, pues el contrato tuvo un ambito de aplicacién en todos y cada uno de los municipios del departamento de Bolivar. Fy ‘GENERAL DE LA NACION Entonces, brindando apoyo en la gestién, estructuracién, e implementacién de esquemas de aseguramiento.de la prestacién de servicios piblicos:de Agua Potable y saneamiento basico en el departamento de Bolivar. En el apoyo a la gestion de los procesos y en la proposicién de los mecanismos Gue incentivan la creaci6n de proyectos departamentales en los cuales se integren Politicas de inversi6n ,conjunta de la nacién, entidades territoriales y otras entidades del sector agua potable y saneamiento basico. En la participacién en las reuniones, convocatorias y eventos a los cuales sea designado por parte del supervisor y en el reporte de los resultados y acuerdos de los mismos, en los formatos aprobados. Es vital que nes detengamos en esta titima actividad contractual, es decir, en la Participacion en las reuniones, convocatorias y eventos, pues su presencia ante la ciudadania en las mismas, produce un efecto sobre ella, porque e! hecho de estar frente al elector en su doble calidad, de asesor de planes de agua potable y de saneamiento basico, y de candidato, ejercié influencia sobre dicho electoral. Ahora bien, la finalidad del legistador, conforme a la jurisprudencia constitucional, también va dirigida a que quien ejecute obras de utilidad para la comunidad no elerza cierta influencia local, pues en el caso en concreto expuesto, el sefior ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA ejecuté un contrato desde el 26 de enero de 2017 hasta el 31 de diciembre de 2017, es decir, en pleno traslape de periodos de ejecucién contractual con el de Ia inhabilidad aludida, con el objeto de “Prestar los servicios profesionales para apoyar juridicamente en los procesos de gestion de los Proyectos del sector de agua potable y saneamiento basico, asi como en la estructuracién & implementacién de los planes, estrategias y politicas, en el departamento de Bolivar, a cargo del Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorio.” No hay otra tarea que mas entrafie utlidad piblica para la comunidad, que apoyar los procesos de gestiin de los proyectos del sector de agua potable y saneamiento basico de un municipio, asi como la estructuracién e implementacion de los planes, estrategias y politicas en esa materia para los municipios del Departamento de Bolivar, Valga la pena determinar, que el objeto contractual desplegado por el sefor ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA, se ejecuté en el Departamento de Bolivar, en cada municipio del mismo conforme al tenor literal del mismo. Con el desarrollo y ejecucién de. esas tareas que le pegan directamente a la comunidad, favorable o desfavorablemente, se ejerce cierta influencia y se ejercita una campafia electoral en desigualdad frente a los otros candidatos puesto que cuando asesora los proyectos de agua potable y saneamiento basico, y la estructuracién e implementacion de planes, estrategias y politicas en este sector, se priorizan los recursos y las politicas ptiblicas a favor o en contra de una comunidad. 2 (ie: PROCURADURIA ‘GENERAL DELA ACION Con todo esto, se alteré la dindmica normal de las elecciones en Cartagena, ciudad que tiene altos indices de inconformidad en la ejecucién de recursos en el sector de agua potable y saneamiento basico. La Sentencia C-618/97 en estudio, establece clara y contundentemente el esptritu de! legisiador a la hora de configurar normativamente las inhabilidades, en los siguientes términos: idades son circunstancias definidas por la Constitucién o Ia ley que “impiden que una persona sea elegida o designada en un cargo publica, y en ciertos casos, impiden el ejercicio de! empleo a quienes ya s¢ encuentran vinculados al servicio, y tienen como objetivo primordial lograr ia moralizaci6n, idoneidad, probidad e imparcialidad de quienes van a ingresar © ya estan desempefiando empleos publicos’. (Negritas fuera de contexto) Son principios del mayor calado los que pretende el legislador proteger, la moralidad, la Idoneidad y probidad e imparcialidad de los candidatos que van a conformar la cadena de los empleos pliblicos. Es por este motivo, Honorables Magistrados, que expongo los argumentos razonables y objetivos que justifican un cambio de conceptualizacién y una interpretacién amplia del concepto de ‘celebracién de contratos a la hora de configurarse ta causal de inhabilidad invocada. Cartagena es una ciudad que ha sido azotada por la corrupcién y por este motivo se ha tenido que celebrar elecciones atipicas, por lo cual, esta demanda pretende en ese mismo sentido finalistico del legislador y de su intérprete natural, evitar el desangre y aprovechamiento de los recursos puiblicos por cuenta de una persona que no ha tenido el valor civil y moral de apartarse de una contienda electoral en la que estaba inhabilitado moral, ética, politica y juridicamente. C. Contratos con entidades piiblicas en cualquier nivel en interés propio © de terceros, siempre que los contratos deban ejecutarse o cumplirse en el respectivo municipio de la eleccién: Igualmente se colige del tenor literal _del contrato de prestacién de servicios ejecutado por ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA, primero, que se celebré con una entidad del nivel nacional, -Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorio-, segundo, en interés propio porque fue el beneficiario de los honorarios pagados a su favor, y que dicho contrato se ejecuté en todos los municipios del departamento de Bolivar, incluyendo Cartagena Por todo lo anterior, el sefior ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA, esta incurso en la causal de nulidad electoral, contemplada en el numeral § del articula 275 de la Ley 1437 de 2011, que dice: Articulo 275, Causales de anulacién electoral. Los actos de eleccién o de ombramiento son nulos en los eventos previstos en el articulo 137 de este Codigo y, ademés, cuando: (.) B PROGURADURIA GENER E LAMACION S. Se elljan candidatos o se nombren personas que no retnan las calidades y Tequisitos constitucionales 0 legales de elegibilidad o que se hallen incursas en causales de inhabilidad. (..)(Negriias fuera de contexto). Reséltese que como tal no existe un precedente judicial vinculante que permita inferir que la exégesis' con la que fue configurada normativamente la causal de celebracién de contratos durante el afio inmediatamente anterior a la eleccién condensada en la norma fundamento de esta demanda, sin embargo, existen algunos pronunciamientos que se han apartado del espiritu del legislador y de la interpretacién que ha venido haciendo la’ Corte Constitucional, plasmados en este escrito, por lo cual bien resulta aplicable el pronunctamiento hecho por la propia Corte Constitucional en la Sentencia T-459/17 que indica gcudndo un juez puede apartarse de los precedentes judiciales?. Veamos: “El precedente no constituye una obligatoriedad: absoluta, pues en razén det Principio de la autonomia judicial, el jusz puede apartarse de aquellos, siempre y cuando presente (i) de forma exolicita las razones por las cuales se separa do aquellos; y (ii) demusstre con suficiencia que su interpretacién aporta un mejor desarrollo a los derechos y principios constitucionales.” Lo primero que hay que replicar, es que el precedente no constituye una obligatoriedad absoluta, porque existen principios propios de la administracion de justicia como el de la imparcialidad, la independencia y la autonomia de los jueces, que permiten apartarse del mismo, con el cumplimiento de dos presupuestos: 1. Las razones explicitas por las cuales se separa de aquellos. 2. Demostrar con suficiencia que su interpretacién aporta un mejor desarrollo a los derechos y principios constitucionales. En el presente caso, las razones explicitas estén dadas en cuanto el candidato ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA, viol6 el principio de igualdad de trate electoral que se recoge en el articulo 13.superior, que en su contenido brinda igualdad de oportunidades a los ciudadanos, sin distingo de raza, condicién econémica, politica o social, etc. De ahi mismo se desprende que con una interpretacién ajustada a los principios constitucionales a la igualdad, a la moralidad, a la imparcialidad electoral, se esta desarrollando el derecho viviente propio de los Estados de Derecho. Por estos motivos fundados, blen puede el operador judicial interpretar en forma amplia el sentido final del legislador en la configuracién de la causal consistente en que no se puede celebrar contratos en el aio anterior a ia eleccion de aicaide municipal, en tanto dicha celebracién conlleva implicitamente a elecucion del mismo, toda vez que representa ejecucin de recursos en sectores como el agua potable y el saneamiento basico en comunidades sensibles a estos servicios, Porque muchas de ellas han sido marginadas de su ambito. iHonorables Magistrados! Si le abren la puerta a la interpretacion abierta y de cara a la problematica de la ciudad de Cartagena, le abren la puerta a la moralidad 14 if GENERAL DELA NACION administrativa y al derecho de sus ciudadanos a vivir conforme al mandato popular sin tropiezos y reveses que los vuelca a diario a la anarquia y a la desobediencia civil Una muestra clara y evidente de la asune Proteccién del orden juridico y de los valores supremos constitucionales, en el marco de un derecho viviente, la-dieron ustedes Honorables Magistrados, en el Consejo de Estado, Sala Plena de los Contencioso Administrativo, Sentencia del 7 de septiembre de 2016, radicados 11001-03-28-000-2013-00008, 00011, 00013- 00, Magistrada Ponente: Consuelo Araujo Ofate, cuando decidieron- anular la Sleccion del Ex Procurador Alejandro Ordéfiez Maldonado, con una interpretacién extensiva y amplia se cumplié con tales finalidades superiores., ion de conductas en ese sentido, de la Come también lo hizo esa augusta corporacién al momento de definir el periodo Constitucional y legal del ex Fiscal General de la Nacién, Dr. Eduardo Montealegre Lynett, interpretando que se trataba de un periodo personal y no institucional, lo que le permitié estar en ese cargo por el término de 4 afios, Por todo lo anterior, solicito muy respetuosamente a ustedes Honorables Magistrados, se acceda a las pretensiones de esta demanda de nulidad electoral, 7.2.2. CARGO SEGUNDO: EL OTRO Si MODIFICATORIO DEL CONTRATO INICIAL ES UN VERDADERO CONTRATO ADICIONAL QUE FUE CELEBRADO DENTRO DEL TERMINO INHABILITANTE: 7.2.2.1, CRITERIOS PARA DIFERENCIAR UN CONTRATO ADICIONAL DE UNA ADICION AL CONTRATO: Los contratos son una’ de las especies de los actos juridicos, entendidos estos como la manifestacién de la voluntad encaminada a producir efectos juridicos Conforme a esta definicion, los elementos de! acto juridico son dos: 1. la manifestacion de la voluntad, que puede ser de uno 0 mas sujetos y, 1, el objetivo especifico a que dicha voluntad se endereza, correspondiendo ésta a la produccién de efectos juridicos. Ahora bien, teniendo en cuenta el numero de participes en el acto juridico, este se ha clasificado como actos juridicos unipersonales y actos juridicos bilaterales, siendo llamados estos tltimos, por un sector de la doctrina, como convenciones, «las _convenciones, se. suelen definir: diciendo que son los acuerdos de lac voluntades de dos o mas agentes encaminados a crear, modificar © extinguir relaciones juridicas. Pertenece a este género los contratos, que: son la fuente principal de las relaciones obligatorias»®, Legalmente, el concepto de contrato o convencién esta definido por el articulo 1495 del Cédigo Civil, que dice: «eontrato 0 convencién. Es el acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna ‘cosan. La 2 Sontrontar Guillermo Ospina Fernéndez, Eduardo Ospina Acosta, Teoria General del Contrato y dei Negocio Juridico. Sexta edicién editorial Temis, 2000 pag. 43. a5 (s ‘ GENERAL DELA NACION doctrina patria considera que esta definicién es defectuosa, entre otras razones, porque: {Lia identificacién que el texto legal transcrito hace entre las nociones de convencién y de contrato tampoco es dé recibo-en la doctrina que considera gue la primera es el género y, la segunda es una especie dentro de este, En efecto, 6! Objeto de las convenciones es la creacién, modificacién o extincién de relaciones juridicas de cualquier naturaleza, al paso que el objeto principal y, generalmonte exclusivo del contrato es la creacién de obligaciones, 0 sea, de esos vinculos luridicos especfficos en virtud de los cuales una persona llamada acreedor puede exigir de otra denominada deudor la ejecucién de una prestacidn: dar, hacer o no hacer alguna cosa. En'conclusién, bien se puede decir que todo contrato es una convencian, pero no que toda convencién es un contrato® Conforme con lo expuesto, lo fundamental para determinar si estamos ante un Contato 0 ante otra especie de convencién es la creacién de obligaciones. Para el caso objeto de estudio, lo determinante y por tanto el problema juridico a resolver es si jel otrosi 1 del 30 de octubre del 2017, celebrado entre el Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorio y el candidato ANTONIO QUINTO GUERRA VARELA, cred 0 no obligaciones y, conforme a ello, concluir si se trataba de un contrato o de una modificaci6n al contratd original? Para resolver ese problema juridico se puede acudir a diferentes criterios, como lo @s, para el caso de los contratos de prestacién de servicios, la cuantifieacion del objeto en el contrato inicial, pero no es el Unico criterio; otro seria, por ejemplo, que el objeto del contrato original, en un contrato de prestacion de servicios, se hubiera agotado, 7.2: EL CONTRATO 329 DEL 26 DE ENERO DE 2017 NO CUANTIFICO EL OBJETO: Analizando el contenido del contrato 329 del 2017, observamos que el citado contrato no cuantificé el objeto, basta con confrontar el texto del contrato, en la clausula que define el objeto, para darse cuenta de ello; el otrosi dice al respecto ‘0 siguiente: «OBJETO DEL COTRATO: Prestar los servicios profesionales para apoyar juridicamente en los procesos de gestion de proyectos del sector de agua Potable y saneamiento basico, asi como en la estructuracion e implementacién de los planes, estrategias y politicas a cargo del Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorion. El objeto del contrato 329 de 2047, como se ve, es amplisimo. Tan lo és, que ni siquiera con las estipulaciones de las obligaciones de las partes se puede cuantificar; el contrato fija, de la siguiente manera, estas obligaciones: “OBLIGACIONES DEL CONTRATISTA. Para la celebracién y ejecucién del presente contrato, el CONTRATISTA daré cumplimiento a los derechos y deberes consagrados en los articulos 4.° y 6.° de la Ley 80 de 1993, en especial se obliga ® Num. Pag. 43. 16 (6 _ GENERAL DELA NACION 8; OBLIGACIONES ESPECIFICAS: 1. Brindar el Apoyo Juridico requerido en los Procesos de gestién de proyectos y en el desarrollo ¢ implementacion de los programas de Agua Potable y Saneamiento Basico en el departamento de Bolivar. 2. Brindar apoyo en la gestion, estructuracién e implementacién de esquemas de aseguramiento de la prestaciin de servicios piiblicos de Agua Potable y Saneamiento Basico en el departamento de Bolivar, 3. Apoyar la Gestion de los Procesos y proponer mecanismes que incentiven la creacién de proyectos Gepartamentales en los cuales se integren pollticas de inversion conjunta de la Nacién, entidades territoriales y otras entidades del sector agua potable y Saneamiento bésico. 4. Participar en las reuniones, convocatorias y eventos, a los Guales sea designado por parte del supervisor y reportar los resultados y acuerdos de los mismos, en ios formatos aprobados. OBLIGACIONES GENERALES: 1. Cumplir con los pagos correspondientes al Sistema General de Seguridad Social Integral, de conformidad con lo establecido por la nofmatividad vigente. 2. Afilarse a la Administradora de Riesgos Laborales y en su calidad de contratista, cumplir con fo establecido, en el Deoreto 1072 de 2015. 3. Practicarse examen preocupacional anexando el certificado respectivo al MINISTERIO en los terminos ¥ Oportunidades establecidas en et articulo 2.2.4.2.2.18 Deoreto 1072 de 2015. 4. Cumplir las normas, reglamentos e instrucciones del Sistema de Gestion en Seguridad y Salud en el Trabajo definido por ef Ministerio de Vivienda, Ciudad y Temritorio. 5. Participar en las actividades de prevencion y promocién organizadas por la entidad, Comité Pariterio de Seguridad y Salud en el Trabajo y lo desarrollado por la Administracién de Riesgos Laborales y en general cumplir con lo establecido en el articulo 2.2.4.2.2:16 del Decreto 1072 de 2016. 6, Desarrollar las actividades y productos materia del contrato bajo los principios, lineamientos y directrices trazadas en el Sistema Integrado de Gestion y el modelo estandar de control interno del MINISTERIO. 7. Hacer uso de los formatos establecidos en el sistema integrado de Gestion, ejecutar sus procedimientos y efectuar los regisiros segtin corresponda a su actividad contractual. 8. Asistiry participar en los talleres y demas convocatorias del Sistema Integrado de Gestion y el modelo Estandar de Control intemo a los que sea convocado y cumplir los acuerdos y tareas que en ellos se determine. 8, Salvaguardar y responder por los equipos y elementos que lo sean asignados para el cumplimiento de sus actividades contractuales. 10. Mantener la reserva y confidencialidad de la informacién que obtenga como consecuencia de las actividades que desarrolle para el cumplimiento del objeto de! contrato. 11. Conocer y acatar lo dispuesto en el Manual de contratacion del MINISTERIO. 12, Informar oportunamente de cualquier peticién, amenaza de Quien actuando por fuera de la ley pretenda obligario a hacer u omitir algin acto u ceultar hechos que afecten los intereses de! MINISTERIO. 13, Mantener actualizado su domicilio durante la vigencia det contrato y cuatro (4) meses mas y presentarse al MINISTERIO en el momento en que sea requerido por el mismo para la suscripcién de la correspondiente acta de liquidacién, en caso que aplique ‘14. Cumplir con el objeto del contrato. 15. Adelantar oportunamente los tramites y cumplir los requisitos para la ejecucién del contrato. 16.,Defender en, todas sus actuaciones los intereses del MINISTERIO y obrar con lealtad y buena fe en todas. las etapas contractuales. 17. De ser necesario desplazarse a otras cludades del ais previa aprobacion del supervisor. 18. Mantoner actualizado, en el Sistema de Informaciény Gestién del Empleo Publico -SIGEP- su hoja de vida con los respectivos soportes. 19. Informar oportunamente cualquier anomalia o dificultad que advierta en el desarrollo del contrato y proponer altemativas de solucién a las mismas, 20. Atender las peticiones y/o consultas que le indique el supervisor y se relacionen con el objeto del contrato. 21. Asistir y particioar en los comités, inoluidos los de evaluacién de propuesta, reuniones, talleres, juntas y demas v7 PROCURADURIA GENERAL DE LA NACION eventos que le indique el supervisor y se relacionen con el abjeto del contrato, 22. Utiizar la herramienta de Gestion Documental GESDOC-BIZAGY para gestionar tramitar y controlar la correspondencia que le sea asignada, en medio fisico yio glectrénico y realizar todas las actividades definidas en la misma para el proceso de Gestién Documental dentro de los términos legales correspondientes de cada documento 23. Las dems que determine el supervisor y que se relacionen con 6 objeto contractual. 24. Conocer y aplicar lo dispuesto en la politica Antisoborno del MINISTERIO De las cuatro obligaciones especificas y de las 24 obligaciones generales del contratista transcritas, no es posible cuantificar el objeto, ni determinar una metodologia para hacerlo. Tampoco es posible cuantificar el objeto del contrato a partir de las obligaciones del Ministerio, las cuales fueron especificadas en el contrato 329 del 2017 en los siguientes términos: FOBLIGACIONES DEL MINISTERIO: Por su parte, el MINISTERIO se obliga a: 4. Pagar al CONTRATISTA el valor del presente contrato en las condiciones Pactadas. 2. Ejercer la supervision para verificar el cumplimiento del objeto Contractual y las obligaciones a que se compromete la CONTRATISTA. 3, Suministrar al CONTRATISTA, la informacién y documentos que requiera para desarrollar el objeto contractual. 4. Reconocer con cargo a los recursos destinados Gel presupuesto nacional jos gastos de viaje y desplazemiento a que haya lugar. durante la ejecucién del objeto del contrato, previa aprobacién del supervisor.” 7.2.2.3, 2CUAL ES LA DIFERENCIA ENTRE UN CONTRATO ADICIONAL DE UNA ADICION AL CONTRATO? Lo que diferencia un contrato adicional de una adicién al contrato es que en el primero se crean nuevas obligaciones y en el otro no. Si no hay creacién de Obligaciones, pero si modificaciones o terminacién de obligaciones, nos encontramos ante una convencidn diferente a un contrato. Para determinar si hay 0 no creacién de nuevas obligaciones y por tanto si se trata de un nuevo contrato, existen diferentes criterios, algunos de estos son: 1. Que se firme un oirosi para ampliar el plazo, cuando en el contrato original no se haya cuantificado el objeto a ejecutar. Este criterio ha sido utilizado reiteradamente por e! Consejo dé Estado; asi, por ejemplo, en decisién del 2004, el Consejo de Estado sefialé lo siguiente: [E}n el contexto de la causal de inhabilidad prevista en el numeral 3.° del articulo 43 de la Ley 136 de 1994, modificado por la Ley 617 de 2000 articulo 40, el contraio adicional celebrado por el candidato dentro del aio. anterior a su eleccién, solamente sera inhabilitante on la medida que se ocuipe de adiciones al objeto de! contrato, pues en la medida que recaiga sobre alteraciones del valor (Vr. GR. Reconocimiento de un mayor valor por cantidades de obra ya ejecutadas) o del plazo, ha de colegirse que no hay un contrat adicional sino una adicién © reforma del contrato, que por lo 18 PROCURADURIA GERERAL DEA NACOH mismo queda descartada como “contrato” para efectos de invalidar la eleccién de un candidato" La anterior jurisprudencia fue ratificada en decision del 2006, en esa oportunidad se dijo to siguiente: “En efecto, la ampliacién del plazo en todo contrato sélo puede obedecer 2 {a insuficiencia del mismo, esto es, a la insuficiencia del término convenido bara el cumplimiento de la obligacién pactada. Ahora, esa falta de tiempo Solo puede calcularse si se ha cuantificado la obligacién en cuestién, pues es en esa medida en que puede identificarse, de una parte, lo que haria falta por ejecutar y, de otra, el tiempo que ello demandaria [...] INlo siendo posible le ampliacién del plazo de la orden de prestacion de servicios numero [..] y no obrando en el expediente elemento de juicio alguno que permita entender que la ejecucién de labor contratada mediante esa orden de prestacién de servicios requeria de honorarios adicionales, para la Sala-es claro, entonces, que lo acordado el 24 de diciembre de 2002 corresponde, en realidad, a un nuevo contrato®.” 2. Que se firme un ofrosi anipliando un plazo, cuando el objeto del contrato original se ha ejecutado en su totalidad. 3. Que se firme un otros/ ampliando no solo el plazo, sino también el objeto y el valor del contrato, 7.2.2.4. .QUE ESTA PROBADO? 1. El objeto det contrato 329 de 2017 no cuantificé su objeto y que se firmé el otrosi 1 a este contrato el 30 de octubre de 2017, ampliando su plazo, 2. Que a pesar de no cuantificarse el objeto del contrato 329 de 2077, en él se dijo, en fa cléusula novena, io siguiente: “NOVENA — INFORMES: El CONTRATISTA se obliga a presentar por escrito los informes que solicite el MINISTERIO a través del supervisor del presente contrato. Sin perjuicio de lo anterior, el CONTRATISTA debera presenter a satisfaccién del supervisor un (1) informe mensual de avance en lo que se relacionen las actividades realizadas en cumplimiento del objeto contractual, para un total de diez (10) informes. En tal sentido, el objeto del contrato original se ejecuté en su totalidad. Por su Parle, el otrosf 1 del 30 de octubre de 2017 se refirid a un nuevo objeto, que, al igual que en el contrato 329, no era cuantificable; sobre estos informes el otros 1 dijo, en au ldusula cuarta, lo siguiente: