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Segunda etapa • Año 10 Martes 14 de febrero de 2017

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AMOR Y DERECHO
Más similitudes que diferencias
en tiempos turbulentos
ESPECIAL

Págs. 2-3 Págs. 4-5 Págs. 6-7 Pág. 8


SIEMPRE PRESENTE. El amor al otro LIBERTAD Y FAMILIA. El fin del ASPIRACIONES MÁXIMAS. LEGITIMIDAD Y LEGALIDAD. El
vulnerable, a una profesión noble y amor no excluye las responsabilidades La felicidad, el imperio de la derecho al amor en las Constituciones
comprometida, al llamado elemental jurídicas. Marianna Chaves y Enrique ley y la justicia en Aristóteles. de los países de América Latina.
de la justicia. Paula Siverino Bavio Varsi Rospigliosi José Ávila Herrera Gustavo Adolfo García Arango
2 suplemento de
análisis legal Martes 14 de febrero de 2017 ESPECIAL

REFLEXIÓN ANTE EL LLAMADO ELEMENTAL DE LA JUSTICIA

El amor al otro vulnerable


PAULA Derecho es esa disciplina que tiene por objeto de abogados y abogadas defensores de dere- implica dar amor. Siempre amor, solo amor
SIVERINO BAVIO la felicidad del hombre, en cuanto ser racional chos humanos han sido asesinados en todo el puede ser “lo suyo” que es otra manera de
Doctora en Derecho por la
y social. Que hace posible que converjan y se mundo, por amor. Amor al otro vulnerable, decir “lo nuestro”. Lo contrario sería una falta
Universidad de Buenos Aires. materialicen proyectos, ideas, sueños, visiones a una profesión noble y comprometida, al contra la naturaleza misma de nuestro ser y
Especialista en Bioética y Derechos del mundo. llamado elemental de la justicia. nuestro destino.
Humanos
Por eso, escribir sobre el amor y el Dere- “Abogados” y “justicia” en cambio sí nos Tenemos una enorme dificultad para hablar
cho es una de las mejores propuestas que he suena familiar. ¿Qué es la justicia? Se la ha del amor. Es poco serio hablar del amor, poco
recibido últimamente, sobre todo en estos definido como “el dar a cada uno lo suyo” científico. Es “para nenitas”. Que tremenda
tiempos turbulentos donde los abogados es- surgiendo inevitable la pregunta, que ha he- idiotez. No hay nada más importante que el

Y
tamos llamados a dar pruebas del amor al cho correr ríos de tinta ¿Qué es “lo suyo”? amor y el día en que uno recuerda esto, des-
a viene San Valentín y toca escribir derecho y al prójimo, como ha sucedido en los Para mí, disculpen la simpleza, se reduce a pierta y la vida cambia de una manera radical.
sobre el amor, aunque no tengan aeropuertos norteamericanos, donde cente- una sola palabra, bajo el peso de una lógica Dice una leyenda urbana que los abogados
nada que ver el uno con el otro. Pero nares de colegas ayudan desinteresadamente contundente: Amor. La justicia es Amor y el no tenemos corazón, pero afirma la ciencia que
el amor sí tiene mucho que ver con a personas afectadas por el “veto musulmán”. Derecho es amor en movimiento. Dar a cada tenemos uno y según San Valentín y todo su
el Derecho. A mucha gente le parece cuanto menos uno lo suyo implica simplemente que siem- folklore, sueña con vivir enamorado.
Estoy convencida, desde que entré a la extraño usar las palabras “abogado” y “amor” pre, en cada acto, en cualquier circunstancia ¿Es el amor romántico entonces la máxima
Facultad, hace más de dos décadas, que el en la misma frase. Solemos olvidar que cientos y a cualquier ente, “dar a cada uno lo suyo” meta del corazón?

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ESPECIAL Martes 14 de febrero de 2017
suplemento de
análisis legal 3

¿Qué es el amor? ¿Anillos, corazones, pelu- A MUCHA GENTE LE normalizado esta patología, la adicción a la va mostrando el campo minado de nuestro
ches, tarjetitas, cenas especiales y un montón que solemos llamar “amor” y que es en reali- corazón herido. Si nos animamos a recorrer
de cursilerías almibaradas? ¿De veras? PARECE CUANTO dad más bien un saqueo travestido y cruento, ese camino entonces es cuando el amor se
¿Mariposas en el estómago, promesas de MENOS EXTRAÑO donde dos personas se reclaman llenar los va- vuelve posible.
eternidad, prendas e hipotecas, genes en- cíos, dar sentido a su existencia y calmar todo El Amor no es una emoción ni un senti-
tremezclados? ¿Contratos, votos, celos, exi- USAR LAS PALABRAS ese dolor. Le exigimos a otro ser humano lo miento, el Amor es la marea misma donde la
gencias, negociaciones, excusas, renuncias, “ABOGADO” Y “AMOR” posible y lo imaginable, anticiparse a nuestras vida existe, es posible, es la fuerza motora y
ilusiones, historia compartida, deseos, sexo, necesidades, vivir para y por nosotros. Cuanto creadora del Universo. Es algo así como una
ilusión de seguridad? EN LA MISMA FRASE. más absorbente y excluyente más “auténtico”, infinita placenta cósmica – no se me ocurre
“Que yo sin vos me muero”, “si es amor de SOLEMOS OLVIDAR más “intenso”. Como cualquier droga, el paso otra una metáfora más gráfica – desde donde
verdad, te hace sufrir”, “el amor no es perfec- del tiempo demanda mayores dosis y tarde o existimos, aun cuando día a día nos empeñe-
to”, “los que se pelean se aman”, “a mi edad QUE CIENTOS DE ABO- temprano nos deja en ruinas. mos en negar su existencia, negación que es el
no se puede esperar demasiado, “todos los GADOS Y ABOGADAS Si esto fuera el amor, realmente estamos origen de todo dolor. El amor es el océano en el
hombres son iguales”, “las mujeres son todas condenados a la nada y al olvido. que estamos inmersos, el aliento que sostiene
locas”, “no seré feliz pero tengo marido”… DEFENSORES DE DERE- Y sin embargo, si fuésemos capaces de el diseño perfecto que hace que los cuerpos
¿Es eso el amor?
El asunto es que solo el corazón nos puede
CHOS HUMANOS HAN entender que hay algo que está profundamen-
te equivocado bajo esa catarata emocional,
funcionen, cuerpos celestes, biológicos, sub
atómicos. Cuerpos huecos, todos ellos, sin ese
hablar de amor ¡Pero vaya uno a saber dón- SIDO ASESINADOS EN algo importante que se nos está escapando, halo vital que los habita.
de se encuentra! Necesitamos bucear bajo
la enorme pila de escombros que le hemos
TODO EL MUNDO, POR si pudiéramos mirar a los ojos al monstruo,
aprovechar ese espejo que tenemos enfrente y
El amor es nuestro derecho de nacimiento,
nuestra misma naturaleza, el material del
tirado encima durante décadas de educación AMOR. AMOR AL OTRO aceptar todo el dolor que las ansias de amor que estamos hechos. Y es incondicional. Los
alienante, anestesiante, normalizadora, ba-
rata e inútil. Por si no fuera suficiente con el
VULNERABLE, A UNA dejan al descubierto, y buscar el cómo sanar,
podríamos transformarlo en una bendición.
animales y la naturaleza nos dan pruebas
cotidianas de esta entrega amorosa que se
colegio, padres y educadores, la televisión PROFESIÓN NOBLE Y Podríamos hacer que un simple enfatua- desprende de su propia existencia. Hasta que
y la publicidad, así como buena parte de la miento nos lleve al Amor, a través del perdón no volvemos a tomar conciencia de que esta-
música y la literatura, nos venden unas ideas
COMPROMETIDA, AL a nosotros mismos y la aceptación de aquello mos conectados a todo y a todos, no encon-
superficiales, caprichosas y tiranas del amor, LLAMADO ELEMEN- que somos. No hay amor posible sin reco- traremos la paz. Encontrando la paz el amor
que compramos y vendemos con exagerado nocernos y amarnos primero. El otro es un es inevitable.
entusiasmo. TAL DE LA JUSTICIA. espejo, un informante privilegiado que nos El amor es también, cuando se es cons-
Miramos a los ojos de personas casadas ciente, un espacio que se habita. Desde este
o en pareja y la gran mayoría reflejan una espacio yo puedo relacionarme con otro ser
profunda tristeza, vacío, dolor. ¿Es eso el consciente y florecer. Puedo sentir mariposas
amor? ¿Es el amor, en el mejor y comer chocolates, con los
de los casos, en su “etapa de oro”, ojos abiertos, compartiendo
un cocktail explosivo de apego, un amor que se desborda
hormonas y carencias? frente a alguien junto a
Él la mira, ella sonríe. Vuel- quien caminar y trascen-
ven a cruzar miradas. Se acercan. der.
Conversan mientras buscan el contacto. El Todos somos herederos de este
torbellino químico comienza, pero no es lo amor. Sin distinción. Es tan absur-
único que se dispara. do discriminar entre gays, hetero,
Cuando alguien nos atrae comienzan trans, lesbianas, tan ridículo. No es
a saltar programas inconscientes que nos el cuerpo el que define mi ser, menos
manejan de maneras muy poco sutiles, aún la inclinación erótica, lúdica y
y cuya expresión va de la profusión de fluctuante.
emoticones a las escenas de celos fre- Quizás ahora se entienda me-
néticos, pasando por las terribles crisis jor porqué es sencillo el determi-
de abstinencia ante la ausencia o el nar en qué consiste la justicia,
silencio del objeto de deseo. el “dar a cada uno lo suyo”. Si
Mientras el burbujeo hormonal vibro en el amor, si me conecto
y la colonia de bichos en la panza con el amor que soy, no puedo
nos ponen difícil usar el cerebro, va dar más que amor.
creciendo agazapado un monstruo Se justo contigo mismo,
de mil cabezas que toma las rien- no festejes San Valentín en
das de la situación, algunas de modo automático. Aníma-
ellas son el desamor, la soledad, te a mirar dentro a buscar
el miedo, la desvalorización, que bajo los escombros un
necesita alimentarse de manera corazón que late débil
cada vez más compulsiva de pero vivo. Otra vida es
la presencia y la atención del posible. Amate y date
objeto de su deseo. Y no, no la posibilidad de ser
hay nada tierno ni romántico amado.
en ello. Y sí, nos pasa a todos Y si no hay nadie
hasta que comenzamos a prestar “especial” a quien amar,
atención y a tomar conciencia. Repe- ama de todos modos. Tenemos la
timos la experiencia muchas veces, distintas ventaja de ser abogad@s ¿recuerdan? ocasiones
personas idénticos patrones. “Ahora sí será de amar, sobran. Después de todo colega, la
diferente”, pensamos cada vez. justicia es nuestro norte y el Derecho es amor
Los mandatos y creencias sociales han en movimiento.
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ENRIQUE VARSI
ROSPIGLIOSI LA FELICIDAD EN LAS RELACIONES DE FAMILIA

La libertad de
Investigador Concytec.
Docente investigador de la
Universidad de Lima. Socio de
Rodríguez Angobaldo Abogados.

MARIANNA
CHAVES

Doctorada en Derecho
Civil por la Universidad de
Coimbra. Magíster en Ciencias
Jurídicas por la Universidad de
Lisboa. Secretaria de Relaciones
Internacionales del Instituto
Brasileño de Derecho de Familia
(IBDFAM). Abogada y consultora
jurídica.

L
a familia –“refugio afectivo” (1) y
reducto donde se encuentra el “ali-
mento de las almas” (2)– es una de las
instituciones legales y civiles que más
cambios sufrió en su marco interno
y externo en los últimos siglos, especialmente
en el XX.
Los estudios sobre las tendencias demográfi-
cas en las sociedades occidentales muestran un
aumento en la complejidad de la vida familiar,
así como la ambigüedad y fluidez en la definición
de sus categorías. La familia aún es materia de
la sangre, pero no se reduce a ella, el conteni-
do genético viene cediendo a las relaciones de
afecto, de cuidado, de corazón y de búsqueda
de la felicidad.
En el derecho de las familias posmoderno
la presencia del amor como un disparador para
las relaciones jurídicas es por demás evidente.
El amor romántico o el amor parental pueden
ser la motivación para el inicio de relaciones
matrimoniales, uniones estables o, incluso, de
la parentalidad socioafectiva.
Pero el fin del amor no excluye las respon-
sabilidades jurídicas. Si bien el amor tiene el
poder de crear relaciones jurídicas, el desamor
no las extingue. El amor puede ser, como dice
Bauman, líquido, pero los efectos jurídicos
no terminan automáticamente con la falta de
amor, pues pueden durar toda la vida (paren-
talidad socioafectiva).

Búsqueda de la felicidad
No hay nada más extraordinario, sublime y tras-
cendente que la felicidad. Aristóteles dijo que
nadie elige la felicidad teniendo en vista nada
que no sea la propia. Nuestra vida, al menos
todo lo que hacemos, gira en torno a la búsque-
da de la felicidad. El eudemonismo aristotélico
considera la felicidad, completa y autosuficiente,
como la cosa más noble y agradable en el mundo.
Incluso se afirma que en la doctrina, las teorías
de gobierno y justicia de Aristóteles, junto a su
idea eudemonismo –en una lógica de felicidad y
florecimiento–, fueron los principales elementos
influyentes e inspiradores de George Mason,
padre de la Declaración de Derechos de Virginia,
que fue el modelo para las constituciones de los
estados de Estados Unidos en la era prefederal. (3)
ESPECIAL

¿Qué busca una ley? Una idea es que las leyes EL AMOR Y LA FELI- nombre al hijo biológico de otro, lo hace por
buscan conducir a las personas a un compor- CIDAD SON FUENTES amor con la idea de ser padre o por amor a la

amar
tamiento moral o delinear una meta ideal de mujer que lleva el niño en su vientre.
lo que es correcto. Si estas afirmaciones tienen SOBRE LAS CUALES SE La realidad es que, con pocas excepciones, la
mérito o no, la mayoría de gentes acuerdan que CONSTRUYEN LAS RELA- voluntad y el amor son ingredientes que están
otro de los objetivos de la ley es mejorar la vida CIONES HUMANAS, LA presentes en todas las modalidades de filiación.
de las personas. Pero mejorar la calidad de vida LEY DEBE TENER ESTO El ejercicio de la parentalidad va más allá del
no puede ser la única cosa relevante, pero si es el simple acto de reproducción. La paternidad y
fin deseable de toda ley. De hecho, la mejora de EN CUENTA. BUSCAR, maternidad representan experiencias no solo
vida es el enfoque explícito de gran parte de la DELINEAR Y LOGRAR EL naturales y biológicas. Es un proceso complejo,
formulación de políticas y trabajos regulatorios
realizados por la mayoría de los gobiernos. Pero
PROYECTO DE VIDA ES que incluye elementos sociales, psicológicos
y afectivos por lo que puede o no existir una
¿Qué es la mejora? ¿Cuál es la calidad de vida QUEHACER DIARIO DE relación de paternidad entre un hombre y un
y cómo puede medirse? ¿Cómo las leyes pue- TODA PERSONA Y EL DE- niño, independientemente de que este haya sido
den mejorar el bienestar humano? Bronsteen, RECHO NO PUEDE SER generado con el esperma de aquel. Aquí está la
Bucafusco y Masur, siguiendo la doctrina de diferencia entre progenitor (quien engendra)
Jeremy Bentham, argumentan que es plausible AJENO A ELLO. ES MO- y padre (quien cría). Como ha advertido una
concebir el bienestar basado en la felicidad y el MENTO DE CONSTRUIR sentencia del Tribunal de Apelación de Coim-
afecto positivo –un sentirse bien– en lugar de UNA LEGISLACIÓN CON bra, el “instinto parental” se refiere al “mundo
la mera satisfacción o realización objetiva. (4) UNA BASE SÓLIDA DE afectivo de cada uno”. (6)
La Constitución Política, aunque no trata Es la calidad y la naturaleza de la interacción
explícitamente el derecho a la felicidad, apoya AMOR Y FELICIDAD. entre adultos y niños/adolescentes lo que crea
y fundamenta su reconocimiento, ya que busca el enlace y apego entre ellos. No es el nombre
llevar a cabo el macro principio o meta derecho influenciada por los cambios políticos, sociales, jurídico de padre o el estado civil de los padres
de la dignidad de la persona humana. De hecho, culturales y económicos experimentados por aquello que construye la relación afectiva. Los
esta idea ha sido reconocida por el Supremo Tri- la sociedad moderna. lazos emocionales se hacen mediante la cone-
bunal Federal de Brasil en el juicio conjunto de La familia perdió sus características úni- xión mutua, física y emocional entre el niño
ADPF 132 y ADI 4277. En este caso, el ministro cas de núcleo de producción, reproducción y y su cuidador. Estos enlaces se desarrollan,
Celso de Mello, en su voto, dijo que el derecho transmisión del patrimonio para convertirse por lo tanto, al proporcionar cuidado físico y
a la búsqueda de la felicidad es un verdadero en un espacio, entre otras tantas cosas, del libre emocional, de forma continua y coherente en
principio constitucional implícito “como una desarrollo de la personalidad y la búsqueda de la vida del menor.
expresión de idea que se deriva del principio la felicidad de todos sus miembros. Así, en lugar Por esa razón, por respeto a la dignidad hu-
esencial de la dignidad de la persona humana”. de reunirse para hacer un “buen matrimonio”, mana, al interés superior del niño y al principio
El decano del Supremo Tribunal Federal bra- en términos sociales y económicos, las parejas de la confianza es que las relaciones parentales
sileño afirmó que el principio constitucional se casan con una vocación emocional, de com- –sean genéticas, adoptivas o socioafectivas– no
implícito de la búsqueda de la felicidad, cuyo partirse y apoyarse, se unen por amor. pueden ser desconstituidas. Así, si el amor puede
núcleo se irradia del principio de la dignidad La voluntad y el amor tienen un papel vital dar inicio a una relación parental, el desamor
humana, toma un papel de extrema importancia en las relaciones maritales de hoy. Por tanto, no tiene fuerza para sacar del mundo jurídico
en el proceso de afirmación, goce y expansión por el respeto a la dignidad y el derecho a la esa relación, cuyos efectos no serán líquidos,
de los derechos fundamentales. Es un factor de búsqueda de la felicidad, la mayoría de los orde- serán eternos.
neutralización de prácticas u omisiones cuya namientos viene facilitando el acceso al divorcio, El amor y la felicidad son fuentes sobre las
ocurrencia puede comprometer o incluso afectar algo impensable hace unas décadas: no puedo cuales se construyen las relaciones humanas,
y esterilizar los derechos individuales. seguir casado si soy infeliz. Obligar a los que no la ley debe tener esto en cuenta. Buscar, deli-
El principio constitucional implícito de la se aman a permanecer juntos es condenarlos near y lograr el proyecto de vida es quehacer
búsqueda de la felicidad está localizado en los a una vida de infelicidad compartida, o sea, a diario de toda persona y el derecho no puede
artículos 1 y 2, numeral 1, de la Constitución una vida indigna. ser ajeno a ello.
peruana. Si toda persona tiene derecho a su Más obvio aún es el papel del amor en las Es momento de construir una legislación con
libre desarrollo y bienestar, con respeto a su uniones estables. ¿Cuál sería la razón de que una base sólida de amor y felicidad. ◗
dignidad, es indubitable que tiene derecho a la la pareja cohabite en una comunión de vida?
búsqueda de su felicidad. Si el ideal de felicidad La razón no es otra que el amor. Esto es lo que
es el mismo para todos, es posible decir que une a las personas y que les permite lograr su
no hay bienestar o dignidad en la infelicidad. proyecto de vida. [1] T1] FACHIN, Luiz Edson. Elementos de Direito de
Hay lugares –como Bután, país en Asia del Aunque el divorcio sea extremamente fácil Família. Rio de Janeiro: Renovar, 1999, p. 306.
[2] ONFREY, Michel. A Política do rebelde apud NALINI,
Sur– donde se habla de Felicidad Interna Bruta en el mundo occidental y las parejas puedan José Renato. “Ética e família na sociedade pós-moralista”,
(FIB), un concepto que se basa en el principio disolver sus uniones estables de forma rápida, em Estudos jurídicos em homenagem ao centenário de Ed-
de que el verdadero desarrollo de la sociedad deben hacerlo con responsabilidad y cuidado. gard de Moura Bittencourt: a revisão do direito de família.
Rio de Janeiro: GZ, pp. 385-415, 2009, p. 393.
humana se da cuando el desarrollo material Debe haber amor en el desamor. [3] CHAVES, Marianna. Homoafetividade e Direito: Pro-
y espiritual se da de forma simultánea, com- teção Constitucional, Uniões, Casamento e Parentalidade.
plementándose y reforzándose mutuamente. Vínculos parentales 3. ed. Curitiba: Juruá, 2015, p. 104.
Cuanto mayores sean los números, (5) más alto Por regla (por supuesto hay excepciones, sobre [4] BRONSTEEN, John; BUCCAFUSCO, Christopher;
MASUR, Jonathan S. Welfare as Happiness. In: The Geor-
es el bienestar de la población y, por lo tanto, la todo en el contexto de la filiación natural), la getown Law Journal, v. 98, p. 1.585-1.586, 2010.
felicidad general. parentalidad es gatillada por el amor: un hombre [5] Los cuatro pilares de la FIB son: la promoción del
y una mujer se aman, contraen matrimonio y desarrollo socioeconómico sostenible y equitativo; la pre-
Cónyuges y convivientes tienen hijos; una pareja, o una persona, adopta servación y promoción de los valores culturales; la conser-
vación del medio ambiente natural; y el establecimiento de
En la actualidad, el modelo tradicional de un niño abandonado; una pareja de lesbianas buena gestión pública, como señala DIAS, Maria Berenice.
familia ha dado lugar a la aparición de una se ama y recurren a las técnicas de procreación “Direito fundamental à felicidade”. Disponible en: http://
nueva familia, o mejor, de nuevas familias. En médicamente asistida para tener descendencia; faa.edu.br/revistas/docs/RID/2011/RID_2011_13.pdf
nuestro tiempo, existe una disociación entre un padre afín (padrastro) cría a un niño como Aceso en: 06/02/2017.
[6] Tribunal da Relação de Coimbra, Proc. 3079/12.9TB-
la reproducción, la sexualidad, el matrimonio si fuera su propio hijo, lo hace por amor a su CSC.C1, Rel. Des. Carlos Moreira, j. 06/10/2015. Disponible
y la crianza de los hijos, incluso, fuertemente pareja y por el niño; un hombre registra con su en: www.dgsi.pt.
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UNA APROXIMAC
APROXIMACIÓN A LAS
ASPIRACIONES DE LA HUMANIDAD

La felicidad y
la justicia en
Aristóteles
JOSÉ ÁVILA de la persona, existe una virtud moral basada en
HERRERA tres pilares: la naturaleza, la costumbre y la razón.
Doctor en Filosofía. Profesor Además, escribió la Ética a Eudemo y la Gran Ética.
de Teoría y Filosofía del Derecho Para Aristóteles, entonces, la felicidad es el télos
en la Universidad de Lima, en la
Universidad San Martín de Porres.
Porre de la vida humana. A partir de las citas descritas, el
y de la Universidad de Ciencias fin más alto que puede perseguirse es la felicidad,
Aplicadas. aunque existen pareceres diversos sobre los medios
que conducen a ella: unos cifran la felicidad en
poseer riqueza; otros, placer; otros, honores; otros
simplemente la salud. Ninguno de esos bienes es

S
i mi apreciado lector observa con sere-
ser el bien supremo. Pues el bien supremo debe ser
nidad los valores que inician el título de deseado por sí mismo y no de manera instrumental.
mi artículo, podrían coincidir conmi-
conm La riqueza, los honores, son deseados de manera
go que posiblemente sean las grandes
grand instrumental: se los desea porque se piensa que
demandas o aspiraciones que exige la proporcionarán la felicidad. Solo la felicidad es
humanidad. Creo que nadie lo pondría en dud duda. buscada por sí misma, como un fin absoluto que no
Qué visión y profundidad, de cara al presente y al remite ya a ningún bien más alto. La felicidad, por
futuro, tiene uno de los filósofos más importantes
important tanto, es la finalidad o télos de la existencia humana.
de la cultura occidental: Aristóteles. Figura capit
capital La ética tratará sobre cómo alcanzar la felicidad.
del pensamiento filosófico de Grecia, fue autor dde
una vasta obra que abarcó desde la lógica y la meta-
met ARISTÓTELES ATRI-
física a la biología
biologíayy las ciencias naturales,
naturales,pasand
pasando
por la retórica, la poética, la política y la ética. BUYE UNA GRAN
En verdad, es difícil escribir sobre una figufigura RELEVANCIA AL DE-
de la talla de Aristóteles. Es el creador o principal
princip
transmisor de unas tres cuartas partes del léxi léxico
RECHO, ASOCIANDO
filosófico occidental y de una porción substanci
substancial EL GOBIERNO DE LAS
de los conceptos en ese léxico(1). LEYES CON EL IMPE-
Aristóteles fue discípulo de Platón (nacido een
Estagira, en la península Calcidica, en el año 384; 38 RIO DE LA RAZÓN Y
muerto en Calcide, en Eubea, en el año 322 a. C.) C. y EL GOBIERNO DE LOS
durante 20 años permaneció en su magisterio, solo
abandonó la Academia a la muerte del maestro. En
so
E
HOMBRES CON EL DE
el año 342, el rey macedonio Filipo lo llamó pa para LAS PASIONES.
encargarle la educación de su hijo Alejandro, el
futurogran
futuro gran conquistador. Aristóteles ejerció sob sobre Ahora bien, interesa precisar cuál es el al-
este una gran influencia, contribuyendo principal-
principa cance o sentido del valor de la “felicidad”. En la
Tener presente. La 38ª Conferencia
General de Unesco, declaró el año 2016 mente a crear la conciencia de la superioridad de d actualidad, parece que se entiende por “felicidad”
como Año de Aristóteles, respaldando la civilización griega. cierto estado emocional positivo. Para Aristóteles,
así una iniciativa de la Universidad
Aristóteles de Tesalónica, para Entre sus obras destacan las de filosofía moral:
mor la felicidad no es un estado emocional. Muchos
conmemorar los 2,400 años del la Ética a Nicómaco. Esta obra es un conjunto de estudiosos sobre la obra del estagirita creen que
nacimiento del gran filósofo
macedonio. Con esta designación, recomendaciones dirigidas en un principio a la el término griego eudaimonía no debería ser
Unesco rindió tributo a la obra educación de su hijo. Plantea la cuestión de cóm traducido como “felicidad”, sino como “éxito”.
de Aristóteles y facilitó las cómo
condiciones para la celebración el ser humano debe ordenar su conducta para pa La “vida feliz” es la “vida lograda”; la “vida plena”,
de un congreso internacional,
que se celebró el 23 de mayo alcanzar la felicidad. Según Aristóteles, además de realizadora de las mejores potencialidades huma-
del 2016. las virtudes o facultades intelectuales específicas
específic nas(2). La felicidad es adoptada cada vez más por
ESPECIAL Martes 14 de febrero de 2017
suplemento de
análisis legal 7

los bienes que distribuye el Estado? Aristóteles


habla de la “conformidad de la distribución con
determinados méritos”: atribuye, pues, una ins-
piración meritocrática a la justicia distributiva;
a cada cual, según sus méritos.
La justicia sinalagmática, en cambio, opera en
el ámbito del derecho privado, de las relaciones
entre particulares. Si el principio que guía a la
justicia distributiva es el meritocrático, en el caso
de la sinalagmática se trata de un principio de
“preservación de la igualdad”. Es decir, se presu-
pone que los particulares que entran en relación
patrimonial eran “iguales” antes de entrar en
contacto, y la justicia sinalagmática debe velar
por el mantenimiento de dicha igualdad.
La justicia conmutativa es la modalidad de
justicia sinalagmática que se refiere a los “modos
de trato voluntarios, como la compra, la venta, el
préstamo de dinero, la fianza...”. Es decir, el dere-
cho de obligaciones y contratos: los intercambios
voluntarios de bienes y servicios. ¿Cómo “pre-
servar la igualdad” en este caso? La igualdad se
vería afectada si uno de los contratantes cobrase
al otro un precio abusivo por el bien o servicio
intercambiado: la justicia conmutativa vela, pues,
por la equivalencia de las contraprestaciones.
Aristóteles cree en el “valor de uso” o “precio
natural”; cree que las cosas tienen un “precio
justo” objetivo, y que la justicia conmutativa
diversas naciones, mediante sus constituciones, queda vulnerada si su “valor de cambio” (su
como uno de los principales parámetros para
medir el bienestar de una sociedad(3).
El poder de gobernar y juzgar precio de mercado) se aparta del precio natural.
Tenemos los “modos de trato involuntarios
La ley, según la expresión el riesgo de convertirse de hombres investidos [...] como el robo, el adulterio, el envenenamiento
Las reglas jurídicas aristotélica, es “razón en el gobierno de las del poder de gobernar y [...]”. De ellos se ocupa la justicia penal. Puede
Aristóteles es el primer filósofo en poner de ma- sin apetito”, es decir, predilecciones subjetivas juzgar. El razonamiento parecer extraño que Aristóteles se refiera a los
nifiesto la conexión intrínseca entre la univer- racionalidad objetivada en del funcionario de turno, filosófico extraído del delitos como “modos de trato”: pero, en definitiva,
salidad de las reglas jurídicas y la racionalidad una regla de conducta que el capricho o la corrupción. viejo tesoro de la tradición en todas las figuras delictivas se produce una
político-moral, al tiempo que conecta ambas no es susceptible de sufrir La racionalidad convertida clásica es tan válida hoy relación entre particulares (solo que no deseada
cosas con las relaciones de poder y autoridad los potenciales desvíos en ley es un remedio como lo era en el siglo IV por una de las partes; esta es la diferencia respecto
en el Estado. La Ética a Nicómaco se cierra con pasionales de los que y baluarte contra las a. C., pues su fundamento a los contratos), en virtud de la cual determinados
un capítulo que sirve de eslabón de unión con adolecen las decisiones arbitrariedades y las es de índole antropológico bienes pasan de unas manos a otras, o bien son
otra obra, la Política y el tema que permite esta del animal humano. El sentencias injustas que y lo cierto es que la simplemente destruidos. (Contreras, 2014: 30)
conexión de la materia política con la ética es el gobierno de los hombres, podrían emanar de la naturaleza humana no ha La justicia penal de algún modo viene guiada
de las leyes. en cambio, lleva implícito decisión discrecional variado. también por el principio igualitario característico
Para que los hombres practiquen la virtud, de la justicia sinalagmática; se trata de restablecer
observa Aristóteles, no son suficientes los ra- la “igualdad” alterada por el delito: por ejemplo,
zonamientos. La mayor parte de los hombres es el antecedente de la idea liberal del rule of law, resa especialmente, pues es la virtud más relacio- obligando al ladrón a restituir lo robado –sin per-
sigue los impulsos de las pasiones y no escucha el Estado de derecho. Nótese el contraste respecto nada con el derecho. El término “justicia” tiene juicio de que sufra también una pena de cárcel– o,
la voz de la razón. Generalmente parece que la a Platón, quien, en su República, prescindía de dos acepciones en Aristóteles: la justicia “total” si esto ya no es posible [como en el homicidio], que
pasión no obedece a la razón, sino a la fuerza. las leyes y confiaba todo al leal saber y entender y la “parcial”. La justicia “total” es la suma de expíe la falta cometida mediante un sufrimiento
Para enseñar a los hombres a vivir rectamente de los sabios gobernantes: su República sería un todas las demás virtudes; carecería en realidad equivalente [ley del talión: pena de muerte para
son necesarias reglas que amenacen con castigos Estado gobernado por filósofos. Las leyes serían de un contenido propio. Es una meta-virtud om- los asesinos]. (Contreras, 2014: 30). ◗
a los desobedientes y como ninguna autoridad, un estorbo que encorsetaría el libre despliegue nicomprensiva; “hombre justo” sería sinónimo
salvo la del Estado, tiene la potestad de atribuir del gobierno de los sabios. Platón presupone que de “hombre virtuoso”. Pero la justicia “parcial”
a sus órdenes fuerza coactiva, es necesaria la si el poder se pone en manos de los mejores, no sí sería una virtud con un contenido específico.
ley, en cuanto norma racional, que proviene de serán necesarias las leyes. Aristóteles parte de una Existen dos modalidades: la justicia distributiva
[1] CANDEL, Miguel. Aristóteles y El Sistema del Saber. Fi-
una sabiduría y de un intelecto y tiene fuerza desconfianza sistemática hacia los gobernantes, y la sinalagmática; esta última se desdobla en losofía Antigua. Enciclopedia Iberoamericana de Filosifía.
para obligar. aunque sean virtuosos. otras dos: justicia conmutativa y justicia penal. Editorial Trota, 2004, Pág. 217. [2].CONTRERAS, Francisco
Aristóteles atribuye una gran relevancia al Por otro lado, Aristóteles no se preocupa tanto La justicia distributiva “es la que se practica en Jose. La Filosofía del Derecho en la Historia. Tecnos, 2014.
derecho, asociando el “gobierno de las leyes” del valor ético y educativo de la ley como de su las distribuciones de honores, dinero o cualquier Madrid. Pág. 18. [3] La ONU adoptó, por aclamación, una
resolución que lleva por título “La felicidad: hacia un enfo-
con el imperio de la razón y el “gobierno de los función técnicamente política en cuanto instru- otra cosa que se reparta entre los que tienen parte que holístico del desarrollo” y reconoce que la felicidad es
hombres” con el de las pasiones. Lo ideal es que mento para una convivencia social ordenada, en en el régimen”: es decir, presupone un eje vertical, “un objetivo y aspiración universal” que se debe potenciar
gobiernen las leyes: que estas zanjen un máximo la que ninguno prevalezca arbitrariamente sobre en el que unas autoridades deben distribuir algún porque es, además, “la manifestación del espíritu de los
de asuntos y que el margen de discrecionalidad los demás: “la ley es el orden”, escribe; y la esencia bien (Aristóteles habla de “honores o dinero”; hoy Objetivos de Desarrollo del Milenio” (ODM). Se ha reco-
mendado a los 193 países a que emprendan “la elaboración
de los gobernantes sea muy reducido; ellos deben de la ley es “que no se mande más de lo que se quizás hablaríamos de subsidios, ayudas sociales, de nuevas medidas que reflejen mejor la importancia de la
limitarse a aplicar las leyes. Aristóteles da por deba mandar y que esto se haga alternativamente prestaciones estatales, etc.) entre ciudadanos búsqueda de la felicidad y el bienestar en el desarrollo con
supuesto que si el margen de discrecionalidad para todos en igual modo” (4). sometidos a ellas. miras a que guíen sus políticas públicas”. Se espera que la
comunidad internacional reconozca “la necesidad de que se
personal es grande, los gobernantes derivarán Parece que la justicia distributiva opera en aplique al crecimiento económico un enfoque más inclusi-
probablemente hacia la tiranía y la corrupción. Justicia el ámbito del derecho público. La cuestión es: vo, equitativo y equilibrado, que promueva (la felicidad). [4]
Esta idea aristotélica del “gobierno de la ley” El tratamiento aristotélico de la justicia nos inte- ¿con arreglo a qué criterios deberían asignarse ARISTÓTELES, Política, III, 16, 1287 a.
8 suplemento de
análisis legal Martes 14 de febrero de 2017 ESPECIAL

REGULACIÓN EN LAS CONSTITUCIONES DE AMÉRICA LATINA tuciones de los países mencionados bajo los criterios
referenciados, se observa que la palabra amor en las

El amor en las
cartas políticas continúa siendo ajena, situación que
genera cierta extrañeza dada la conciencia y reco-
nocimiento social que existe en la actualidad sobre
los derechos espirituales, abstractos y difusos que
han ido logrando un espacio en el Derecho, como

cartas políticas
el libre desarrollo de la personalidad, el derecho a
la paz, la dignidad, la felicidad.

Estado y ciudadanía
No obstante, se evidencia que en las constituciones
políticas, como marco general de las relaciones del
Estado con los ciudadanos, continúan ausentes los
temas relacionados con los sentimientos, incluso
en las constituciones recientes, como la del Perú
GUSTAVO ADOLFO La experiencia exitosa en algunos países mo- (1993), Venezuela (1999), Paraguay (1992), Argenti-
GARCÍA ARANGO
Derecho tivó una oleada de nuevas constituciones que no
llevan más de 40 años de existencia, salvo dos, las
na (1994) o incluso mucho más cercanas, como las
de República Dominicana (2010) o Bolivia (2009), y
Filósofo, abogado y
Magíster en Derecho a la felicidad de México (1917) y Costa Rica (1949), las cuales de hecho, en las reformas recientes que han sufrido
Privado. Investigador del incluso han sufrido reformas actuales (la primera las constituciones más antiguas tampoco aparece
Grupo de Investigaciones
Jurídicas de la Universidad Dentro del se encuentran en 2016 y la segunda en 2015). Con este panorama referencia alguna a las emociones.
Católica de Oriente. trabajo de positivizados ni de auge y renovación constitucional, teniendo en Por tanto, se puede concluir que revisadas estas
investigación en las constitu- cuenta que en su totalidad las constituciones de constituciones se observa que el amor como con-
se observa que ciones ni en las América Latina son nuevas o han sufrido recientes cepto solo está presente en tres de ellas: México,
la felicidad demás normas, modificaciones constitucionales, en el marco de Venezuela y Colombia. Pero solo la de este último

H
ablar de derecho al amor es ha- existía en la pero no por ello la revolución de los derechos humanos y funda- país lo contempla como derecho, y además como
blar de un tema muy actual, poco normatividad pueden dejar de mentales, surge la inquietud si el derecho al amor, derecho fundamental solo para el caso de los
trabajado en el derecho antiguo, constitucional ser reconocidos que es de suyo muy contemporáneo, ha sido tenido niños. Las otras dos entienden el amor a la patria
medieval y mucho menos en el del siglo XIX, y, de hecho, en cuenta en las constituciones de esta parte del como una obligación de enseñanza del Estado
moderno, donde primó el posi- pero desaparece algunas consti- continente. para con los niños y los ciudadanos. La Consti-
tivismo jurídico, el cual no dio pie al recono- en la actual; tuciones, como De ahí que este trabajo de investigación (*) ha tución ecuatoriana, dentro del reconocimiento
cimiento dentro del Derecho de los elementos no obstante, la la colombiana y sido desarrollado respondiendo a la pregunta: al desarrollo integral de los niños y adolescentes,
que escaparan a los sentidos y menos a lo que ONU declara en la guatemalteca, ¿en qué medida las constituciones de América prevé el desarrollo afectivo-emocional, y aunque
tuviera sabor a sentimentalismo y subjetividad. el 2011 que la reconocen otros Latina han reconocido el derecho al amor? Así, no lo contempla como un derecho en estricto
No obstante, la sociología jurídica, la antropolo- búsqueda de la derechos que bajo el método documental, se identificaron las sentido, sí abre el panorama jurídico para el reco-
gía jurídica, la filosofía jurídica y la dogmática felicidad es un sean inherentes constituciones actualizadas de México, Honduras, nocimiento de muchos otros sentimientos, como
jurídica, entre otras líneas y teorías como el derecho fun- a la persona hu- Guatemala, Nicaragua, Costa Rica, El Salvador, el amor y el cariño. Las demás constituciones no
realismo jurídico, han avanzado al punto que damental. Los mana y que no República Dominicana, Cuba, Puerto Rico, Pa- hacen referencia alguna al amor, al afecto o a las
se ha pasado de un Derecho duro con sentencias países recono- se encuentren namá, Colombia, Venezuela, Brasil, Ecuador, emociones en general, pero se puede considerar la
lógicas rígidas, con un predominio de las insti- cen que existen expresamente Perú, Bolivia, Chile, Paraguay, posibilidad de reconocer el derecho al amor desde
tuciones jurídicas propias del derecho privado derechos funda- en las normas Uruguay y Argentina; en cinco conceptos encontrados en las mismas cartas
y de la predominancia estatal, a un Derecho mentales que no del país. total, 20 países. como son: el desarrollo integral, la dignidad de
más antropocéntrico en el que la persona, la En consecuencia, la persona, la libertad de expresión, el derecho a
dignidad humana, los derechos personalísimos, revisadas las consti- la intimidad y el vivir bien. ◗
los derechos fundamentales, la calidad de vida
han predominado, especialmente dentro de
las constituciones que han visto la luz en los
último años. El vuelco del derecho occidental a
un derecho constitucional y a un derecho regido
por los derechos humanos y fundamentales
permitió que los Estados reflexionaran sobre el
Derecho desde una nueva óptica, dando espacio
a un reordenamiento jurídico sobre la base de
las constituciones políticas.
El fenómeno particularmente se hizo sentir en
América Latina, donde las instituciones estatales,
jurídicas y sociales están en plena evolución y
acomodamiento, y las condiciones políticas y las
situaciones de derechos humanos, de pobreza y
marginación permitieron que las naciones vieran
en la Constitución Política la oportunidad de una
sociedad más democrática, participativa y aterri-
zada en las necesidades contemporáneas (control
al Poder Ejecutivo gubernamental, acceso a la
justicia, mecanismos de participación ciudadana,
medioambiente, protección de los derechos hu- [*] Artículo derivado de la investigación El derecho al
manos y la niñez, educación, libertad, entre otros amor en el sistema jurídico colombiano, terminada en
2012. Financiada por la Universidad Católica de Oriente,
tópicos), lo que generó una gran legitimación del Grupo de Investigaciones Jurídicas. El autor es el investiga-
Derecho en todos los países. dor principal. E-mail: garcia.arango@yahoo.com.