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CLASE 11

CONTRATOS

DISPOSICIONES GENERALES

CLASIFICACIÓN

CONTRATOS DE ADHESIÓN

TRATATIVAS CONTRACTUALES

CONTRATOS PRELIMINARES

PACTOS DE PREFERENCIA

OBJETO Y CAUSA

CONTRATOS CONEXOS

PACTOS DE PREFERENCIA

OBJETO Y CAUSA

CONTRATOS CONEXOS

CONTRATOS DE CONSUMO

EL ABUSO DE POSICION

CLAUSULAS ABUSIVAS

CONTRATOS A DISTANCIA

CONTRATOS

Hay dos formas de hacer negocios en una sociedad. El contrato es una juridización de un negocio.
Hay dos formas de cerrarlo

1) Forma abierta: Las partes pueden en paridad de condiciones y de poder, generar un


contenido económico, y después se jurídica a través de cláusulas en concordancia con que
el contrato paritario lo cierran y no hay vuelta atrás
2) Forma cerrada: Son los contratos de adhesión, es una forma de cerrar un negocio en
escala, ej. si tengo mil autos que valen lo mismo, con las mismas características, hago un
solo contrato y saco 999 fotocopias y ese es el contrato de adhesión. Es la economía de
escala.

Contrato de adhesión. Hay 3 estructuras:


1- Inter-empresariales: Franquicia, concesión, distribución, suministro. Está prohibido el
abuso de la posición dominante en el mercado. Muchos de estos contratos tienen
incidencia en el consumidor.
2- Contratos de consumo: Son los hijitos del contrato de adhesión. Son mas estrictos porque
ahí tenemos la relación entre una empresa y un consumidor que a su vez es un trabajador
que tiene una limitación en el poder de disposición.
3- Contratos de profesionales (médicos, abogados, etc.): Son contratos de adhesión
científica. Ej. un médico da el diagnóstico y el paciente se adhiere.

Contratos Conexos: (o sistemas contractuales) Cuando una persona saca una tarjeta de
crédito y cree que está haciendo un contrato de Tarjeta de crédito y de repente tiene un
contrato de seguro, de cuenta corriente o caja de ahorro.

Formación del consentimiento: No existe en estos tipos de contratos. Hay ASENTIMIENTO. El


art. 957 dice que CONTRATO es un acto jurídico mediante el cual dos o más partes manifiestan
su consentimiento para crear, regular, modificar, trasmitir o extinguir relaciones jurídicas
patrimoniales. Lo cual sol hace referencia a los contrarios paritarios que son el 5% y no al resto
de los contratos.

En un contrato paritario no puede haber cláusulas abusivas y si las partes regularon con poder
el contenido económico y uno salió ganando , salió ganando, no puede haber cláusulas
abusivas.

En los contratos de adhesión si se encuentran las CLAUSULAS ABUSIVAS.

Causa de los contratos: Los contratos de adhesión no tienen causas particulares. Hay dos
causas que son estandarizadas que son la TASA DE BENEFICIO en cualquier contrato inter-
empresario, no es que hay una causa determinada para entrar en un contrato de franquicia o
de concesión y la TASA DE SATISFACCIÓN es para los consumidores. No se puede invocar el
vicio de la causa en un contrato de adhesión por ej. porque la causa tiene otro sentido.

Contratos conexados: Por ej. En una prepaga es la posibilidad que tengo de ir contra el médico
de cartilla o contra la sub-empresa que me hace un análisis de sangre. En un contrato de
adhesión mucho menos hay consentimiento, son contratos a partir que damos el
ASENTIMIENTO.

En el mercado en los contratos entre empresarios uno tiene la posición dominante y deriva el
contenido del negocio.

Cláusula abusiva: Una empresa la pone para obtener una ganancia, esta pensada como ahorro
de costos o para aumentar la ganancia.

Control de convencionalidad: Es aplicar la progresividad de derechos y no la regresividad. Es


decir Ley de Orden Público no puede ser derogada por ley de menor rango que no sea de
orden público, Art. 963 prelación normativa de las normas indisponibles de la legislación
especial y del código. Quiere decir que el expuesto sigue estando y es importante para aquel
que resulta dañado y que no está dentro del sistema de contrato de consumo o relación de
familia. El control de convencionalidad puede ser pedido de oficio o a pedido de parte.

El art. 11 establece a aquellos que tengan la posición dominante y asi mismo establezcan
clausulas abusivas.

ART. 959: Obliga a las partes

ART. 960: Los jueces no pueden modificar salvo a pedido de parte cuando la ley lo autoriza o
por oficio cuando esté afectando el orden público.

ART. 962: Las normas del código son supletorias salvo que sean indisponibles.

En el derecho del consumo cuando alguien publicita yo acepto y yo me adhiero. Hoy las
empresas trabajan con contratos de buzón electrónico.

CONTRATO POR ADHESION: (Art. 984) Uno de los contratantes adhiere a cláusulas generales
predispuestas por la otra parte o por un tercero sin que haya intervenido en la redacción, no
es en la negociación. No hay consentimiento, hay asentimiento. Hay revisión del contrato.

Art. 985. Se tiene por no convenidas aquellas que se efectúan en reenvio de textos o
documentos que no se facilitan previa o simultáneamente. Facilitar mediante reglamento o
manual, página de internet, etc. Por ejemplo, cobertura de prepagas o límites de cobertura en
seguros. Si afecta obligaciones esenciales es CLAUSULA ABUSIVA. Compro el coche me dan el
manual y ni siquiera un abogado lo entiende pero ellos cumplieron.

CLAUSULAS CRUZADAS: (Clausulas No convenidas) Por ej. Me dicen que tengo 21 dias libres
pero resulta que después en otra cuando me regula la terapia intensiva me dicen que se
cobran dobles y cuando estoy en terapia intermedia triple y resulta que cuando salgo tengo
que pagar.

CLAUSULAS PARTICULARES: Son aquellas que la firma, deja un lugar en blanco, otra clausula la
firma deja otro lugar en blanco asi te dicen que después de las clausulas generales están estas
clausulas, también son de adhesión.

Cuando hay control adminsitrativo las clausulas deben quedar nulas por el juez, pero tengo
que probar la abusividad.

REQUISITOS PARA CONTRATAR:

ART. 1000 al 1002: Incapacidades e Inhabilidades

ART. 25: Mayoría de edad: 18 años

ART. 683.Derecho de familia: Se presume que el hijo Mayor de 16 años que ejerce algún
empleo, profesional o industria, está autorizado por los progenitores para todos los actos y
contratos concernientes al empleo profesional o industria. Pero el trabajo informal es otra
forma de incluirse en el mercado por los que puede tener menos de 16 años.

ART. 24. Las personas incapaces para el ejercicio porque no cuentan con la edad o con la
madurez suficiente

ART. 25. ADOLESCENTE es persona que cumplió los 13 años, por lo cual si hay trabajo informal
de 13 a 16 años se puede dar la capacidad

ART. 26. Los representantes actúan por el menor, no obstante cuando el menor cuenta con
madurez suficiente puede ejercer los actos que le son permitidos.

Situación del conflicto: Con asistencia letrada y tiene derecho a ser oído.

Se presume que el adolescente entre los 13 y los 16 años tiene aptitud para decidir sobre
aquellos tratamientos salvo que sean invasivos, comprometan su salud o provoquen riesgo
grande de vida o integridad física. A partir de los 16 años se considera como adulto para las
decisiones atinentes al cuidado de su propio cuerpo.

ART. 31. La capacidad de ejercicio de la persona humana se presume aún cuando se encuentre
internada.

Art. 684. Los contratos de escasa cuantía de la vida cotidiana celebrados por el hijo, se
presumen realizados con la conformidad de los progenitores. Se trata de una norma que mas
alla del concepto “escasa cuantía” esta regulando la conducta (los contratos son contratos
cualquiera sea su cuantía) por lo cual ¿la edad para contratar será a partir de la infancia es
decir previa adolescencia?

En cuanto a la excepción consideramos erróneo o al menos insuficiente el “cualificador” de


menor cuantía, lo trascendente esta en la complejidad negocial y en cuanto a la vida cotidiana,
en realidad es lo que se denomina Hechos económicos- sociales lícitos propios de la
convivencia en comunidad organizada. Ej. Un niño de 7 años va a un supermercado y compra
un litro de leche (escasa cuantía y vida cotidiana) se junta con amiguitos y comparten la
bebida y resulta que uno de ellos es alérgico a la lactosa y fallece, se puede accionar contra el
supermercado? No, es un contrato válido en la norma, La responsabilidad es del padre.

CONTRATOS- DERIVADAS: En los contratos de paridad hay acciones individuales, no hay


acciones colectivas.

ACCIONES COLECTIVAS (Art.14) Recortadas. Se ejerce mayor control de empresas y regulación


del mercado. Ahorro de costos a los adherentes y consumidores. Ahorro de costos al Poder
jurisdiccional. Se ejerce un mayor control de las empresas y la regulación de mercado.

INTERVENCION DE TERCEROS: Dedica 3 arts. (1073 al 1075). A los contratos conexos, es


importante porque a las acciones colectivas las puedo iniciar contra todos aquellos que están
en conexidad contractual.
CONTRATOS CONEXADOS: (Art. 1074). Interpretación. Los contratos conexos deben ser
interpretados los unos por medio de los otros atribuyéndose el sentido apropiado que surge
del grupo de contratos, su función económica y el resultado perseguido. El ART. 3 a favor del
consumidor.

CONTRATOS DE ADHESION O DE CONSUMO: El contenido económico lo coloca el


predisponente, el adherente presta el asentimiento. Los contratos de consumo siempre son
revisables por la ley. 26.361.

ACCIONES COLECTIVAS EN SEGUNDA GENERACION: Un juez toma una acción colectiva y dicta
una sentencia. Otro magistrado del mismo o distinto fuero y de la misma jurisdicción se le
presenta otra acción colectiva que si bien es diferente en el origen empresarial (ej. Primera
Banco y segunda Medicina prepaga o Seguros, etc.) pero los efectos, cláusulas abusivas, son
los mismos los norteamericanos denomina a esta situación de código abierto, el segundo
magistrado aplica el precedente y dicta sentencia reduciendo costes y siendo eficiente. El
problema es que como nosotros no tenemos precedente se puede utilizar la extensión de la
cosa juzgada, no quita facultades al juez porque puede determinar que no es el mismo caso
aún como código abierto y proceder, investigación propia y sentencia que vuelve a servir de
extensión de nueva cosa juzgada.

ART. 1170: Anticipación y prevención de daños, pueden ser legitimados activos para esa
función al expuesto

FRANQUICIA: (Art. 1512 a 1519) explica el negocio. El art. 1520 habla de la responsabilidad, las
partes del contrato son independientes y no exite relación laboral entre ellas. En consecuencia
el franquiciante no responde por las obligaciones del franquiciado, excepto disposición legal
expresa en contrario. Los dependientes del franquiciado no tienen relación jurídica laboral con
el franquiciante, sin perjuicio de la aplicación de las normas sobre fraude laboral. El
franquiciante no responde ante el franquiciado por la rentabilidad. El franquiciado debe
indicar claramente su calidad de persona independiente en sus facturas, contratos y demás
documentos comerciales, ésta obligación no debe interferir en la identidad común de la red
franquiciada, en particular en sus nombres o rótulos comunes y en la presentación uniforme
de sus locales, mercaderías o medios de transporte. El art. 521 establece la responsabilidad
por defectos en el sistema, es decir el franquiciante responde por los defectos de diseño del
sistema, que causan daños probados al franquiciado no ocasionados por la negligencia grave o
el dolo del franquiciado. No habla ni una palabra del consumidor o usuario, se aplica la ley del
derecho del consumidor por eso no habla.

CONSUMIDOR: (Ley 26.361) Se aplica al contrato de consumo, al grupo familiar, al grupo


social, los que están con conexidad y el expuesto. Art. 1, 2, 3, 37 y 53 (oneroso o gratuito), art.
40 (toda la cadena económica). La prescripción es de 3 a 5 años, y se aplica la mas favorable
CONCESIÓN O DISTRIBUCIÓN: (Art. 1502 a 1511) Desarrolla el negocio. No habla ni una
palabra del consumidor o usuario , del adquirente que es el consumidor, no informan que los
servicios post- venta no son obligatorios.

La ley del consumidor en su Art. 12 habla del servicio técnico y los repuestos, en el art. 13 de la
responsabilidad solidaria del fabricante a comerciantes, todos los de la cadena. En el art. 14
refiere al certificado de garantía y en el 15 de la constancia de reparación. El art. 17 habla de la
reparación no satisfecha: obtener cosa similar, devolver y obtener importe equivalente
conforme precio actual, disminución precio.

LOCACION: (Art. 1187) Esta regulado como contrato paritario. Los contratos de empresas con
posición dominante refiere a las inmobiliarias y edificios en alquiler, El locador le impone al
locatario. Se aplica la LDC.El art. 1204 habla de la perdida de luminosidad por lo cual no se
puede pedir disminución del precio, está en relación con el art. 1121 de clausulas abusivas, no
las relacionadas con el precio. Los plazos de locación, en un contrato paritario estos plazos
son supletorios porque se pueden pactar por menos o por mas. Porque cuando uno causa
económicamente se pueden dejar de lado esos plazos, si no se causan se tornan indisponibles.
Art. 1197 establece 20 años de habitación, 50 años otros destinos, el 1198 establece plazo
minimo de 2 años y el art. 1999 para turismo, depósito, puestos de feria disponibles. En los
contratos de adhesión se aplican estos plazos a favor del consumidor y rige la LDC, en los
paritarios el art. 958 que establece la libertad para determinar el contenido.. La ultima parte
del art. 1199 habla de causa expresa. El art. 1090 refiere a la finalidad económica y el 1003 al
contenido económico.

LEASING: El tomador es el consumidor. Por daños puede accionar el tomador o la familia del
tomador, y el expuesto y rige la LDC. El único contrato de adhesión por leasing son los autos.

En cuanto a la PREVENCION, el art. 1032 para los casos contractuales, suspende el


cumplimiento si sus derechos sufrieren una grave amenaza de daño, la otra parte ha sufrido
un menoscabo en su aptitud para cumplir, o en su solvencia. Queda sin efecto si la otra parte
cumple, o si tiene garantías suficientes. El 1710 refiere a la prevención en los casos
extracontractuales

FIJATE SI TE SIRVE
PROMUEVE DEMANDA POR CUMPLIMIENTO DE CONTRATO – SOLICITA
INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS DERIVADOS DEL
INCUMPLIMIENTO – RESERVA CASO FEDERAL.-

Señor Juez:

, abogado, T°, F° del, Legajo Previsional, CUIT, IVA responsable monotributo, en nombre
y representación del Sr., argentino, D.N.I., constituyendo domicilio procesal en la calle de
(B), ante V.S me presento y como mejor proceda en derecho digo:

I.- PERSONERIA:
Que tal como se acredita con la copia simple firmada del poder general para juicios que se
acompaña, tengo poder para actuar en juicios otorgado por la Sr. ………., con domicilio
real sito en calle ………….. Nº …….. de la ciudad de ……… (B), mandato que se
encuentra vigente en todas sus partes, que se acepta y se pasa a desempeñar.

II.- OBJETO:
Que en tal carácter y siguiendo expresas instrucciones de mi mandante, concurro a estos
estrados judiciales a incoar formal demanda por CUMPLIMIENTO DE CONTRATO,
solicitando indemnización por los DAÑOS Y PERJUICIOS derivados del incumplimiento,
contra las empresas “VOLKSWAGEN S.A. DE AHORRO PARA FINES
DETERMINADOS”, con domicilio en calle Maipú N° 267 Piso 11º de la Ciudad de
Buenos Aires, y “……………..”, con domicilio en calle ………. de la localidad de ……..
(B), en su carácter de agente oficial VW en esa ciudad.
La pretensión efectuada se basa en la falta de cumplimiento de las obligaciones por parte de
ambas empresas demandadas y por la falta de cumplimiento contractual operada en cada
caso, generadoras de daños y perjuicios que serán descriptos y discriminados
oportunamente.
Todo ello en virtud a las consideraciones de iure y de facto que a continuación se
expondrán.

III.- HECHOS:
Que en fecha 20/08/07 el Sr. …………suscribió el contrato de adhesión, identificado con el
Nº W00378573, como adherente al plan “H” pagadero en 84 cuotas de conformidad con las
cláusulas estipuladas en el mismo, para la adquisición de un automotor cero kilómetro, con
la firma “Volkswagen S. A. de Ahorro Para Fines Determinados”, a través de su agencia
oficial en la localidad de Pergamino (B), “Montanari Automotores S. A.”, con el objeto de
obtener, como se ha anticipado, la adquisición, a través de un plan de ahorro, de un
automóvil Gol Power 3 OKM, en 84 cuotas.
Luego de ello, conforme las constancias de pago de las cuotas abonadas, el contrato tuvo
principio de ejecución, existiendo por ello un consentimiento por parte de la empresa
contratante y del Sr. Banegas en la aceptación de las condiciones contractuales firmadas.
Dicho contrato fue cedido por el ………..s a mí mandante, el Sr. ……………l, lo que se
demuestra con los cupones de pago de las cuotas del plan, los que venían a nombre del
primero, habiendo comenzado a pagar el plan mi representado a partir de la cuota número
6.

En fecha 04/01/08 se solicitó a la firma demandada participar en el acto de adjudicación


que se realizaría el día 14 de ese mismo mes, en referencia al Grupo 8759, Orden 1230, con
una oferta de licitación compuesta por PESOS CATORCE MIL CIENTO CUARENTA
($14.140,00).
Que el día 15/01/08 se cursa comunicación epistolar comunicando que la oferta efectuada
había generado la adjudicación de Autoahorro Volkswagen en la licitación realizada el día
14/01/08 , a través del Sr. ………, Gerente de Autoahorro Volkswagen, de la firma “…..
Automotores S. A.”.

Pues bien, con fecha 23/01/08 concurrió mi mandante a la agencia de Autoahorro


Volkswagen de la ciudad de Junín (B), sita en calle Bto. de Miguel Nº 149, a los efectos de
solicitar el cambio de unidad por una camioneta Saveiro 1.6 Base, color blanco glaciar o
plata reflex, oportunidad en la que abonó la suma de PESOS SEISCIENTOS CUATRO
($604,00) en concepto de derecho de adjudicación del grupo 8759, orden 123, y de
impuesto al cheque (ver recibo nro. 172 extendido por dicha entidad en la fecha indicada
agregado como parte de la prueba documental). Todo ello en conformidad a lo estipulado
en el artículo nro. 8 titulado “Elección de otro bien” del contrato base de la presente.
De esta forma, dicha suscripción lo que hace es encaminar definitivamente la obtención de
un cambio de unidad a la ya adjudicada por licitación. De hecho es la misma empresa con
la que se contrató la que no se opuso en ningún momento a dicho cambio de unidad,
debiendo haberlo hecho, en su caso, en forma expresa y fehaciente, dentro de los 10 días
corridos de haberse efectuado la solicitud.
Dicho contrato de cambio de unidad no fue cumplido por la firma “Volkswagen S. A. de
Ahorro Para Fines Determinados”, contrato que representa sencillamente la novación del
anterior, en donde solamente se estipula la entrega de una nueva unidad, distinta de la
solicitada en el sinalágma inicial, en conformidad a lo facultado por una de sus cláusulas en
forma clara y expresa (art. . Es decir, constituiría solamente una novación parcial del
primitivo contrato de adhesión por el cual actualmente se continúa pagando las cuotas.

Efectivamente, la unidad solicitada nunca fue entregada, en virtud de diversas excusas


carentes de fundamento legal y/o contractual opuestas a los numerosos reclamos
telefónicos, personales y epistolares realizados por mi mandante, incumpliendo
flagrantemente el contrato de adhesión oportunamente suscripto (ver artículos 7 y 8 del
mencionado) en relación a los términos de entrega pactados.
En dicho sentido cabe mencionar que, incluso en el mismo contrato de adhesión
predeterminado por una de las empresas demandadas, se disponen diversas penalidades en
caso de incumplimiento del plazo de entrega de la unidad de parte de la sociedad
administradora o de la concesionaria autorizada, tornándose las mismas plenamente
aplicables en el caso, sin perjuicio de las que pudieran corresponder en aplicación de la
normativa de fondo.

A los fines de graficar la dolorosa frustración que ambos demandados le provocaron a mi


mandante por la frustrada entrega del vehículo adjudicado, me permitiré relatar que, siendo
el Sr. Tesoro una persona del promedio común, dicho acto de entrega representaba para él
un asunto de significativa importancia.

Que siendo éste su primer vehículo 0 Km., destinado a una pequeña empresa familiar de
reparto de soda y bidones de agua, vehículo que pudo comprar mediante un gran esfuerzo
económico de su persona y de su grupo familiar, la expectativa de llevarlo consigo revestía
una gran importancia, dado que desde ese entonces podría utilizarlo para el fin referido
anteriormente, como en los demás aspectos de la vida cotidiana, con mayor tranquilidad,
además que serviría para su recreación y la de su familia.
Lamentablemente esas expectativas se vieron frustradas por las distintas maniobras de las
empresas demandadas, cada una en lo que respecta a su negligente actuación a los fines del
cumplimiento del contrato de adhesión suscripto. Pese a haberse cumplido con todas y cada
una de las obligaciones emanadas del contrato por parte de mi mandante.

A lo expuesto debo agregar, y a los fines de poner de resalto a V.S. cómo los manejos
desprolijos y negligentes administrativos de las empresas demandadas perjudicaron al Sr.
Tesoro en su calidad de consumidor de sus productos, ya que no subsanaron un problema
pese a estar plenamente concientes de su existencia.
Es por ello que se acompañan los recibos de pago de las cuotas, en donde consta que se
abonó mensualmente el importe del seguro de la originaria unidad NUNCA
ENTREGADA, desde el mes de Mayo de 2.008, cuando existió un sinnúmero de
circunstancias que deberían haberse subsanado para que no exista un enriquecimiento sin
causa e ilícito de las empresas incumplidoras de la originaria obligación contractual novada
sólo en lo que respecta a la entrega del vehículo.
Ello pone a la luz lo poco que le interesa a las empresas demandadas el perjuicio
económico de sus clientes o de aquellos que contratan con ella.
Lo mencionado supra también conforma un rubro indemnizable y/o susceptible de
reconocimiento judicial, atento el enriquecimiento indebido de la empresa “Volkswagen S.
A. de Ahorro Para Fines Determinados” en lo que respecta al cobro de conceptos indebidos
e ilegítimos en relación a una unidad de la cual no se ostenta la posesión por no haber sido
aún entregada, y por si fuera poco tampoco es el modelo solicitado.

Así, luego de innumerables charlas telefónicas, personales, y promesas sin obtener una
respuesta satisfactoria, decidió mi mandante apersonarse en la agencia a fin de dejar
constancia por escrito de su reclamo, el que fue asentado bajo el número 90.102, a fin de
que se cumpliera con los requerimientos en un plazo de cinco (5) días hábiles, plazo
perentorio e improrrogable, requiriendo con ello que se diera fiel cumplimiento a lo
dispuesto en la normativa vigente en materia de Defensa del Consumidor.

Sin perjuicio del cambio de modelo, el Sr. Tesoro sigue cumpliendo con el contrato de
adhesión firmado, actuando con total buena fe y cumpliendo con todos los términos
pactados, mientras que las empresas comprometidas a la entrega de la unidad no intentaron
siquiera dar una explicación, cuanto menos atendible, al problema de la falta de entrega de
la misma.

Ante el silencio de ambas empresas demandadas, es que se decide cursar en fecha 17/06/08
sendas Cartas Documento, las que fueron recepcionadas por las firmas “Volkswagen S. A.
de Ahorro Para Fines Determinados” y “Montanari Automotores S. A.” en fecha 23/06/08 y
05/07/08, respectivamente (adjuntadas a la documental).
En dichas misivas, se reclamó la inmediata entrega de la unidad modelo Saveiro 1.6 Base,
como así también el reintegro del importe correspondiente al seguro debitado junto con la
cuota Nº 10, seguro cuyo importe ascendía a la suma de pesos doscientos cincuenta y nueve
con veintiún centavos ($259,21), por un Gol Power 1.6, según Póliza Nº 6595676.

La respuesta dada por la firma “Montanari Automotores S. A.” sólo se circunscribió al tema
de la entrega de la unidad, manifestando que ellos estaban en condiciones de entregarla,
siendo plenamente aplicable al respecto la llamada “teoría de los propios actos”, sin
especificar plazo alguno de entrega, guardando silencio acerca del reintegro del importe del
seguro debitado junto con la cuota.
Ante la respuesta obtenida, es que se decide enviar a la referida empresa una nueva Carta
Documento en fecha 03/07/08, en los mismos términos que la anterior, la que fue
contestada en fecha 11/07/08, de la que se advierte que la firma demandada se retracta de lo
manifestado en la anterior, al decir que del plan suscripto por mi representado la terminal
VW no tomaba pedidos de migración a distintos modelos, entre los que se encontraba
cualquier tipo de Saveiro.
¿Cómo puede la empresa “Montanari Automotores S. A.” manifestar semejante falacia,
cuando de la documental que se acompaña a la presente surge que ellos estaban en
perfectas condiciones de entregar una unidad Saveiro 1.6 Base?

Por lo expuesto, como también surgirá de las demás pruebas a producirse, surge en forma
fehaciente que el incumplimiento operado por ambas empresas demandadas justifica el
reclamo de la entrega inmediata total y definitiva de un vehículo SAVEIRO 1.6. BASE 0
KM., debiendo indemnizarse, asimismo, a mi mandante por los daños y perjuicios
ocasionados.

Por los conceptos expresados en el presente apartado, es dable deducir que debo concurrir a
las instancias judiciales a fin de obtener de V. S. el reconocimiento del derecho que le asiste
a mi representado.-

IV.- RESPONSABILIDAD DE AMBAS EMPRESAS:


Por la presente, y teniendo como fundamento lo expuesto en el relato de los hechos,
discriminaré las responsabilidades emergentes del accionar de ambas empresas
demandadas, y con ello trataré de arrojar claridad a la exposición y reclamo de autos.
Conforme surge de los términos de la demanda, la contratación de compra de la unidad se
efectúa con la empresa “VOLKSWAGEN S.A. DE AHORRO PARA FINES
DETERMINADOS”; esto es, si bien las agencias oficiales del país realizan gestiones y la
comprometen en su accionar directamente por la esencia de los contratos de “Agencia”, la
principal obligada a la entrega de la unidad SAVEIRO 1.6 BASE 0 KM. es la empresa
antes referenciada, sin perjuicio de que un incumplimiento contractual entre ambas
empresas, y no conocido por el accionante, pudiese exigir la entrega vehicular requerida en
el objeto del reclamo.
Sin embargo, “MONTANARI AUTOMOTORES S.A.” debió otorgar participación
personal al Sr. Tesoro en lo que hace a la tramitación en debida forma del pedido de dicha
nueva unidad, accionar que será objeto de análisis, en virtud de que dicho pedido fue
efectuado sin intervención del nombrado, demostrando con ello un descuido y negligencia
en su obrar, minimizando y poniendo a la luz cómo los trámites internos entre la agencia y
la empresa contratante no necesitan para su tramitación la intervención de la parte más
débil de la sometida contratación, para la cual sólo existe una obligación, cual es, pagar en
término.
La empresa “VOLKSWAGEN S.A. DE AHORRO PARA FINES DETERMINADOS”, al
haber originariamente contratado y luego novado dicha contratación por un cambio de
unidad, contemplado en el sinalágma, se constituye en la obligada principal y directa de la
entrega vehicular contratada, sin perjuicio de que la firma codemandada, “MONTANARI
AUTOMOTORES S. A.”, y conforme surgirá de la prueba a producirse en autos por la
existencia misma del contrato de agencia, amén de la plena aplicación de la Ley de Defensa
del Consumidor (Ley 24.240 y Dec. Reg.) la que les adosa una responsabilidad de tipo
solidaria a las empresas demandadas, también se encuentre obligada a la entrega del
vehículo contractualmente comprado por mi mandante.
Si se observan detenidamente los acontecimientos que se sucedieron, la empresa obligada a
la entrega de la unidad nada dice ante el requerimiento efectuado por Carta Documento de
fecha 17/06/08.
Si bien se encuentra discutido, tanto doctrinal como jurisprudencialmente, si el silencio
representa aceptación al reclamo efectuado, es claro que en el caso de autos la superioridad
económica y negocial de la empresa “VOLKSWAGEN S. A. DE AHORRO PARA FINES
DETERMINADOS” hace pensar que dicha empresa no sólo conoce y acepta los términos
legítimos del reclamo efectuado por el Sr. Tesoro, sino que denota desinterés por alguien
que si bien consideraron libre para contratar, hoy se encuentra adherido al sistema de
compraventa por planes de ahorro del cual se sirve la gran empresa “VOLKSWAGEN S.
A. DE AHORRO PARA FINES DETERMINADOS”.

En el cuadro comparativo, mi mandante nunca pudo estar en condiciones iguales de


contratación con la empresa demandada, ello así debido a que el contrato es de los
denominados “de adhesión”, que contienen cláusulas que sólo velan por la seguridad de las
empresas contratantes, con cláusulas siempre, y en todos los casos, pendientes al
cumplimiento de los adherentes al sistema, hoy discutidos y cuestionados
jurisprudencialmente ante el derecho que actualmente asiste a los consumidores,
históricamente olvidados.

Jurisprudencialmente se ha dicho con claridad meridiana que “Las sociedades


administradoras de planes de ahorro para fines determinados deben cuidar de la debida
promoción y celebración de los contratos que constituyen su objeto, así como de su directa
y leal ejecución hasta la entrega del bien y liquidación final. Su responsabilidad se extiende
a las consecuencias de los actos de los concesionarios y agentes de los concesionarios e
importadores del bien a adjudicar” (LA LEY, 1997-F, 665).

Dichas operaciones comerciales pueden y deben encuadrarse como “CONTRATACIONES


IMPUESTAS” y en las cuales ya se encuentra prevista la “CONTRATACION
NORMADA”, sin que exista posibilidad de introducir o adecuar para la parte más débil de
la relación condiciones que aseguren directamente el derecho que asistiría de operarse el
incumplimiento por la empresa contratante.
La calificación de contratación “impuesta o normada” ha sido desarrollada ejemplarmente
por el Dr. Spota en su tratado denominado “INSTITUCIONES DE DERECHO CIVIL –
CONTRATOS”, VOLUMEN III, Pág. 363, Editorial Depalma, edición 1977. En dicha
calificación, el maestro doctrinario Spota refiere, a modo de ejemplo, distintas
contrataciones, y expresa que: “…un contrato impuesto lo observado en la locación de
cosas urbanas cuando…impone hasta dónde podrá percibir el precio del alquiler el
locador…Nos dice cuando puede el locador percibir, estableciéndose el régimen de
precios… Al lado de ese supuesto del económicamente débil, existe la obligación de
desocupar la unidad habitable por parte del económicamente fuerte… El contrato resulta así
NORMADO; pero también es impuesto…”.

Se ha violado aquí uno de los principios rectores de la contratación, cual es, “LA BUENA
FE-LEALTAD”, incurriendo en lo denominado y defendido por el principio del “ABUSO
DEL DERECHO”.
“…así como no cabe desvirtuar los fines sociales y económicos en cuya virtud la ley (o
derecho objetivo) ampara el ejercicio de los derechos subjetivos (o prerrogativas o
facultades jurídicas), si no se quiere incurrir en abuso del derecho (art. 1071), así también
los contratantes deben abstenerse de caer en una falta de lealtad o probidad en el
cumplimiento de las obligaciones asumidas. Esto, so pena de la sanción que el
ordenamiento legal establece; ya al someter al incumpliente a las consecuencias de la
rescisión culpable; …; ya al autorizar la pertinente condena resarcitoria de daños y
perjuicios. Esa buena fe-lealtad o buena fe-probidad implica: a) colaboración recíproca, b)
abstención de actos antifuncionales; c) brindar conocimiento a la otra parte de actos
dañosos para esta, … d) cumplimiento a lo que en forma virtual surja de lo pactado (art.
1198 1ra. parte);…”. INSTITUCIONES DE DERECHO CIVIL – CONTRATOS”
VOLUMEN III, Pág. 350, Editorial Depalma, edición 1977.
Conforme lo expuesto respecto del abuso del derecho, es claro que en autos se ha operado
dicho exceso contractual por la obligatoria adhesión contractual con la parte demandada,
violatorias del principio de autonomía de la libertad, dejando solamente la posibilidad de
exigir judicialmente el reconocimiento del derecho de cumplimiento del contrato y daños y
perjuicios.

1) INCUMPLIMIENTOS OPERADOS POR LA EMPRESA “VOLKSWAGEN S. A. DE


AHORRO PARA FINES DETERMINADOS”:
a) Conforme el relato y el cuadro legal descripto, es claro que dicha empresa comete el
incumplimiento objeto del reclamo, atento que no entregó la unidad vehicular novada
(SAVEIRO 1.6. BASE), y que nada dice acerca de cuándo va a operarse dicha entrega. De
los acontecimientos y de los esfuerzos cumplidos por mi representado para obtener alguna
respuesta de dicha empresa, que de hecho queda prima facie acreditada en autos, sin
perjuicio de la demás prueba que se ofrecerá en la presente, dicha empresa NO ENTREGO
A MI MANDANTE EL VEHICULO VW SAVEIRO 1.6. BASE 0 KM., mostrando un
total desinterés en posibilitar su cumplimiento.
b) Asimismo, y por el principio de abuso del derecho con que comulga dicha empresa,
percibe indebidamente gastos en el rubro “SEGURO DEL BIEN”, la suma mensual de
pesos doscientos cincuenta y nueve con veintiún centavos ($259,21), suma que cobra en
forma mensual la empresa desde el mes de Mayo de 2.008, cuando están debidamente
concientes y anoticiados de que el vehículo originariamente contratado no se encuentra
rodando. Sin perjuicio de ello, en la presente, y en concepto de daño, se prevé dicha
circunstancia como uno de los rubros cuya determinación se efectuará infra, como gastos
pagados indebidamente, en el cual se solicita su reconocimiento e inmediata devolución en
el presente reclamo.
c) Inevitablemente, se ha operado un DAÑO MORAL emergente de la errónea y
cuestionable mecánica de falta de cumplimiento contractual respecto a las distintas
maniobras y frustradas entregas del vehículo contratado, lo que indefectiblemente ocasionó
al Sr. Tesoro, y a todo su entorno familiar, una preocupación constante respecto a la suerte
del cumplimiento del contrato de compra del automotor objeto de la presente.
2) INCUMPLIMIENTOS OPERADOS POR LA EMPRESA “MONTANARI
AUTOMOTORES S. A.”:
De acuerdo a lo relatado en los hechos de la presente demanda, dicha empresa también
resulta responsable respecto a los comportamientos operados, a saber:
a) Subsidiariamente es responsable de la entrega del vehículo VW SAVEIRO 1.6. BASE 0
KM., en caso de haberse operado algún incumplimiento contractual entre las empresas
conforme surgirá de la prueba a producirse.
b) El correspondiente daño moral en virtud del negligente accionar de la firma.

V.- RUBROS RECLAMADOS:


1) A LA EMPRESA “VOLKSWAGEN S. A. DE AHORRO PARA FINES
DETERMINADOS”, se requiere:
a) CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO: Conforme a las especificaciones esgrimidas en la
presente demanda, se solicita por la presente vía judicial el CUMPLIMIENTO QUE
REPRESENTA LA ENTREGA TOTAL Y DEFINITIVA, Y SIN VALOR ADICIONAL,
DE UN VEHICULO SAVEIRO 1.6. BASE 0 KM., PATENTADO A NOMBRE DE MI
MANDANTE.
b) LUCRO CESANTE: Debe tenerse en cuenta primordialmente que el vehículo por el cual
se contrató, del cual todavía no se ha efectuado la entrega, se trata de una camioneta de tipo
pick up, destinada, como ya se ha anticipado ut supra, a la evolución de una pequeña
empresa familiar de reparto de soda y bidones de agua. Es por ello que cada día de retraso
en la entrega de la misma genera una pérdida de ganancias derivadas de la explotación de
dicha actividad.
c) REINTEGRO DE LOS GASTOS: Desde el primitivo incumplimiento operado por la
empresa, mi representado se ha visto obligado a realizar gastos por la carencia del vehículo
del cual resultó adjudicado, debiéndose realizar un cálculo numérico teniendo en cuenta el
trabajo que realiza, lo cual se demostrará oportunamente, lo que le genera diariamente un
costo de pesos veinte ($20), dado el traslado diario que ocasiona el hecho de concurrir al
trabajo que desempeña. Si multiplicamos los meses que se vió privado de dicha unidad
vehicular hasta el momento de su efectiva entrega, lo que aún no ha ocurrido, dicho monto
se encontrará indeterminado hasta el momento de la sentencia que en definitiva se dicte en
autos.
d) DEVOLUCION DE LO PAGADO INDEBIDAMENTE: Como se probará en autos,
dicha empresa se vio favorecida por importes dinerarios representativos del rubro
SEGURO DEL BIEN, desde el mes de Mayo de 2.008 hasta la fecha que efectivamente se
deje de pagar dicho rubro por mi mandante. Asimismo, y en el supuesto de que V. S. lo
considere conveniente, compense si existiese algún saldo impago con las cuotas faltantes
del contrato que actualmente el Sr. Tesoro se encuentra cumpliendo en legal forma; en caso
contrario, se proceda a la devolución de lo abonado indebidamente, determinación
numérica que deberá efectuarse en el acto de la sentencia definitiva, siempre teniendo en
cuenta los intereses que tal enriquecimiento indebido ha generado para la empresa y que
deberá devolver en su hora.
e) DAÑO MORAL: De acuerdo a cómo se sucedieron los hechos, y respecto a las
circunstancias de padecimientos de mi mandante y de su familia, solicito a V. S. establezca
una suma dineraria como compensación del daño moral, que tenga la finalidad
ejemplificadora y reparadora.

2) A LA EMPRESA “MONTANARI AUTOMOTORES S. A.”, se requiere:


a) DAÑO MORAL: La indemnización deberá ser fijada por V. S. teniendo en cuenta la
participación solidaria de la firma demandada respecto a la falta de comunicación de
errores significativos, ocultamiento de información, permeabilidad de la falsificación de
trámites internos, etc., circunstancias que fueron debidamente detalladas en el relato de los
hechos, y que causaron indudablemente un daño espiritual y anímico que corresponde ser
indemnizado, y así lo solicito.
b) ENTREGA DE LA UNIDAD VEHICULAR SAVEIRO 1.6. BASE 0 KM.: Ello en el
supuesto de comprobarse en autos un incumplimiento del contrato y/o de las obligaciones
que como agencia oficial le competen.

VI.- ACUMULACION EN EL PROCESO.- PRINCIPIO DE ECONOMIA:


Existen acreditadas en autos la vinculación negocial y comercial de los sujetos (actor y
demandados). Asimismo resulta innegable la existencia de la vinculación comercial entre
las codemandadas y la vinculación inescindible entre la contratación u operatoria comercial
emergente de la compraventa efectuada por mi conferente de un automóvil 0 Km. a través
de planes de ahorro.
Las características indicadas autorizan a unificar el proceso de daños y perjuicios y
cumplimiento contractual, sin perjuicio de la factible diferenciación que oportunamente, y
que con la prueba a producirse, quedará determinada respecto a los alcances del OBJETO
del reclamo a cada una de las empresas demandadas.
Asimismo, el principio de economía procesal autoriza la unificación del presente reclamo a
ambas empresas, respaldadas por un hecho de vital relevancia, cual es la necesariedad de
determinar los alcances de los incumplimientos contractuales o administrativos ocasionados
en la misma contratación negocial, esto es, en la compraventa de un automotor por un plan
de ahorro suscripto por mi representado.

VII.- PRUEBA:
Se ofrece la siguiente:
1) Documental: Se adjunta la siguiente documentación:
- Copia simple de Poder General para actuar en juicios;
- Original de la solicitud de adhesión N° W00378573;
- Original del recibo otorgado por la firma “Volkswagen S. A. de Ahorro Para Fines
Determinados”, en donde se recibe la suma de pesos seiscientos noventa con sesenta y
cinco centavos ($690,65) en fecha 20/08/07, en razón de la solicitud de adhesión Nº
W00378573;
- Original de los cupones de pago, con sus respectivos comprobantes de pago;
- Original de la solicitud de participación en el acto de adjudicación;
- Original de la nota remitida por “Montanari Automotores S. A.” comunicando la
adjudicación del plan de autoahorro VW;
- Original de recibo nº 0002-00000172, de fecha 23/01/08, donde consta el pedido y la
aceptación de cambio de unidad;
- Original de póliza de seguros de Mercantil Andina, por el automóvil VW Gol 1.6 3 P
Power LN AA DH-G4;
- Original de seis (6) Cartas Documento, con sus correspondientes avisos de recibo;
- Dos (2) folletos en donde se resaltan los beneficios de los planes de autoahorro.

2) Absolución de posiciones: Se cite a los representantes legales de ambas empresas


demandadas a fin de que absuelvan posiciones a la audiencia que V. S. fijará al efecto y
bajo apercibimiento de ley, conforme al pliego que se acompañará oportunamente.

3) Pericial contable: Se nombre perito contador a fin de que revise los libros y
administraciones contables de las empresas demandadas, expidiéndose sobre los siguientes
puntos:
 Se informe la existencia y vigencia del contrato de adhesión N° W00378573, de fecha
20/08/07;
 Si de dicha contratación surge la compraventa de un automóvil 0 Km. GOL Power 3, por
parte del Sr. Fabricio Ezequiel Tesoro;
 Si constan en los registros el pago de las cuotas del plan de ahorro, descripto como el de
grupo 8759, orden N° 123, plan 84, a nombre de Fabricio Ezequiel Tesoro;
 Se informe cuántas cuotas figuran como abonadas por el actor de autos en el mencionado
plan de ahorro;
 Conforme las constancias obrantes en dicha empresa, especifique el perito contador los
valores de todas y cada una de las cuotas abonadas por el actor de autos desde la
celebración del contrato hasta la fecha de la realización de la pericia;
 Se informe si obra en dicha empresa copia del recibo nro. 172 (dcho. De adjudicación),
suscripto en fecha 23/01/08, entre el actor y el representante de la firma en la ciudad de
Junín (B);
 Especifique el perito a partir de qué cuota la empresa demandada cobró en forma mensual
un rubro descripto como “SEGURO DEL BIEN”, por un valor de pesos doscientos
cincuenta y nueve con veintiún centavos ($259,21); y monto total percibido por dicho
concepto,
 Cualquier otro dato de interés para la dilucidación de la presente causa.

4) Informativa:
En el hipotético supuesto de desconocimiento total y/o parcial de las Cartas Documento
acompañadas como prueba documental, dejo desde ya peticionado el libramiento de los
oficios pertinentes dirigidos al Correo Argentino de Junín (B), que certificará la existencia
de las cartas como la autenticidad del contenido.

VIII.- SOLICITA EMBARGO PREVENTIVO:


Por el presente medio, y atento al desarrollo de los hechos, descriptos en la presente
demanda, se encuentran acabadamente demostrados los requisitos exigidos por el art. 195 y
209 ss. del C.P.C.C.
“La verosimilitud del derecho” se encuentra acabadamente demostrada respecto a la
documentación acompañada, las Cartas Documento remitidas a las firmas demandadas
solicitando la entrega y cumplimiento del contrato de compraventa por el plan de ahorro
correspondiente, con la entrega de una camioneta 0 Km. Saveiro 1.6 Base. Asimismo,
también se encuentra demostrado el estricto cumplimiento por parte de mi mandante de la
contratación efectuada respecto a la compraventa del automotor Gol, y luego novado por
cambio de unidad, correspondiente a una Saveiro 1.6 Base 0 Km..

Se ha dicho en dicho sentido que “Las providencias cautelares se bastan con la apariencia
del derecho (CSIsidro, Sala II, c. 25.940). Se adoptan apreciando prima facie los elementos
de juicio allegados hasta ese momento (SCBA, 15/03/77, ac. 22.815)...” (“CODIGO
PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES” -
FENOCHIETTO, BERNAL CASTRO – PIGNI -, pág. 222, Editorial “La Rocca”).

“El peligro en la demora” se encuentra acreditado y justificado a los fines de la petición que
en este supuesto se realiza, dado que en autos se demanda conjuntamente a la empresa
“VOLKSWAGEN S. A. DE AHORRO PARA FINES DETERMINADOS”, y a su Agencia
Oficial en la ciudad de Pergamino (B), esto es la firma “MONTANARI AUTOMOTORES
S. A.”, con domicilio en calle Arturo Illia N° 1868 de Pergamino (B).

Siendo esta última empresa demandada Agencia Oficial Volkswagen, la misma cuenta con
unidades 0 Km. de la empresa “VOLKSWAGEN S. A. DE AHORRO PARA FINES
DETERMINADOS”, y la medida se solicita precisamente para asegurar el cumplimiento de
lo peticionado en el presente reclamo con el embargo preventivo de una (2) unidades 0 Km.
Volkswagen “Saveiro 1.6 Base” o en caso de inexistencia otra de similar valor.

También se ha manifestado jurisprudencialmente, respecto de las medidas de carácter


cautelar, que “Congruentemente, ellas proceden ante un eventual riesgo que modifique la
situación de hecho que pueda influir en el pronunciamiento a dictar, lo conviertan en
inocuo o de cumplimiento imposible” (CSIsidro Sala I, c.28.409, 13/03/80).

Por las razones expuestas, se solicita se decrete el embargo preventivo de dos unidades
perteneciente a la empresa “VOLKSWAGEN S. A. DE AHORRO PARA FINES
DETERMINADOS” y/o de propiedad a la firma “MONTANARI AUTOMOTORES S.
A.”, designando como depositario a la empresa “MONTANARI AUTOMOTORES S. A.”,
asegurándose con dicha medida el cumplimiento del reclamo de autos, sus costos y costas.

IX.- DERECHO:
Fundo el derecho que me asiste en los artículos 1071; 1223 y ss., y artículos 1408; 1409;
1412; 1415; 1420 y cc. del Código Civil, y artículos 195; 209 y ss. del C.P.C.C., Ley
24.240, Dec. 1798/94, Ley 13.133 de la Provincia de Bs. As., Res. 8/82 de la IGJ en virtud
de la cual la responsabilidad de la administradora se extiende a todos los actos realizados
por sus concesionarios oficiales y demás colocadores de planes, doctrina y jurisprudencia
aplicable al caso.-

X.- RESERVA CASO FEDERAL:


Para el supuesto caso de que V.S. arribe a un fallo que disienta con lo peticionado en el
libelo inicial, hago expresa reserva del caso federal previsto por el art. 14 de la Ley 48 por
encontrar conculcados los siguientes derechos amparados constitucionalmente: derecho de
propiedad, derecho a peticionar a las autoridades, derecho al debido proceso legal, defensa
en juicio, igualdad ante la ley, o cualquier otro derecho o garantía de raigambre
constitucional que pudiera verse afectado.

XI.- AUTORIZACIONES:
Se autorice al Dr. Juan Gregorio Lemos y/o a la Dra. Agustina Ricasoli a examinar la
presente causa, solicitar en préstamo el expediente, extraer fotocopias del mismo, efectuar
desgloses, diligenciar cédulas, testimonios, mandamientos, oficios, exhortos, etc. y/o
realizar todo otro trámite tendiente a la compulsa y a la normal tramitación de estos
actuados.

XII.- PETITORIO:
Por todo lo expuesto, a V.S. solicito.:
1) Se me tenga por presentado, por parte, y por constituido el domicilio legal;
2) Se tenga por promovida la presente demanda por incumplimiento de Contrato y Daños y
Perjuicios, contra las empresas “VOLKSWAGEN S. A. DE AHORRO PARA FINES
DETERMINADOS” y “MONTANARI AUTOMOTORES S. A.”;
3) Se provea favorablemente el pedido de EMBARGO PREVENTIVO, peticionado en el
Punto VIII de la presente demanda;
4) Se tenga por ofrecida la prueba documental y se provea y produzca la restante;
5) Se tengan presentes las reservas efectuadas,
6) Oportunamente, se condene a las firmas demandadas al cumplimiento del contrato, con
más la devolución de lo abonado injustamente y/o los gastos ocasionados por el actor, con
más la indemnización correspondiente a los rubros reclamados, a cuantificarse por V. S.
conforme las probanzas de autos.-

Provea V. S. de conformidad, que


SERÁ JUSTICIA