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TEMA 2: TEORIA DE LA CONSTITUCION (I)

2. EL CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN ABIERTO Y PLURALISTA:

1 EL ELEMENTO CONSTITUTIVO
Momento de creación de la norma fundamental. Marca una ruptura con el
pasado, con la historia política de un pueblo en un momento concreto. Se
caracteriza por su incertidumbre de cara al futuro pues consiste en crear las
bases de un orden nuevo. España toma como modelo a Alemania e Italia con
el objetivo de ampliar las cotas de igualdad. Legitimación de un orden nuevo
material (se establece la moral jurídica básica del ordenamiento) y formal
(división de poderes con un organigrama que la garantice). A través del
momento constituyente: momento que desarrolla un proceso de carácter
político democrático. Elección entre diversas alternativas para las cortes o
parlamento constituyentes, no hay competitividad política, es un momento de
consenso. Hay veces que no se llega a un acuerdo, por lo que las siguientes
legislaturas han de decidir

Naturaleza del poder constituyente: ¿legibus solutus?.

Condicionamientos:

a. Las funciones de la Constitución:


 Organizadora: trata de distribuir el poder, que no se concentre todo el
poder en un mismo órgano o institución.
 Dirección jurídica: marca los valores, principios, derechos y libertades.
Influenciado por Alemania, Italia y carta de derechos europeos.
 Integración: como instrumento de cohesión social: mayorías y minorías;
un proceso de integración continuado en el tiempo precisamente por
ser un proyecto de futuro. La función de integración disminuye en
épocas de crisis, aunque debería ser permanente.
- LA DIRECCION JURIDICA Y LA FUNCION INTEGRADORA SON FUNDAMENTALES PARA LA
PARTE DOGMATICA DE LA CONSTITUCION. ESTA PARTE DOGMÁTICA ES DINÁMICA, PUES
CAMBIA LA SOCIEDAD Y LA ECONOMÍA Y COMO CONSECUENCIA HAY AVANCES O
RETROCESO EN MATERIA DE DERECHOS.
- UNA LEY AUNQUE SEA APROBADA POR MAYORÍA, SI NO ESTÁ DE ACUERDO CON LA
CONSTITUCION, SE DECLARA INCONSTITUCIONAL POR EL TRIB.C. Y QUEDA FUERA DEL
ORDENAMIENTO JURÍDICO
- NO TODAS LAS PARTES DE LA CONSTITUCION VINCULAN CON EL MISMO GRADO

b. El contexto internacional: la interdependencia entre los Estados. La


integración en organizaciones internacionales y supranacionales.

-Justificación del carácter abierto de la Constitución. Para que se permita a


los derechos adaptarse a los cambios sociales y nuevas tecnologías. Formulas
muy abiertas que permita su adaptación en el futuro: como “marco de
convivencia” pro futuro, marco de posibilidades.

-Norma jurídica suprema vinculante a pesar de su apertura e incompletud (en


función de las materias constitucionales y su finalidad) “ductilidad
constitucional” (Zagrebelsky)

El 1º intérprete de la constitución tiene que ser el legislador (representante del


pueblo) el 2ª el Tribunal Constitucional

2 EL ELEMENTO MATERIAL.
¿Existe una reserva en favor de la Constitución? No existe una doctrina que
diga que una constitución para serlo tiene que cumplir ciertos requisitos, pero
podemos analizar que contenidos se repiten en las constituciones. Hasta
ahora se repiten dos bloques materiales: una parte dogmática y una parte
orgánica. En cuanto a su contenido: el Estado y los valores, Principios
constitucionales y los derechos fundamentales (pasado-presente y futuro).

-Parte orgánica: recoge el estado y su regulación, (lo más importante)de


forma concreta y es el legislador quien tienen que desarrollarla. Estado de
derecho democrático que se basa en la división de poderes y en la garantía
de los derechos fundamentales (limitan el poder e impulsan el ejercicio del
poder). Además la constitución va a establecer otros contenidos diversos que
clarifican de manera general esos contenidos que el constituyente establece
en dos partes (de forma más específica en la parte dogmática). Aun así la
constitución no puede regular todo, por ejemplo, -la regulación de los órganos
constitucionales requiere de desarrollo legislativo por parte del legislador
(acudir como complemento de la constitución a otras fuentes normativas). -
Garantías institucionales, garantía dogmática que se reconocen en la
constitución y tienen que ser protegidas por el legislador a través de una ley
de desarrollo. -Fines u objetivos que marca la constitución en el articulado y
también requieren de leyes de desarrollo.

-PARTE DOGMATICA – abierta y flexible

-PARTE ORGANICA – concreta y rígida

- DERECHOS FUNDAMENTALES: están formulados de forma muy abierta.


Aunque no se necesita la intervención del legislador para que se garantice,
todos tienen una ley de desarrollo para garantizar una mejor eficacia en el
ejercicio práctico de ese derecho.
YA NO HABLAMOS DE CONSTITUCION sino de derecho constitucional:
constitución en materia orgánica, toda la regulación.

En la materia dogmática no solo el legislador ayuda a desarrollar los derechos,


también lo hace la jurisprudencia constitucional con su labor de control que
actualiza y concreta los derechos. Dinamismo por parte del legislador y por
parte del Tribunal Constitucional y derecho internacional (art.10.2)
Justificación de su carácter abierto: la indeterminación constitucional implica
un consenso adaptado a la realidad: pluralismo normativo
(Nacional/Regional/Universal) Importancia del art. 10.2 CE) tanto desde una
perspectiva orgánica como ético-jurídica.

Hay que garantizar la constitución porque es la norma suprema y porque


vincula formal (en cuanto a los procedimientos a seguir por el legislador) y
materialmente (en cuanto a las materias tratadas).

(¿Existe un óptimo?)Necesidad de una identificación entre sociedad y


Constitución.

*Finalidad: Tanto la limitación jurídica del poder como su impulso, adaptado


a una realidad global.

3 EL ELEMENTO FORMAL
Consecuencias de la supremacía de la Constitucion:

1. Fuente de todas las fuentes (la constitución legitima al resto de normas, una
norma que no se amolda material o formalmente a la constitución es
inconstitucional),

2. Eficacia directa y vinculante (aunque no todo el contenido de la


constitución vincula en el mismo grado)

3. Interpretación del ordenamiento conforme a la Constitución. Los proyectos


de ley han de ser material y formalmente conformes con la constitución,
previamente a hacer ese proyecto se ha de interpretar la constitución. Si se
acusa a un proyecto de ley de ser inconstitucional se acude al Tribunal
Constitucional que interpretará de forma definitiva.

4. Efecto derogatorio. Cuando entra en vigor la constitución prevé a través de


disposiciones derogatorias que todas las normas previas a la constitución y que
la contradigan queden derogadas.

-La derogación expresa y determinada es aquella que cita e indica con


precisión las normas que deroga.
-La derogación expresa y genérica hace una remisión a normas anteriores que
contradigan la constitución sin especificar ninguna.

¿Quién detecta la inconstitucionalidad de normas pre-constitucionales? El


poder judicial determina si las normas aplicables van en contra de la
constitución pero aplica la cláusula derogatoria tercera (anterior y contra la
constitución).
¿Quién detecta la inconstitucionalidad de las normas post-constitucionales?
El control de constitucionalidad. El tribunal constitucional revisa que la
interpretación de la mayoría del parlamento sea conforme a la constitución.

Garantías:

1. SITUACION DE NORMALIDAD CONSTITUCIONAL


-extraordinarias:
a. Rigidez constitucional, diferencia entre el poder constituyente (que
crea la constitución, democrático, se somete a referéndum de
ratificación popular) y el poder constitucional.
-(Procedimiento de reforma agravado en el art. 168) El parlamento es
el único que puede reformarla, tendría que votar para ello y disolverse,
volver a votar un parlamento y volver a votar para estar de acuerdo.
Finalmente referéndum. PODER CONSTITUYENTE CONSTITUIDO (poder de
reforma constitucional, es como una reproducción del momento
constituyente pero no crea, sino que reforma la constitución)
-(Procedimiento de reforma menos agravado en el art. 167) Para el
contenido de la constitución que no va por el art.168. El parlamento
hace la reforma y la vota, si lo considera una parte del parlamento se
somete a referéndum popular (debería ser así). Dos casos, adaptación
al tratado de Maastricht e imposición de un techo de gasto para las
CCAA.
- (art. 169) No se puede reformar la constitución en tiempos de guerra y
cuando se declaran estado de alarma, excepción y -.

Algunos países tienen CLAUSULAS DE INTANGIBILIDAD: tratan de


proteger determinados preceptos de la constitución que son de vital
importancia para el estado constitucional, solamente es posible
modificarlos a través de un nuevo momento constituyente. No en
España.

-ordinarias: Todos los poderes públicos están subordinados a la


constitución. La labor del legislador y del ejecutivo es de crear y aprobar
leyes, esto no significa que estas leyes sean conformes a la constitución.
FORMALMENTE lo es si ha seguido el proceso legislativo determinado.
MATERIALMENTE lo decide el parlamento y en caso de duda el tribunal
constitucional.

-El poder ejecutivo (gobierno + administración pública) está sometido a


la ley (constitución): las decisiones del poder ejecutivo son controladas
por el poder judicial a través de un sistema de recursos judiciales: la
jurisdicción contenciosa administrativa.

-El poder judicial también está sometido a la ley (constitución): la


estructura del PJ es piramidal, las distintas instancias se ordenan desde
la base hasta el vértice de la pirámide. Son las instancias superiores las
que revisan las decisiones de las instancias inferiores. No es jerarquía, es
revisión a través de un sistema de recursos.

-El poder legislativo: es problemático porque el PE y el PJ están sometidos


a la ley, pero el PL es quien hace la ley. ¿Cómo controlar el poder
legislativo? [Surge en UK, entonces el poder estaba dividido entre el rey
y el parlamento. El monarca quiere más poder (más allá de la
prerrogativa regia) y los únicos que podían intentar limitar el poder del
monarca son los jueces, no tuvieron éxito pero iniciaron la gestación de
la independencia judicial que culminó en los Estados Unidos. Influencia
de la constitución de 1787 EEUU, se abandona el poder absoluto del
monarca y marca poco a poco el inicio de la democracia,
reconocimiento de libertades e igualdad. Objetivo: dividir el poder y
garantizar los derechos. Se impone la constitución como norma
suprema del ordenamiento jurídico, ya no es la ley. Hoy en día la
constitución es un marco de convivencia que establece los derechos
fundamentales que limitan el poder del estado. Los órganos del estado
están subordinados a la constitución formal y materialmente.]

Los EEUU tras aprobar la constitución de 1787 intentan introducir un


mecanismo de control de constitucionalidad para garantizar el carácter
supremo de la constitución. Finalmente no hubo acuerdo. Este
mecanismo se introduce vía jurisprudencial (caso MADISON VS.
MERISON?) el tribunal supremo decidió que los jueces americanos tenían
el poder para controlar la sujeción de la ley a la constitución.

 Esto da lugar al MODELO DIFUSO de control de constitucionalidad


que ha influenciado a América latina:

-Cualquier juez o tribunal puede controlar la constitucionalidad de las


leyes.
-En un caso concreto
- El juez o tribunal puede optar, en caso de duda de la
constitucionalidad de la ley que tienen que aplicar, por no aplicarla.
- Efectos de la decisión del juez: afecta a ambas partes.
- La norma que no aplica el juez sigue estando vigente.
- No existe en EEUU un procedimiento especial de control de
constitucionalidad.
- Si una parte no está de acuerdo recurriría a la siguiente instancia. A. Al
siguiente juez le parece constitucional, se aplica la ley B. Se agotan
todas las vías y se llega al tribunal supremo general, lo que decida este
tribunal ya vincula a todos los jueces y tribunales del país.
/consecuencias/
-Todos los tribunales y jueces no aplicarán esa norma a los casos
similares que se le presenten
-Efectos generales.
-No vincula al tribunal supremo (principio de stare decisis) porque
puede cambiar la jurisprudencia. La norma no se expulsa del
ordenamiento, se inaplica.

 MODELO CONCENTRADO en Europa continental.


-Prevé un procedimiento especifico de control de constitucionalidad:
RECURSO DE INCONSITUCIONALIDAD.
- Ante un órgano específico ORGANO ADHOC (tribunal Constitucional)
- Los efectos son erga hommnes (vincula a todos).
-Control abstracto, no surge en un contexto concreto
-La norma que se declare inconstitucional queda expulsada del
ordenamiento jurídico con efectos exnunc (desde ese momento que es
declarada)
-La expulsión de esa norma no tiene efecto retroactivo.

En España: RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD que se recoge en el 161.1 y


162 para que se pueda interponer el control de inconstitucionalidad una vez
esa ley se ha aprobado (publicada en el BOE) con un plazo de tres meses.
(161.1) Se puede recurrir leyes y disposiciones normativas con rango de ley
tanto del estado como de las comunidades autónomas; están legitimados
para recurrir: el presidente del gobierno, el defensor del pueblo, cincuenta
diputados, cincuenta senadores, órganos ejecutivos de las CCAA (gobiernos
ccaa).
-Hay 1 caso de control previo de constitucionalidad (art?5): TRATADOS
INTERNACIONALES puede recurrir el gobierno o cualquiera de las cámaras.

 MODELO MIXTO: trata de solventar el problema de


inconstitucionalidad cuando la ley ya se ha puesto en práctica.
Modelo concentrado que evoluciona hacia en un modelo mixto
a través de: La CUESTIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD trata de
que trascurridos tres meses se pueda recurrir la
inconstitucionalidad. El juez, al hilo de un caso concreto, puede
dudar de la constitucionalidad de la ley que es determinante
para el fallo porque duda él o porque se lo plantea una de las
partes (y lo estudia). Detiene el proceso y eleva la cuestión al
tribunal constitucional.

- Garantizar la supremacía de la constitución


- Modelo concentrado
- Control abstracto dentro de un procedimiento judicial especifico
(procedimientos exnum y erga homnes)
- En sentido contrario, si el juez duda de la constitucionalidad de un
reglamento (inferior a la ley) lo puede inaplicar él mismo si lo considera.
- La cuestión de inconstitucionalidad supone una vía para que los jueces
y tribunales colaboren para la depuración del ordenamiento jurídico.
- Permite controlar la constitucionalidad de una ley en cualquier
momento.
- Cuando el tribunal constitucional declara constitucional la ley, el juez ya
la puede aplicar. Si la declara inconstitucional el juez debe buscar una
ley alternativa para resolver el caso. (la decisión del TC condiciona la
resolución del caso)

 AUTOCUESTION DE INCONSTITUCIONALIDAD. Otra vía para llegar a una


resolución de constitucionalidad por parte del TC

2. SITUACIÓN DE ANORMALIDAD CONSTITUCIONAL

Estados excepcionales. ¿Qué ocurre en circunstancias excepcionales


con el derecho constitucional?
Nuestra constitución contiene un derecho de excepción o de
anormalidad constitucionalidad, da respuestas a las situaciones graves
de crisis. El estado es el instrumento para que dé respuesta a los
problemas de la sociedad. El estado también tiene unas directrices que
le marca la constitución en relación al cómo debe actuar en situaciones
de crisis. La constitución española establece correctivos, modulaciones
en esas situaciones de excepcionalidad. No todos los estados
democráticos dan la misma respuesta a los estados de excepción.
Clasificación dentro de los estados democráticos en función de la
reacción por afinidad: 3 tipos de respuestas a estas situaciones de crisis
en sentido amplio:
1. Aquellos países que no prevén expresamente estas situaciones. Por
tanto en este sentido estos estados actuaran de acuerdo a lo que
estimen pertinente sobre la marcha.
2. Aquellos que si prevén expresamente estas situaciones. Lo hacen a
través de la llamada cláusula general: esta cláusula general, vendría a
ser un cheque en blanco a favor de los poderes públicos: quien debe
actuar en casos de extreme necesidad
3. Aquellos países que no solamente prevén expresamente estos
estados excepcionales sino que además los regulan en la constitución y
a raíz de hay en una ley orgánica. Cuenta con un derecho
constitucional de excepción. Aquí se situaría España: derecho de
excepción y de normalidad constitucional. Si es de excepción hay que
plantearse que el desarrollo de los preceptos constitucionales va a venir
por una ley orgánica. Generalmente en estos derechos constitucionales
se adoptan dos tipos de medidas comunes a este tercer grupo:
a. Se aumentan las facultades ordinarias del poder ejecutivo
b. Se produce una limitación de los derechos fundamentales
Para evitar el abuso de poder, obviamente se prevén garantías de
carácter democrático. La constitución regula en los art 55.1 y 116 esos
estados excepcionales. Estos dos preceptos luego son desarrollados por
el legislador, por el proceso político democrático y la constitución
establece que por ley orgánica 4/81 de 1 de junio de los estados de
alarma, excepción y sitio. 55.1 hace referencia a la limitación de los
derechos y el 116 hace referencia a la remisión para que este regule
estos tres estados.
Características del derecho de excepción:
1. El contenido normal del derecho de excepción se concreta en dos
elementos: la limitación o en los casos más graves la suspensión del
ejercicio de los derechos fundamentales, normalmente de libertad y la
modificación del esquema habitual de distribución de funciones entre
los poderes del estado: más iniciativa al gobierno. Esto se hace para
aumentar la capacidad de decisión del ejecutivo pero no se le dan
poderes absolutos. El gobierno puede incurrir en responsabilidad. Otra
garantía es la de disolución del congreso el que vienen a demostrar la
preponderancia del parlamento
2. Debe ser transitorio, mientras la situación de crisis tiene vigencia. No
se puede mantener por razones preventivas
3. La finalidad es superar la situación de crisis y volver a la situación
de normalidad
4. Los poderes excepcionales son limitados y tasados en el
ordenamiento jurídico. En caso de su traspaso: poder judicial, tribunal
constitucional
5. El uso de los poderes excepcionales debe ser proporcional, tiene
que adecuarse a la naturaleza del estado de excepción que se trate y
a la gravedad de la crisis. Por tanto solo se suspenderán los derechos
aquellos aparecen en la constitución en la medida que sea necesario
6. La proporcionalidad de los poderes excepcionales se proyecta
también territorialmente. Si la anormalidad se da en una parte del
territorio y no en todo las medidas se tomaran solo en dicha parte
7. El derecho excepción, sus normas deben ser interpretadas
siempre en sentido restrictivo porque es un derecho extraordinario y
limitativo de los derechos que se recogen en la constitución.
En el convenio europeo de los derechos humanos además se
establecen una serie de derechos y garantías que no pueden ser
suspendidas en situaciones de anormalidad constitucionalidad: el
derecho a la vida, la prohibición de la tortura, tratos humanos y
degradantes, prohibición de la esclavitud, la servidumbre personal, el
principio de legalidad y sobre todo el principio de legalidad penal
porque seguimos en un estado democrático y de derecho. Además, los
estados miembros del consejo de Europa si declaran estos estados
tienen la obligación de comunicarlo al secretariado general del consejo
de Europa.

La diferencia entre el estado de alarma, excepción y sitio reside en la


naturaleza de la crisis.
El estado de alarma es un instrumento de reacción frente a
grandes catástrofes naturales y accidentes o por otras cuestiones de
anormalidad que no encajen en el estado de excepción o de sitio. Es el
más liviano
El estado de sitio pretende reaccionar frente a agresiones que van
dirigidas directamente contra el estado: guerra, golpe de estado, etc.
El estado de excepción: da respuesta a alteraciones del orden
público muy graves: sino son graves se encajan en el estado de alarma.

La constitución prevé también en el art 155 es otra forma de


intervención del estado frente a determinadas crisis de carácter político
y también jurídico es lo que se ha llamado “coacción estatal” pensada
para impedir graves incumplimientos de obligaciones constitucionales
por parte de las comunidades autónomas.

La naturaleza es distinta y no implica alteración en cuanto al ejercicio


de derechos y libertades recogidos en la constitución para los
ciudadanos. Coincide con el derecho de excepción en la modificación
del régimen ordinario del ejercicio de poderes constitucionales.
Concretamente, en cuanto al reparto territorial del poder entre el
estado y las C.A. Esta situación es perfectamente compatible con la
situaciones anteriores entonces ponemos en marcha ambos
procedimientos.
El estado de alarma se declaró por decreto del gobierno en 2010 por la
huelga de los controladores aéreos. Esa situación de crisis que se
produjo en un momento de vacaciones fue el único estado que se ha
declarado. El gobierno lo declara a través de un decreto ley que tuvo
que ser ratificado por el parlamento.
La duración máxima es de 15 días aunque se podría aumentar si es
aprobada por el parlamento una prórroga. Transcurridos unos 30 días.
El estado de excepción es reaccionar contra crisis que supongan
alteraciones contra el orden público interno
El de sitio trata de reaccionar contra crisis que atenten directamente
contra el estado y su ordenamiento
La suspensión individual de garantías por cuestiones de terrorismo. Art
55. 1 suspensión colectiva de derechos. 55.2 suspensión individual de
derechos como este caso (terrorismo)

CONCLUSIONES

1. La constitución hay que entenderla como un sistema abierto de


reglas y principios que van orientando la labor de los poderes públicos.
2. ese sistema abierto de reglas y principios se proyecta sobre los
derechos y libertades. En ese sentido la constituciones dinámica. En
contraposición la parte orgánica de la constitución se muestra menos
abierta y flexible porque el poder tiene que estar limitado incluso en
situaciones de anormalidad constitucional. La propia constitución prevé
el control para los poderes públicos que no abarca solo una perspectiva
material sino que también formal: tiene que ser por ley orgánica no
ordinaria. Una ley puede ser inconstitucional por la materia pero
también porque formalmente no sigue el procedimiento previsto para
regular determinadas materias. Por ejemplo, si la ley orgánica es una
fuente del derecho que regula el contenido básico de determinadas
materias art 81.1.

Constitución:
El estado: parte orgánica
Derechos fundamentales: parte dogmática
Los derechos fundamentales cumplen una función declarativa de los
derechos de las que son titulares los individuos. Poner por escrito esos
derechos para que los conozcamos
La garantizadora: en función de las garantías que se establece en la
constitución en caso de que se vulneren mis derechos que garantías me
ofrece el estado para restablecerlos
Potenciadora del equilibrio entre poderes: cada poder del estado
ejerciendo su función contribuye a la retroalimentación del sistema
democrático.
Cuando queremos conocer nuestros derechos nos vamos a la
constitución puestos por las cortes constituyentes, además lo ubicaron
en un tipo de estado determinado: estado social y democrático de
derecho. La constitución es hacia donde quiero ir. El constituyente
prefigura un modelo de estado, la ética del estado, hacia donde quiere
ir la sociedad en forma de derechos, valores y principios: la ética
pública. Cuando se interpretan los derechos (por el legislador) no se
hace subjetivamente sino que se interpretan de acuerdo con el marco
constitucional y el tipo de estado que el constituyente marcó en la
constitución. Esa prefiguración del constituyente limita la configuración
que el legislador hace de los derechos. Cuando el legislador no parte
de la prefiguración, el tribunal constitucional entra a controlar. Pero el
tribunal constitucional no puede, si no le gusta la interpretación que ha
hecho el legislador de la constitución, imponer su interpretación, debe
revisar si la interpretación que hace el legislador de un derecho entra
dentro de la prefiguración que hizo el constituyente.
El equilibrio entre poderes en cuanto a la garantía de los derechos tiene
su parcela.
El poder judicial tiene que controlar la sujeción a la ley e indirectamente
a la constitución de la actuación del gobierno y de la administración
pública y al mismo tiempo contribuye a la depuración del
ordenamiento jurídico por lo que también puede dirigirse al tribunal
constitucional en el caso de que las leyes que le sirven puedan ser
anticonstitucionales

2. CONEXIÓN DE SENTIDO ENTRE CONSTITUCION- ESTADO-


DERECHOS FUNDAMENTALES

Los derechos fundamentales van a controlar los poderes del estado


esto y esto nos demuestra que parte orgánica y dogmática no se
pueden separar porque los derechos fundamentales no solo cumplen
luna limitación de los poderes públicos sino también de impulso del
ejercicio del poder. La parte orgánica no tiene sentido sin la dogmática
y viceversa.
La evolución de los derechos es muy larga. Desde los inicios del estado
constitucional en sentido moderno que comienza después de las
revoluciones burguesas.
El estado se crea para garantizar los derechos del individuo.
Dependiendo del tipo de estado del que hablemos hay un catálogo de
derechos determinado: derechos y estado discurren a lo largo de la
historia de forma paralela. El estado liberal es la primera fase del estado
constitucional. La sociedad siempre es el motor del cambio. El estado
liberal: mínimos, tareas que no pretende la igualdad de derecho tenía
una fecha de caducidad y fue la clase obrera quien propulsó el cambio
a la participación política, que pretende ser un estado igual. Nuestro
estado ahora desde el año 78 es social y democrático de derecho.
Nuestro adjetivo social y democrático de derecho ha tenido sus más y
menos. Ahora es más social que hace un año y menos que hace 5 años,
y democrático: abstenciones. Ha no cambiado formalmente pero si
materialmente por la relación entre derechos y estado.

(POSITIVISMO) El hombre nace con derecho pero hasta que no se


plasma por escrito en una norma no se podrían hacer valer en un
tribunal
Actualmente la base de los derechos fundamentales es iusnaturalista y
positivista: el ser humano nace con derechos, pero es necesario que se
pongan por escrito en una norma que vincule, que tenga valor jurídico
para garantizarlos.
El estado surge como un ente artificial que se dota a los ciudadanos
para que sus derechos se garanticen. Por lo tanto, va a desarrollar sus
funciones para garantizar los derechos constitucionales.
De cómo se adjetive un estado (liberal, democrático social), nosotros
sabemos qué tipo de derechos se garantizan. Depende de las
demandas sociales, que definen el juego político.

 (I) ESTADO LIBERAL DE DERECHO.


Primera fase del estado constitucional a partir de las revoluciones
burguesas. El valor que sustenta los principios de este estado es la
libertad. Podemos encontrar sobre todo derechos de carácter
económico, con muy pocas limitaciones y sin la intervención del estado.
Libertad de expresión, libertad de información. Igualdad (sentido
figurado): todos somos iguales pero el estado no va a hacer nada por
favorecer esta igualdad. El estado apenas va a tener funciones,
depende de la sociedad. El derecho de participación política no es
universal, limitado a aquellos con un nivel determinado de riqueza o
intelecto. Un gran sector de la sociedad queda marginado. Esta clase
obrera reclama participar en la toma de decisiones públicas.

 (II) ESTADO DE DERECHO DEMOCRÁTICO (derecho universal al sufragio)


Marca el inicio de una nueva etapa. Integración de ideologías diversas
en los parlamentos (pluripartidismo).
Reclaman participar en los beneficios económicos del estado, para
conseguir, por fin, la igualdad. Políticas que garanticen una igualdad
efectiva. El estado ahora sí interviene, tiene que hacer algo o dar algo.

 (III) ESTADO DE DERECHO DEMOCRÁTICO Y SOCIAL. Se mantienen los


derechos anteriores pero con una lectura democrática y social (con
límites), aparecen nuevos derechos sobre todo para aquellos sectores
sociales que requieren de un impulso para conseguir esta igualdad real
y efectiva. Prima el bien común, se limitan los derechos en beneficio de
la sociedad.

El estado no surge de una vez con estas connotaciones, es fruto de una


evolución.

No hay un tope de derechos, siempre queremos más, la evolución de


los derechos permite alcanzar cotas más altas en materia de derechos
y libertades. El estado es dinámico, gracias a nuestro ordenamiento
interno y a tratados o convenios internacionales. Los derechos
FORMALMENTE no cambian pero MATERIALMENTE sí.

3. LA CONSTITUCION ESPAÑOLA 1978


Responde a la tradición constitucionalista española que comienza en
1812, sigue el mismo objetivo, conseguir una ordenación estable de los
poderes públicos y la libertad de los ciudadanos. Esta tradición se vio
rota en algunos momentos cuando se sustituyó el orden constitucional
por periodos de poder personal (Ej.:1936-1975)
- Recoge elementos propios de nuestra tradición y de la europea
(italiana, alemana) y americana además de elementos nuevos.
- PERSPECTIVA MATERIAL: La constitución del ’78 ordena la estructura
política del estado, sus elementos fundamentales, de una manera mas
detallada (forma de estado, de gobierno, corona).
- PERSPECTIVA FORMAL: Texto único dotado de un cierto grado de rigidez
(depende de las partes) que caracteriza el constitucionalismo
progresista español. Innovadora: (I) dimensión ideológica, recoge las
características esenciales del constitucionalismo pero, a diferencia de
las anteriores, establece expresamente y con bastante extensión - las
finalidades que persigue la comunidad política, en los principios o
valores orientadores de la convivencia y en el catálogo de derechos.
- PREÁMBULO: No tiene valor jurídico, pero es una síntesis del contenido
de la Constitución. En nuestro caso es muy breve.
- Es una norma que recoge derechos fundamentales, sociales, etc.,
valores constitucionales y principios orientadores o finalistas. La
constitución del 78 no solo recoge valores del constitucionalismo clásico,
sino que como es un estado social y democrático de derecho, da un
paso más en cuanto a valores democráticos y sociales.
- Las constituciones en un principio no eran normas jurídicas, no
vinculaban. Eran documentos políticos orientativos. A finales del XIX-XX,
vinculantes y supremas. Aquí es cuando se diseñan los mecanismos para
garantizar esta supremacía constitucional (tribunales constitucionales,
clausulas derogatorias, el efecto directo y la rigidez constitucional).
Fuente de todas las fuentes de derechos.