@ GOBIERNO DE COLOMBIA
‘SUPERINTENDENCIA DE INDUSTRIA Y COMERCIO
Bogota D.C. AD: 18.128057--1.0 FECHA: 2018.05.10 121791
41000 de ago" gesprcno DEL EVE! SINEVENTO
Doctor ‘SUPERINTENDENTE DELEGAD
GERMAN DARIO ARIAS PIMIENTA an eee Pe
DIRECTOR EJECUTIVO Ee aeeererae
COMISION DE REGULACION DE COMUNICACIONES-CRC
Calle 59 A bis No. 5-53, Edificio Link Siete Sesenta, Piso 9
BOGOTAD.C. COLOMBIA
Asunto: Radicacién’ 18-128057--1-0
Tramite: 396
Evento:
Actuacién: 440
Folios: 18
Referencia: Solicitud de concepto de abogacia de la competencia (articulo 7 de la Ley
1340 de 2009)
Proyecto de Resolucién: “Por fa cual se modifica ol articulo 2.1.9.4 del
Capitulo 1 del Titulo II de la Resolucion CRC 5050 de 2016" &
Respetado Doctor Arias: 1
En relacion con la comunicacién indicada en la referencia, radicada con el nimero 18-128057
del 25 de abril de 2018, esta Superintendencia rinde concepto sobre el proyecto de resolucion
“Por la cual se modifica ef articulo 2.1.9.4 del Capitulo 1 del Titulo 1 de la Resolucion CRC
5050 de 2016” (en adelante el *Proyecto"), para lo cual se describira el fundamento legal de la
abogacia de la competencia y, posteriormente, se expondran los aspectos relativos al Proyecto,
se presentard el andlisis del mismo desde la perspectiva de la libre competencia econdmica, y
se finalizard con unas recomendaciones.
4. Fundamento legal
De acuerdo con el articulo 7 de la Ley 1340 de 2009, reglamentado por el Capitulo 30 del Titule
2 de la Parte 2 del Libro 2 del Decreto Unico Reglamentario del Sector Comercio, Industria y
Turismo, Decreto 1074 de 2016, *...la Superintendencia de Industria. y Comercio podré rendir
concepto previo sobre los proyectos de regulacién estatal que puedan tener incidencia sobre la
libre competencia en los mercados. Para estos efectos las autoridades de regulacién
informarén a la Superintendencia de Industria y Comercio de los actos administrativos que se
pretendan expedir (...”.
La Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado se pronuncié sobre el efecto juridico
que podria derivarse del incumplimiento de una autoridad de regulacién de las obligaciones
derivadas del articulo 7 de la Ley 1340 de 2009 en los siguientes términos:
werisegouao ~Telfone en Bogen 5220100 ~ Une gett ar! patna OCOSTNES cro sponses tincomens
ry ogo
‘Snelmase mbar
‘Seforcucadana para hace Segumieno 25 solid I entidd e feces silts anaes: |
Dracitn Gn 15 427-00 post 548 6.710 Boge C-Calmbls- Tesora 575570000 - el canacinssasiconce @ GOBIERNO DE COLOMBIA -
“EI efecto juridico que podria traer para la autoridad de reguiacién el no remitir un
proyecto requiatorio a ia Superintondencia de Industria y Comercio para su
‘evaluacion dentro de la funcién de abogacia de la competencia, 0 el de apartarse del
concey vio expedido intendencia de Industria y Comercio sin
‘manifestar de manera expresa los motivos por los cuales se aparta, en principio,
seria Ja nulidad del acto administrativo de regulacion por expedicién irregular del acto
‘administrativo y violacion de las normas en que debe fundarse, causales que deberén
ser estudiadas, y deciaradas, en todo caso, por la Jurisdiacion de lo Contencioso
‘Administrativo™'* (Subraya y destacado fuera de texto).
4. Regulacién propuesta
44. Antecedentes
La Comisién de Regulacién de Comunicaciones (CRC) expidié la Resolucién CRC 2355 del 29
de enero de 2010°, en la que establecié las condiciones en las cuales se debia dar la
implementacién de fa portabilidad numérica en la telefonia movil en Colombia. A su vez, la
Resolucién CRC 2566 del 25 de junio de 2010 preciso medidas adicionales para garantizar la
continuidad de la portabilidad numérica en telefonia movil,
Posteriormente, la Resolucién CRC 3066 del 18 de mayo de 2011 establecié el Régimen
Integral de Proteccién de los Derechos de los Usuarios de los Servicios de Comunicaciones y,
en su articulo 17 determiné que, tanto en la oferta como en el contrato, el operador debe indicar
de forma separada el valor del servicio y el valor de! Equipo Terminal Movil (ETM")-
Por su parte, la Resolucién CRC 4444 del 25 de marzo de 2014 prohibié el establecimiento de
clausulas de permanencia minima en servicios méviles a partir del 1 de julio de 2014 y
determind que los operadores no podfan condicionar la celebracién del contrato de prestacion
de servicios a la venta de un ETM, ni viceversa. El articulo 7 de ia norma preciso ademas que
la CRC llevaria a cabo permanente vigilancia de las condiciones de venta y distribucion de ETM
con la intencién de medir el impacto de la medida en los precios de los servicios y de los ETM,
para de esta forma poder adoptar las medidas necesarias, de ser el caso.
En atencién de la disposicién mencionada, la CRC ha realizado varios informes de evaluacion
del impacto de la Resolucién CRC 4444 de 2014. El tercero de ellos, publicado en diciembre de
2016, analiza la cantidad de usuarios que hicieron uso del derecho a la portabilidad y el
* Consep ge Esato Sala de Corea y Service Cl. Conceal 4 60 82015,
* cave descr queen el atu 7 dela Ley 130 de 2009 se inca que el reauador debe expr en la parle consicraiva de a cecil. as
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149.2015, ue as razeres para apartare dl coneple do abogaia doosn incurs en pave conaerava del ato adnate coresporete
* La Resoucin CRG 2955 dl 29 de are de 2010 su el tate do abogacia doa competercia, ol cul cuminé con comuricain 06-188279-4
(215 de ere Ge 2010. Ey deta comunicacon, ls Suprondenca de Indus Y Gare conser que a Vosa Bopuest No genera
‘reocupaciones en react con Tare competanc.
“ Reeoluén CRC 5080 de 2016, Thu i, Datnones:
“EQUIPO TERMINAL HOVIL (ETI: OScosto que passa Un IME! (ntcador mlemacioal Se Eauipe MA, or sus sles én
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teuesce sponses fundamental
Shame oo @ GOBIERNO DE COLOMBIA
ustria y Comerelo
ERINTENOENCTA
comportamiento del “churn” o tasa de desafiliacién, entre el tercer trimestre de 2013 y el
segundo trimestre de 2016, tras lo cual indica que "es posible inferir que las medidas
rogulatorias implementadas por la CRC, tales como la portabilidad numérica y la ellminacién
de cléusulas de permanencia minima, han reducido los costos de cambio, permitiendo
que los usuarios escojan el operador que més les convenga™(Destacado fuera de texto).
EI mencionado informe de impacto de la Resolucién CRC 4444 de 2014, muestra un notable
cambio en las participaciones de las ventas de ETM. En efecto, en el primer trimestre de 2014
‘otros comercializadores (distintos de los operadores CLARO, MOVISTAR Y TIGO) vendieron el
2,82% de los ETM que se adquirieron en Colombia. Para el primer trimestre de 2016, esa
Patticipacién habia subido hasta el 31,8%. El crecimiento es atin mas notorio en términos de
valor, ya que las ventas de los comercializadores, distintos a los incumbentes sefialados,
pasaron del 2,3% al 43,6% entre el primer trimestre de 2014 y primer trimestre de 2016":
“la eliminacién de las cléusulas de permanencia redujo costos de cambio,
beneficiando a los usuarios, promoviendo la competencia y la calidad del servicio,
Esto se evidencia en el comportamiento creciente de la cantidad de usuarios que
hicieron uso de fa portacién mévil mostrando un incremento del 132,9% entre ef
segundo trimestre del 2014 y el segundo trimesire de! 2016 y una tasa de
desafiiacion ascendents, pasando del 4,25% en el segundo trimestre de 2014 af
5,36% en el segundo trimestre de 2016"(Subraya y destacado fuera de texto).
Debido a que con posterioridad a la expedicién de la Resolucién CRC 3066 de 2011 fueron
emitidas diversas normas con incidencia en los derechos de jos usuarios de comunicaciones*,
las cuales se encontraban dispersas en varias regulaciones, la CRC, a través de la Resolucion 3
CRC 5111 del 24 de febrero de 2017°, actualizd el mencionado régimen, que denomind
“Régimen Integral de Proteccién de los Derechos de los Usuarios de los Servicios de
Comunicaciones”®.
La prohibici6n de pactar cléusulas de permanencia minima esté vigente conforme con el
numeral 8 del articulo 2.1.3.1 de la Resolucién CRC 5050 de 2016:
® Gomsién de Reausien do Comunicaciones, infome de Morioree Resolucn 4444 de 2014. Dckamixe 2018. Nimo 2, Pg. 1, fen nea)
[Ceneuado 2 may, 201 Disponible en segs nmwm cam go coe, osnr20Ielafomesicausula/161212 ieMontoea Res #448 pdm
* comilon de Regulacin de Comunesconek:Ifome de Monitor Resokasin 4444 oe 2014 icembre 2016. Nimaro 2. Pg 16-18 fn nel
[Coneutaco 2 may, 2016] Disponble en -hps: nw cteomgov conecuros_userz0ehnfomescouslas 161212 InNontoreo Res 44a pd
» Comision se Reguscén do Comunicacones.nfme de Monireo Resoluctn 4444 de 2014. Dioambre 2018, Nimere 8. Pg, 2, [en Ines
orcutado 2 may, 2018; Disponol en cron crc go. caecursos_ Us 20Ie/nfomencavslas/161212 InMontoree Ret s4Asipo>
* Ley 1400 de 2011 Por madi ee cust se oxpteo stato de! Consumitory se dian tas cspesconee” Deceto Ley 019 de 2012 Portus!
‘seta noma par ears roormayregulccnes,procndmiotosyramfise ncecaros estes en Acmtranen Puta Ley 1637 de
2011. Coaig de Proceamients Ramsay deve Contencceo Admnsrave: ey 151882013.
" La Resokcion CRC 5111 dal 24 de ftom do 2017 sat ovate do abogacta de competence cul culnind con comamniacn 16-228732-1
012% 60 sgtombie ce 2016. En seha comanleactn ia Syprmendendia Se Invatia y Comarca censders que noma propuests No geneaba
‘reocupsciones en reacencon\a ibe sompetercs,
Toda la nomativdad menciona en ests sascn se encuentra acualmets comptads ena Resalusn CRC 5050 dl 10 de novembre ce 2016
‘spectcamente ene To I Medias pare fa protect de os usuarios Jo servos de lecamunecones”
Soe chadane, pore hacer sequimionlos su stud Ia ended le face los sigloreat canals,
swale gauss ~ Talore on Bogen 5520400 ~ Lunes gett inl necioel ChNOOOSIONE =e.
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Industria y Comercio :
SUPERINTEWDEWCIA
“ARTICULO 2.1.3.1. CONTENIDO PROHIBIDO. En los contratos de prestacion de
servicios de comunicaciones que los usuarios celebren con los operadores, no
pueden incluirse disposiciones que establezcan limite elguno de los derechos 0
generen obligaciones adicionales a las descritas en el presente Regimen. De manera
articular, no se podrén incluir disposiciones que.
()
2.1.3.1.8, En los contratos de prestacién de servicios moviles no se pueden pactar
cléusulas de permanencia minima.
Ct.
Por su parte, la obligacién de separar el contrato de prestacién de servicios méviles del
contrato de adquisicién de ETM, asi como la prohibicién de condicionar uno con el atro, se
encuentra en el articulo 2.1.9.4 de la Resolucién CRC 5050 de 2016:
“ARTICULO 2.1.9.4. VENTA A CUOTAS DE EQUIPOS TERMINALES MOVILES. En
caso de que el usuario decida adquirir su equipa con el operador, esle podré financiar
diferir su pago, para lo cual celebraré un contrato independiente al de prestacién de!
servicio,
En ningan caso el operador puede condicionar fa celebracién del contrato de
prestacion de servicios a la venta de equipos terminaies méviles”,
41.1. El Proyecto y su justificacion
EI Proyecto busca modificar el articulo 2.1.9.4 de la Resolucién CRC 5050 de 2016, el cual
quedaria de la siguiente forma (se adiciona la parte resaltada):
“VENTA DE EQUIPOS TERMINALES MOVILES. En caso que ef usuario decide
adguirir su equipo con el operador, este podré financiar a diferir su pago, para lo cual
celebraré un contrato independiente al de prestacion del servicio.
En ningan caso ef operador puede condicionar ia celebracién del contrato de
prostacion de servicios a la venta de equipos terminales méviles, salvo que se trate
de equipos que cuenten con tecnologia 4G o alguna superior; sin embargo,
estos condicionamientos no pueden de ninguna manera limitar la libre eleccion
del usuario’. (Resaltado fuera de texto),
EI Proyecto surge, seguin lo sefiala la CRC, de la “identificacion de! problema*"' consistente en
la “baja penetracién del servicio de internet mévil en Colombia’”*. El regulador advierte sobre
dicho problema al analizar cifras del mercado colombiano. Por ejemplo, la relacion de usuarios
de internet movil como proporcién del total de lineas méviles pasé de 40,5% en septiembre de
2016 a 30,6% en septiembre de 2017, lo que implica, segin el Documento Soporte, que se
increment6 la brecha entre usuarios de internet mévil y lineas méviles. Ademds, la CRC
* Comisisn de Regulcin de Coruntcacones, Condiconamenos de envada para la cometcialzastn de equlpoe teminsts mévies, Documenta
‘Amari aro de 2018. Pag 6 Apoado on GD on siote 2 den Carpera Paton No, # Gel Expedents 8-187,
‘5 Comision de Reguacion de Corunicacones, Condscnamenos deena par a comatiaizaccn de equlpoe laminae mévies, Docimenta
‘Amati. Maro de 2078 Pg 16 Aporado on CD en eiote 2 do a Carela Posies Not Gel Expadents #8 1687,
‘Str cladadana para hacer saguiianto sso In entidad lachoco los dguerta carlos
urmvstegoice ~ Telfenaen Boneh 820100 - linen ratte eel nacorat OBCOOSS Meum pana indaracnal
‘eect Gn 18 #27 -00 SOs 45.6710, Bopeet DC- calor - Talon 7) EI700GD - emalkconactenacOegeneo poe eee @ GOBIERNO DE COLOMBIA
‘observ6 que la penetracién del internet movil en Colombia se desaceleré en los ultimos afios en
tanto que se encontraba en 48,7% con corte al tercer trimestre de 2017"°.
La CRC menciona varias causas posibles del problema”:
1) Baja cobertura de internet mévil
2) Baja penetracion de teléfonos inteligentes
a) Probleméttca en la venta de ETM
i) Incremento en los precios de los ETM
ii) Restricciones en la venta de ETM aplicables a los operadores
b) Entomo macroeconémico
3) Limitada asequibilidad del servicio: y
4) Preferencias de los usuarios.
De acuerdo con el Documento Soporte, el objetivo general de la propuesta regulatoria es “la
identificacién @ implementacion de alternativas respecto de las condiciones regulatorias de
comercializacién de equipos terminales méviles, para promover la masificacion del acceso a
internet mévil de banda ancha’"*. Por su parte, los objetivos especificos son los siguientes: a) 5
promover la generacién de ofertas comerciales enfocadas en la venta de ETM que permitan
acceso a nuevas tecnologias de internet mévil; b) promover condiciones competitivas en la
comercializacién de ETM; c) favorecer la apropiacién y el acceso a nuevas tecnologias; y d)
promover la masificacién de nuevas tecnologias y generar incentivos para el despliegue de
infraestructura por parte de los operadores®.
La CRC realizé un Anilisis de Impacto Normativo (AIN) para el Proyecto en el cual identifice y
evalué tres (3) alternativas:
i) Mantener la prohibicién de condicionamientos de entrada;
ii) Permitir condicionamientos de entrada; y
iil) Permitit condicionamientos de entrada Unicamente para la comercializacién de ETM
46.
* Comision de Regula de Comunicaciones. Condkionanienios de airada goa la comercalzzcon de equposteminales méves. ocumeato
‘rerio Maro do 2018, Pg. 10-71, Apo on CO en ol fob 2 dla Carpet Pushes No 1 dl Espace 18120057
‘Comisén de Regulacn de Comunicaciones. Condelonamietes de snr pare In comersslzacin de exuscs temiales mévies. Documenta
Amoi, Marzo de 2010 Pap, 14 Apora on CD sn ell0 2 dee Capa Puce No. ? oa Expeciene 1810057
Comisen ce Regulctn de Comuneacense.Cendionamiants do enteds para comerckzacin de equips taninales mules. Documenta
‘Amari Marzo 3 2018. Pag 40. Agata on CD onal 02 de 6 Coca Pubes No.1 3s Expedite 10.129087,
* Comisisn de Regudactin de Coruniadones. Condionamsentos do enteda pra la comersalzcion de equips temaales miules Documnto
‘soar. Mare Se 2088 Pag, 42, Aporago en CD wel ein? Se Capra Publica No. Se Exper 12128087
eter clidedane para hater sagumlertm su solid needed loca los sgulnea canals
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Disc C15 427-00 peor. 4.4'5.6.7 790 B2g0H4OC-Calmbla-Telona 5715370009 - exvalicontcineeBscace ios © GOBIERNO DE COLOMBIA
Industria y Comercio
ADEWCIA
Estas altermativas se evaluaron frente a tres (3) criterios, cada uno de los cuales se ponderé
‘con un porcentaje de calificacién: a) libre eleccién del usuario, 40%; b) promocién de
condiciones competitivas en la comercializacion de ETM, 20%: y c) adopcién y acceso a
nuevas tecnologias, 40%, El resultado de! AIN arrojé que la altemativa ii) fue la que mas
beneficios generaba, y por lo tanto fue la elegida para estructurar el Proyecto”
Es importante resaltar que la CRC fue enfética en precisar que las altemativas analizadas
Unicamente permitian la posibilidad de modular los condicionamientos de entrada y, por ningun
motivo, buscaban permitir condicionamientos de salida asociados con un tiempo minimo de
Permanencia ni condicionar la adquisicién de ETM o el otorgamiento de promociones u ofertas
para adquirirlos a la celebracién de contratos de prestacién de servicios méviles*.
3. Analisis del Proyecto desde la perspectiva de la libre competencia econémica
La Superintendencia de Industria y Comercio analiz6 el Proyecto y los documentos anexos
remitidos por la CRC. En primer lugar, esta Superintendencia considera que el regulador
Persigue un objetivo loable, consistente en profundizar el acceso de la poblacién al intemet
mévil, todo ello con fundamento en la correlacién, reconocida intemacionalmente, entre el uso
de las Tecnologias de la Informacién y las Comunicaciones-TIC y el desarrollo econémico”®.
Con todo, esta Superintendencia encuentra graves falencias en el Proyecto que tienen v
significativos efectos sobre la libre competencia econémica; los cuales pasa a explicar.
3.1. La CRC no justifica la necesidad de incorporar excepciones a la restriccidn existente
en materia de comercializacion de ETM por parte de los prestadores de servicios méviles
3.1.1. La CRC no demuestra la existencia del problema de “baja penetracién del servicio
de internet mévil en Colombia”
Si bien la CRC alegé la existencia de una baja penetracién del servicio de internet mévil en
Colombia, generada en parte por una desaceleracion en la penetracién de internet mévil en los
times afios y un incremento en la brecha de usuarios de internet mévil con respecto al total de
lineas méviles, la Superintendencia de Industria y Comercio analizé diversas fuentes de
informacion para comprender la evolucién del internet mévil en Colombia que sugieren
conclusiones distintas.
Como se dijo en el numeral 2 de este documento, el Proyecto surge, seguin lo sefiala la CRC,
de la “identificacion del problema”? consistente en la “baja penetracin del servicio de internet
* Comisién de Regula de Coruiressones:Condtionarientos de enrada pars la comerislaacin de eis teninales movies. Ocarenio
‘Avo, Marzo de 2018 Pgs. 60-0. Apertado en CD en foto 2 da Capea Punic No 1 del Expats 16120057.
" Comision de Regula G6 Coruniacongs, Condionamientos de entrada para a eometlzacén de eauposterinaee méviee. ocarenta
‘arate Narzo de 2018 Pg, 61. Azorado en CD on elolo 2 de ln Carpela Pies No, 1 dol Excite 12-120097,
* organist or Econom Co-opwration and Development OECD Olga! Ecananyy Quek 2015, 160-169, fn fos}. (Conauado 2 may, 2018)
Disponible an “ape europa euros Socumens 67 /82z2224agtaveconamyrouooke201SsedeCch ca £929 oP es eaeNSoe
® comisén de Regus de Comunicaciones. Condklonanianios de enrada para la comercszaciin de equips terminals movies. Daciano
‘Aart Marzo de 2018 Pg, 14 Aporiado CD ene fo 2 aes Careia Pues NO, * de Expecenta 18128087,
‘Seto cadedana pare hacer seguimiorto ssn nana ooo low wert canals
| waretegovco = Telélone en Bogen S520400 ~LUneagnaat nel ronal wooCarN tues apne andarene.
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sUpeRinvevOENCTA
is @ GOBIERNO DE COLOMBIA
mévil en Colombia. €1 regutador advierte sobre dicho problema al analizar cifras del mercado
colombiano. Por ejemplo, la relacién de usuarios de internet mévil como proporcién del total de
Jineas méviles pas6 de 40,5% en septiembre de 2016 a 39,6% en septiembre de 2017, lo que
implica, segun el Documento Soporte, que se incrementé la brecha entre usuarios de intemet
movil y lineas méviles. Ademas, la CRC observé que la penetracién del internet mévil en
Colombia se desaceleré en los tiltimos afios en tanto que se encontraba en 48,7% con corte al
tercer trimestre de 2017”
El primero de los indicadores mencionados (usuarios internet mévil/ ineas méviles) que utiliza
la CRC para hacer el diagnéstico del supuesto problema detectado presenta, por lo menos, dos
(2) deficiencias:
a) No revela un cambio significativo 0 trascendente de la estructura del mercado ni del
comportamiento de la penetracion de internet mévil. Se trata de un indicador que se expresa en
términos relativos — proporcién de usuarios de intemet movil frente a lineas méviles-, cuya
diferencia entre los dos periodos analizados no excede un punto porcentual, lo cual llama la
atencién de la Autoridad de Competencia, en la medida en que con fundamento en una cifra
tan precaria se adopte la decisin de modificar estructuralmente la regulacién existente que la
propia CRC ha juzgado beneficiosa para la libre competencia econémica
b) Por otro lado, llama la atencién de la Autoridad de Competencia que se elija como insumo
para la construccién del indicador que se comenta una variable sujeta a permanente
depuracién, como lo es el niimero de lineas méviles existentes en Colombia, que el reguiador
sabe que no es el dato mas confiable para hacer este tipo de andlisis, como quiera que es 7
susceptible de ajustes frecuentes por razon de la identificacion de lineas inactivas, entre otras, =» ———
La CRC afiade que la desaceleracién o la evidencia de la baja penetracién de intemet mévil en
Colombia se acredita por cuenta de una cifta expresada en términos porcentuales, ¢ ilustra la
evolucién de la misma en el tiempo desde el afio 2012, para luego hacer énfasis en que, entre
el consolidado del afio 2016 y Io corrido hasta el tercer trimestre de 2017 dicha cifra no
experimenté cambios, tal como lo indica la Grafica § del Documento Soporte. Sobre et
particular, llama la atencién de esta Autoridad que, para justificar el supuesto estancamiento de
las cifras y estando al tanto el regulador sobre el hecho de que la cifra del afio 2017 no inciuye
el tiltimo trimestre, insista en compararla con la del afio 2016 (que si incluye todo el afio). Esto
llama adn mas la atencién si se tiene en cuenta que nos encontramos en un mercado
estacional, en donde el ultimo trimestre del afio es aquel que genera mayores incrementos en
variables como la proporcién de usuarios de internet mévil frente a las lineas méviles, como lo
indica la Grafica 4 del Documento Soporte”.
® Comissn de Reglactn de Comunicaciones. Condionemienes de eras para ls comercalzacn oe equpos terminals moves. Cocina
‘aio. Maro 382018, Pag, 14 Aportado.en CD we foo 2 do a Caypra Pataca Ne. 1 3! Expects 8.128057
* comiesn de Reguacion de Comunicaciones, Condionariencs do enrad parla comercalzacén de equpostamlnales mévies, Documente
‘varie Noro 302018 Paps. 10-11, Apartado en CD er foun 2 dela CarpetaPubkca No.1 Gel Exgederte 18120057
* Comision de Requlacion ce Comunicaciones Condconaminins de erraéa par a cometilzacin de oguce lemiraies mévies. Documet>
‘arr. Marae 302078 Pag, 1 Apotado en CO on elo 2 Je Carpets Publ No 1.88 Expose 19128087
* comision do Reguiason de Gomuricacones. Condionamientos de entada para a comerdalzacin de equips trina mévies.Documerto
‘are, Maro 302078 Pg, 0 Apartado ea CO ane fol? a Carpets Pubes No 8 Expert 18 TE8D37
‘sete cladadana pra hacer seguinions usted a nde ecrcelos igtctes cates
sresciegonco ~ Tolenocn Bogus t2a0i00-~ une rita rhe con CMOOOENS azo sponse nda
| pectin om 21-00 pst 5.4 5.7¥%0 Bot BC Eos -Tnn BSED - ei conace onc
icerrtnc papel corto
contre @ GOBIERNO DE COLOMBIA
A efectos de validar los resultados anteriormente expuestos, la Superintendencia de Industria y
Comercio reconstruyé el ejercicio realizado por la CRC a partir de la informacién tanto del
DANE como del MinTIC, esto ultimo considerando la informacion ya disponible al cuarto
trimestre de 2017. Los resultados se presentan en el siguiente grafico:
Gréfico 1: Penetracin del servicio de internet mévil en Colombia 2015-2017 _
54%
52.3%
52%
3
48.7%
2015 2016 2017 |
Fuente: DANE ~ MinTIG: Boletin trimestral del sector TIC. Caloulos GEE - SIC
Tal como se puede observar, los resultados dan cuenta, contrario de lo que reconoce el
regulador, de una tendencia creciente del nivel de penetracion del servicio de intemet mévil en
Colombia. Asi, se observa que del afio 2016 al afio 2017 el crecimiento en esta variable fue de
3.6 puntos porcentuales, lo que permite concluir que existe evidencia de una dindmica positiva
en favor de la penetracién del servicio de internet mévil en Colombia
Por otra parte, tal y como lo pone de presente uno de los terceros que hizo comentarios frente
al Proyecto, al analizar datos de la GSMA (Global System for Mobile Communications
Association) se observa que si se tienen en cuenta los usuarios tinicos, los usuarios de
internet mévil pasaron de 19.169.373 en 2015 a 21.203.403 en 2016 y 2.731.084 en 2017, lo
que implica un crecimiento de 10,61% y un 7.2%, respectivamente. En cuanto a la proporcién
de usuarios Unicos de intemet mévil con respecto a los usuarios tinicos de telefonia mévil, se
pas6 de 59,06% en 2015 a 63,83% en 2016 y 66,84% en 2017%, lo que implica que, al menos
para el caso de usuarios Unicos, existe evidencia suficiente para concluir que la brecha no se
increment, como sostiene la CRC, sino que se redujo.
* Datos de GSA, ieuidos en comentarios soraces on CO en loa 7 de CarpstaPubiea Na, +d Expedinte18-128057
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industria y Comercio
SUPERINTENDENCIA
Por su parte, [as conexiones a internet mévil con tecnologia 4G también presentan altas tasas
de crecimiento. De 167.181 en el afio 2013 (afio en el cual se subasté el espectro 4G), pasé a
1.530.420 en 2014, lo que equivale a un crecimiento de 815,43%, 3.822.008 en 2015, que
representa una variacion de 149,74%, 7.701.192 en 2016, dato que representa mas del doble
de la cifra del afio anterior (101,50%) y 12.674.126 en 2017, que implica un crecimiento de
64,57%*, Si bien se observa una tendencia a la baja en los niveles de crecimiento de
conexiones a internet mévil con tecnologia 4G, en el peor de los escenarios, se esté
observando que al nivel de -conexiones de internet mévil con tecnologia 4G se le esté
afiadiendo, de un afio a otro, mas de la mitad de las conexiones ya existentes. Asi, de la lectura
de las cifras anteriores no necesariamente se infiere que resulte necesario modificar el
‘esquema regulatorio vigente. Sumado a lo anterior, y tal como se observa en la grafica 10 del
Documento Soporte de la CRC”, la tecnologia 4G presenta una tendencia creciente, lo cual
constituye una evidencia adicional para reafirmar que la tecnologia 4G ha venido creciendo, en
parte explicado, por la sustitucién tecnolégica de 3G a 4G.
Otra fuente que consults esta Superintendencia correspondié al Boletin Trimestral de las TIC
que publica el Ministerio de Tecnologias de la Informacién y las Comunicaciones (MinTIC). En
el informe con corte al cuarto trimestre de 2017 se observa que los usuarios de internet mévil
en tecnologia 4G pasaron de 7.025.295 en el cuarto trimestre de 2016 a 12.039.956 en el
cuarto trimesire de 2017, lo que representa un incremento del 71,38%™.
El andlisis de las mencionadas fuentes oficiales de informacion, a pesar de las discrepancias
entre una y otra, dificilmente soportan la conclusién del regulador, la cual afirma que existe un
problema de “baja penetracién de internet mévil en Colombia’, en particular frente a lag
tecnologia 4G, la cual es objeto de incentivo por parte de la medida regulatoria propuesta por el ———~
regulador.
3.1.2. El supuesto rezago de Colombia en contraste con otros paises en materia de
Penetracion de internet mévil acude a comparaciones no controladas en términos
estadisticos
El Documento Soporte de la CRC muestra diversas cifras en la cuales se contextualiza el caso
colombiano al compararlo con el de otros paises. Por ejemplo, respecto de la penetracién de
teléfonos inteligentes, se indica que dicho indicador es del 38% en Colombia para 2016, en
comparacion con un 48% de Chile, un 87% del Reino Unido y un 93% de Alemania”.
Igualmente se menciona que la transicién de 2G a 4G en Colombia es mas lenta que en Brasil,
* Dates de GSMA, inckidos en canara aprtaos en CO en flo 2. le Carpela Pb No 1 del Expect 18-128057
* Comision 6e Regus de Comunicaciones. Condeionarientos de entada para la comercatzeclén 6 equgcsteminles mévles. Decimento
‘atl Mazo de 2018 Pap. 18. Apeado en CD en elilo 2dela Carola Publica No. 1 del Expedite 10120087
inetoio do Tesniogias dela foemscién y Comuriacenes. Bolin tneeal del sector TC - Citas evra tnmestre de 2017, [Hea
[Corsutado 2 mey, 2018) Disponbie on =htpdlombine mnt po cIBO2N arte 72708 nen
comisin de Regus de Comunicaciones. Candtéonamistos entrada faa is comercatzacion de equbes teminlae movie. Deciments
‘orale. Maro 862078 Pg, 17 Aprado en CD or elo 2 de a Carpota Pubic No. 1 38 Exped 1820087
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México y el promedio de América Latina y que, mientras Argentina tard 15 meses en
alcanzar 3 millones de conexiones 4G, a Colombia le tomé 40 meses llegar a la misma cifra’’.
No obstante, la Superintendencia de Industria y Comercio realizé este mismo ejercicio con
corte a abril de 2017, tomando una muestra de otros paises distintos a los elegidos por el
regulador, en el cual se evidencia que la penetracion de teléfonos inteligentes para Colombia
fue de 35,4%, lo cual est por encima del resultado obtenido por paises como India, Egipto y
Marruecos, quienes obtuvieron un indicador de penetracion del 22.4%, 30,4% y 33,4%,
respectivamente. Asi mismo, e! resultado para Colombia no resulta ser significativamente
menor al obtenido por paises como Pert (36,0%), Sur Africa (36,2%) y Brasil (37,7%), y muy
cerca de paises como Tailandia y México con niveles de penetracion de teléfonos inteligentes
de 40,5% y 40,7%, respectivamente, tal como se evidencia en el grafico 2.
Gréfico 2: Penetracién de teléfonos inteligentes por paises 2017
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E = 238 a e
Fuente: Global Mobile Market Report, NewZoo. Calculos GEE - SIC
Si bien la Superintendencia de Industria y Comercio comprende que este ejercicio de
contextualizacion es util, es importante notar que en las mencionadas comparaciones no se
esta controlando (en sentido estadistico) por muchas otras variables que también podrian influir
en la penetracion del servicio de intemet mévil en cada pais, como lo pueden ser la extensién,
la poblacién, el porcentaje de poblacién urbana, el PIB per cépita, la inversion extranjera
directa, la asignacién de espectro, la tasa de cambio, o el poder de paridad de compra, entre
otras.
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Industria y Comercio
El Documento Soporte no realiza algtin andlisis similar, como tampoco se cita en el mismo
algun estudio que evalle el efecto de esas variables a nivel internacional, Esto implica que, el
rezago comparativo del que se habla, en caso de existir, refiejaria el resultado de
circunstancias adicionales que ninguna relacién guardan con la restriccion de venta de ETM
para los operadores.
Por otro lado, esta Autoridad encuentra que, de conformidad con la Grafica 1 del Documento
Soporte, bien podria concluirse en contrario de como lo hizo el regulador. Esto es, que no
existe un rezago en el comportamiento de [a penetracién de internet mévil en Colombia, si se
tiene en cuenta que comparadas las ciftas de este pais con las que la Grafica 1 identifica como
las correspondientes a ‘Paises en desarrollo", lo cierto es que las cifras de nimero de
suscriptores de internet mévil por cada 100 habitantes en Colombia estén por encima en 2014,
2015 y 2016, es decir, en todas los periodos presentados en la mencionada grafica, con
diferencias no menores de ocho (8) puntos porcentuales.
3.1.3, La CRC no identifica una falla de mercado que justifique el Proyecto
EI Documento Soporte de la CRC no identifica una falla de mercado presente en el mercado de
servicios méviles 0 en el mercado de venta de ETM™ que justifique la intervencién regulatoria.
La Corte Constitucional ha manifestado que la intervencién del Estado en la economia se
justifica en la medida en que un mercado no cuente con condiciones de competitividad 0
cuando sea necesario proteger al mercado de agentes que busquen romper el equilibrio, toda
vez que el correcto funcionamiento del mercado es uno de los fines que persigue el Estado a 44
través de la regulacién econémica
“4.3.2. La correccién de las fallas de! mercado forma parte de los fines de la
regulacion
La Constitucion contempla que ef adecuado funcionamiento de! mercado,
también es uno de los fines que el Estado persigue por medio de la regulacion
econémica. En efecto, el rticulo 333 de la Carta prevé que "fla libre competencia
econémica es un derecho de todos que supone responsablidades”, prescripcion que
debe ser interpretada en conjunto con-el mandato del articulo 334, segan of cual ef
Estado intervendré para racionalizar la economia, fomentar el desarrollo y promover
la productividad y ia compettividad.
a)
En un mercado. compettivo, los resultados de un oferente dependen, en
brineipiof150] de su propia efciencia y de la eficiencia de sus competidores y no de
actuaciones contrarias al mercado,
()
Un mercado competitive conlleva a una permanente bisqueda de Ia eficiencia de los
‘oferentes, fo cual sypone que los compradores podrén beneficiarse de una reduccién
relativa de os precios 0 de una mejora de la calidad de lo que adquioren. Sin
embargo, cuando no se presentan los supuestos teéricos de la libre
competencia, e! mercado genera resultados indeseables, muchos de los cuales
resultan contrarios al Estado social de derecho.
® Las falas de mercado se pueden agupar en: a) prions e inermacion: ©) poder de mercado; c)exemaiiades;d) tones pices: y «)
‘mercado incomplete. StgitzJosaph Econarcs ofthe Pub Secor 198, pags 7-2
Sepor cusadare para tacersagumont su soleuc neti loa los snot cana
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La iferatura sobre “fellas de! mercado" versa sobre este problema [151] Fendmenos
tales como las exteralidades, la ausencia de informacion perfecta, los monopalios,
noturales y las barreras de entrada 0 de salida, competencia destructiva, entre otros,
conllevan @ que e! precio y la calidad de los bienes, servicios y oportunidades que hay
fen ef mercado no sean offecidos de acuerdo con la interaccion do [a oferta y la
demanda, sino en las condiciones impuestas por algunas personas en perjuicio do
otras.
Esta Corporacién ha analizado situaciones en las que se pone de presente que, en
determinadas oportunidades, una falla del mercade puede devenir en un problema
constitucionaimente relevante. En efecto, la Corte se ha pronunciado sobre asuntos
relacionados con problemas de informacién[152] oferta limitada y abuso de posicion
dominante[1531, bienes 0 servicios que el mercado mo proporciona de_manera
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