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Informe Especial

VIII

 

C o n t e n i d o

informe especial

El Contrato de Franquicia

Viii-1

preguntas y respuestas

Viii-2

 

El Contrato de Franquicia

 
“El contrato de franquicia es aquel por el cual una empresa denominada franquiciante concede a

“El contrato de franquicia es aquel por el cual una empresa denominada franquiciante concede a otra, llamada franquiciado, una licencia que le permite realizar la explotación de un negocio en un determinado territorio, tal como lo haría el propio franquiciante, dotándolo para tal efecto de los conocimientos, bienes y derechos necesarios para poner el negocio en marcha, a cambio del pago de una regalía que suele estar fijada como un porcentaje sobre las ventas.”

 
 

1.

Introducción

como un mecanismo de distribución para

Se trata pues de una figura muy compleja, que encierra en un solo gran contrato dis- tintas prestaciones que constituyen el objeto

El crecimiento de un negocio está di- rectamente vinculado con la capacidad

la

colocación de productos en distintos

estados.

A

pesar de su antigüedad y su gran

de dicho negocio para abarcar nuevos mercados en los cuales pueda colocar sus productos o servicios.

En un mundo globalizado como el nues- tro, los mercados son cada vez más am- plios y las empresas no pueden limitarse únicamente a la localidad geográfica en la que tienen su sede, sino que deben proyectarse a mercados internacionales.

Para lograr esta ampliación de mercados,

difusión, sigue siendo difícil establecer una definición unívoca del contrato de franquicia, al punto que muchos autores

sostienen opiniones distintas sobre los rasgos característicos de esta operación.

Consideramos que el contrato de fran- quicia es aquel por el cual una empresa denominada franquiciante, concede a otra, llamada franquiciado, una licencia

que le permite realizar la explotación de

de otros contratos más simples, como la concesión comercial, la licencia de marca, suministro, distribución, entre otros.

4. Caracteres jurídicos

El contrato de franquicia se caracteriza por una serie de factores jurídicos, los cuales detallamos a continuación:

• Es un contrato complejo, pues, como ya hemos señalado, se trata de una operación en la que se ven involucra- das varias relaciones o prestaciones, tales como las licencias de signos distin- tivos, el know-how, suministros, etc.

• Es un contrato atípico. Tal como hemos manifestado, el contrato de franquicia no tiene una regulación propia en la legislación peruana.

existen diversas figuras comerciales que permiten a una empresa colocar sus productos o servicios en otros territorios, tales como el contrato de distribución o el contrato de concesión comercial.

En el presente informe trataremos el tema del contrato de franquicia, una de las formas más utilizadas por las empresas

un

negocio en un determinado territorio,

tal

como lo haría el propio franquiciante,

dotándolo para tal efecto de los conoci- mientos, bienes y derechos necesarios para poner el negocio en marcha, a cambio del pago de una regalía que

suele estar fijada como un porcentaje sobre las ventas.

para ampliar la cobertura de sus negocios

que cada vez más se viene aplicando en nuestro país.

y

Resulta claro, entonces, que el contrato

franquicia constituye un esquema de

comercialización sumamente beneficioso para el franquiciante y para el franqui- ciado, según lo veremos más adelante cuando analicemos las ventajas para cada uno de ellos.

Pero, además, el contrato de franquicia ofrece ventajas también para los consu- midores, pues esta nueva figura contrac- tual representa un medio por el que los productos o servicios del franquiciante pueden llegar a consumidores de otros territorios distintos al de su origen, a precios menores que los que tendría que aplicar si tuviera que implementar toda la unidad de negocio por él mismo.

de

• Es un contrato principal. Se le con- sidera principal en la medida que no es una operación que dependa de otras. En realidad, pueden existir operaciones que dependan de la franquicia, como garantías u otros contratos accesorios.

• Es de prestaciones recíprocas. Se trata de un contrato en el que existen pres- taciones a cargo de ambas partes.

• Es oneroso. Se le considera oneroso porque cada una de las partes debe ejecutar una prestación a cambio de la cual recibirán otra prestación.

2.

Marco legal

El contrato de franquicia es un contrato atípico, es decir, no cuenta con una regu- lación propia en la legislación peruana. Sin embargo, le son de aplicación las dispo- siciones generales previstas en el Código Civil para cualquier contrato en materia de acto jurídico, obligaciones y contratos.

3. Definición

El

contrato de franquicia tuvo su origen

• Es de duración y ejecución conti- nuada. Como muchas relaciones comerciales, el contrato de franquicia

en los Estados Unidos, a partir de 1850,

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en los Estados Unidos, a partir de 1850, N . ° 1 5 7 Segunda Quincena

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Actualidad Empresarial

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está considerado como una figura de duración prolongada, pues los niveles de inversión en los que incu- rren ambas partes ameritan que el contrato deba permanecer vigente un largo tiempo. Aunque como veremos después, existe un inconveniente en la aplicación de las normas sobre contratos del Código Civil.

• Es consensual. Al ser un contrato atípico, el contrato de franquicia no está sujeto a una formalidad para su celebración, pudiendo realizarse de manera verbal inclu- sive. Aunque por su complejidad, definitivamente se recomienda que exista al menos un sustento escrito.

5. Derechos y obligaciones

El doctor Mas Arias Schreiber 1 ha iden- tificado los siguientes derechos y obli- gaciones de las partes del contrato de franquicia:

5.1 Derechos del franquiciante

• Exigir el pago del derecho de entrada y de la regalía periódica pactada.

• Controlar el manejo de las marcas y otros signos distintivos.

• Exigir al franquiciado el cumplimiento de las instrucciones para la operación del negocio.

• Acceso a la documentación del fran- quiciado para tener un control sobre las ventas y stock, de tal manera que pueda corroborar el adecuado cum- plimiento en el pago de las regalías.

5.2 Obligaciones del franquiciante

• Proporcionar el know-how, marcas, patentes y demás elementos nece- sarios para la puesta en marcha del negocio.

“Contratos Modernos”. Max Arias-Schreiber Pezet. Gaceta Jurídica.

Lima-999.

• No intervenir en la administración de

la empresa del franquiciado.

• Respetar la política de precios pactada.

• Suministrar los productos o insumos a tiempo, de tal manera que el franqui- ciado mantenga un stock adecuado.

• Respetar el derecho de exclusividad.

• Invertir en el mantenimiento de la tec- nología necesaria para el negocio.

5.3 Derechos del franquiciado

• Recibir del franquiciante los pro- ductos o insumos necesarios para el adecuado funcionamiento de la unidad de negocio.

• Exigir la preparación y capacitación técnica requerida para el negocio.

• Derecho de exclusividad, de acuerdo

a lo pactado.

5.4 Obligaciones del franquiciado

• Efectuar el pago del derecho de en- trada y las cuotas periódicas.

• No hacer uso indebido de los dere- chos de propiedad industrial licencia- dos.

• Coordinación estrecha con el franqui- ciante.

• Brindar las facilidades para que el franquiciante fiscalice el negocio.

• Respetar las políticas de calidad, precio, atención al cliente y demás establecidas por el franquiciante.

6. Extinción del contrato

El contrato de franquicia se da por terminado por todas las causales regu- ladas por ley, ya sea el vencimiento del plazo, mutuo disenso, resolución, etc. Pero existe un punto en particular sobre el que consideramos necesario poner atención.

El contrato de franquicia, como ya se ha dicho, es un contrato atípico, pues

no posee una regulación específica en

la legislación peruana. Sin embargo, le son de aplicación las disposiciones del Código Civil en materia de contratos, que son comunes a todos los contratos que se celebran bajo el ordenamiento jurídico peruano.

Así, se le aplicaría también la disposición contenida en el artículo 1365 del Código Civil, referido a la terminación de los con- tratos con plazo indefinido. Según este artículo, cuando el contrato se celebra a plazo indefinido cualquiera de las par- tes le puede poner fin unilateralmente, bastando que remita una comunicación a la otra parte con una anticipación no menor de treinta días.

Podría ocurrir, entonces, que un franqui- ciante dé por terminado el contrato de

franquicia con uno de sus franquiciados, dándole únicamente un preaviso de treinta días, aun cuando el franquiciado pueda haber realizado una inversión considerable para poner en marcha la unidad de negocio.

Se trata, pues, de una situación muy perjudicial y que no resulta coherente con una figura contractual que, por naturale- za, es de duración prolongada.

Hasta que una disposición como la del artículo 1365 no sea modificada, es reco- mendable que todo contrato de franqui- cia sea celebrado a plazo determinado, para evitar situaciones perjudiciales para cualquiera de las partes.

Ficha Técnica Autor : Cristhian Northcote Sandoval Título : El Contrato de Franquicia Fuente :
Ficha Técnica
Autor
: Cristhian Northcote Sandoval
Título
: El Contrato de Franquicia
Fuente
: Actualidad Empresarial, N.º 157 - Segunda Quincena
de Abril 2008
Preguntas y Respuestas Área Derecho Comercial Respuesta a las preguntas planteadas en la primera quincena
Preguntas y Respuestas
Área Derecho Comercial
Respuesta a las preguntas planteadas en la primera quincena de abril de 2008

1. ¿Está prohibido el envío de correo SPAM?

La Ley N° 28493 - Ley que regula el uso del correo electrónico comercial no solicitado (SPAM), dispone que el envío de correo comercial o SPAM no está prohibido, pero

sí establece el derecho de los consumidores

a manifestar su rechazo a la empresa que

hubiera remitido el correo. De tal manera que, desde el momento en que se hubiera

comunicado el rechazo, dicha empresa queda impedida de seguir remitiendo información comercial por correo electrónico sin que el consumidor lo haya solicitado.

2. ¿Es obligatorio inscribir el contrato de compraventa sobre un inmueble ante los Registros Públicos?

La transferencia de propiedad que se deriva de un contrato de compraventa no requiere

de ninguna formalidad, siendo válido y eficaz el contrato, aun si se hubiera celebrado en forma verbal. La inscripción en los Registros Públicos solo le otorga un carácter oponible al contrato, es decir, que permite acreditar frente a cualquier tercero el derecho de propiedad de quien figura inscrito como propietario del bien, pero la inscripción no otorga el derecho de propiedad.

Las preguntas planteadas a continuación serán absueltas en la primera quincena de mayo de 2008
Las preguntas planteadas a continuación serán absueltas en la primera quincena de mayo de 2008

1. ¿Cuál es la diferencia entre el interés moratorio y el compensatorio?

2. ¿En qué consiste el contrato de suministro?

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Instituto Pacífico

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qué consiste el contrato de suministro? VIII-2 Instituto Pacífico N . ° 1 5 7 Segunda

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