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Derecho Penal Especial I

DELITOS CONTRA LAS PERSONAS

Los delitos contra las personas están establecidos en el Código penal en el libro II Titulo VIII art. 390 y
Siguientes.
Estos delitos contra las personas son aquellos que atentan contra la existencia biológica misma del
individuo. Por cuanto cuando se consuman ponen término a dicha existencia biológica.
Del punto de vista de la tipicidad estos delitos los podemos agrupar en dos segmentos fundamentales.

1. LOS DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA INDEPENDIENTE


Dentro de los cuales podemos encontrar los siguientes tipos penales

a. Homicidio simple art. 391 n° 2


b. Homicidio calificado art. 391 n° 1
c. Parricidio art. 390
d. Infanticidio art. 394
e. Auxilio al suicidio art. 393

2. LOS DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA DEPENDIENTE


En este segmento vamos a encontrar las distintas figuras del tipo aborto, tales como

a. Aborto causado por terceros art. 342


b. Aborto causado por la mujer embarazada art. 344
c. Aborto causado por profesional abusivo art. 345.

Todos estos delitos antes mencionados están orientados a causar daño a la existencia de la vida HUMANA,
en cuanto para su consumación exigen la muerte del ser humano, de las PERSONAS, cuando tiene vida
independiente sancionado con el tipo penal de los HOMICIDIOS y cuando se trata del FETO de la vida
humana dependiente, sancionado con el tipo penal ABORTO

La persona

Desde el punto de vista jurídico, es aquel individuo de derecho que la ley le reconoce como tal
Desde el punto de vista físico, es la persona propiamente tal.

TIPO HOMICIDIO

Este es el delito por excelencia contra la vida, y es esta figura la principal de que trata los párrafos I y II del
Código penal, son los siguientes:

Delitos Principales

a. el homicidio simple art. 391 n° 2


b. el homicidio calificado art. 391 n° 1
c. el parricidio art. 390
d. El infanticidio art. 394

Hacemos presente que el homicidio calificado y el parricidio que visto desde el punto de vista de la
penalidad son delitos agraviados, en cambio el infanticidio en relación con el parricidio es una figura
privilegiada, también dentro del homicidio hay figuras secundarias y estas son dos:

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Delitos Secundarios

1. auxilio al suicidio
2. el homicidio en riña o pelea
Todos estos delitos principales y secundarios tienen por objeto proteger la vida después del nacimiento, a
diferencia del aborto que ampara la vida en formación ósea la de un ser humano antes de nacer. El bien
jurídico en uno y otro caso es el mismo

La expresión homicidio en nuestro sistema penal tiene un doble alcance esto es un alcance genérico y un
alcance restringido.

ALCANCE GENÉRICO: porque en el párrafo primero comprende varios tipos de homicidios, simple,
calificado, parricidio.

ALCANCE RESTRINGIDO, este alcance restringido es el que se refiere única y exclusivamente a la


figura penal del art. 391 n° 2.

FIGURAS PENALES DERIVADAS DEL TIPO HOMICIDA

Al lado de esta figura existen 2 agregadas:

a. Muerte en riña o pelea.


b. Cuasidelito de homicidio

Ahora desde el pinto de vista típico ambas figuras no son distintas ni separadas del homicidio propiamente
tal.
En el primer caso en el caso de muerte en riña o pelea art. 392, esta es una regla subsidiaria para el evento
que no se pueda determinar quien es el autor, esta norma el legislador la estableció para enfrentar una
situación procesal de incertidumbre por ello si existe certeza y claridad a cerca de quien es el autor del
homicidio no se va a aplicar esta disposición aunque esa muerte haya ocurrido en una riña o pelea. Por lo
tanto no se trata de una figura delictiva.
El cuasidelito de homicidio, tampoco es una figura distinta si no que no es otra cosa que la forma culposa
del homicidio simple.

. Homicidio Simple art. 391 n°2


Los delitos de homicidios, delitos contra la vida la figura base es el homicidio simple. Y es la figura base
por dos elementos:

a. Porque los elementos fundamentales de esta figura integran también otras figuras de homicidio.
b. Porque es residual, y es residual porque este tipo comprende todas aquellas muertes ilícitas que no
integran o no tienen un tipo especial de homicidio.

El homicidio simple no esta definido, lo que si el código penal hace respecto del homicidio simple es
establecer la sanción que corresponde ha esta figura correspondiente al art. 2.
Para estructurar el concepto es necesario “cotejar” los art. 390, 391 n° 1, 394, cotejamos esas tres figuras
penales con el art. 391 n° 2 y se obtiene el siguiente concepto:

“homicidio simple es matar a otro sin que concurran las circunstancias propias del parricidio, del
homicidio calificado y del infanticidio”

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En consecuencia de lo expuesto precedentemente que el concepto de homicidio simple so obtiene por


exclusión de las figuras agravadas del y privilegiadas, esto nos lleva a decir con propiedad que el homicidio
es una figura residual

¿Qué o cual es el bien jurídico protegido con la figura del homicidio? R. La vida
La regla general es que la protección de la vida es en el plano físico o biológico esta protección que
establece el legislador de la vida es una protección amplia pero el hecho de que sea amplia dicha protección,
no significa de modo alguno que esa protección sea absoluta ¿por qué razón? Porque cuando el sujeto
colisiona con otros derechos es decir este derecho a la vida colisiona con otros derechos se produce una
limitación.
Ej. Cuando se ejerce o se reconoce un bien número 4, 5, 6 ósea una legitima defensa de la persona o
derechos propios, legitima defensa y derechos de parientes, legitima defensa o defensa de terceros.

También existe otra limitante cuando estos delitos cometidos por su especial significación tiene como
sanción la denominada pena capital, que es la pena de muerte y en esos casos se aplican dicha pena
establecida en el código de justicia militar desde el año 2002 se aplica solo en tiempo de guerra los
delitos de:

a.- Traición a la patria


b. Espionaje.

En materia penal podemos decir que tratándose del homicidio se considera persona al individuo desde
que nace y para esto se toma del art. 1 de la CPE. El cual dice “las personas nacen libres e iguales en
dignidad y derechos” y sumamos a este el art. 19 inciso primero que asegura la vida de las personas

¿QUE ES EL NACIMIENTO DESDE EL PUNTO DE VISTA PENAL?


Para esto vamos a tener a la vista el art. 394, el cual califica como infanticidio la muerte del hijo o
descendiente dentro de las 48 hrs. después del parto.

¿CUÁL ES SU IMPORTANCIA?
Es importante por cuanto hace coincidir desde el punto de vista penal dos situaciones
Parto Nacimiento
Lo que significa que es el principio de toda persona de manera tal que lo que para la criatura en el
nacimiento para la madre es el parto.
Ahora bien la criatura debe sobrevivir después del parto, vale decir debe tener autonomía propia y esto
significa que debe tener en funcionamiento los signos vitales tales como la circulación sanguínea, la
respiración, pero no es necesario que el cordón umbilical se encuentre cortado.
TIPICIDAD DEL HOMICIDIO SIMPLE

Dentro de la tipicidad encontraremos el verbo rector del homicidio que es el matar a otro, por acción u
omisión y así decimos que matar a otro es una acción de un delito material.

¿QUÉ LE INTERESA AL DERECHO?


Lo que le interesa al derecho en este punto es precisar, establecer determinar, el momento en que un
individuo ha dejado de ser persona dicho en otras palabras el momento en que ha comenzado el proceso de
su extinción por lo tanto para determinar ese momento aquí deberemos atender entonces a comprobar los
signos negativos de vida, vale decir, atenderemos a la cesación de las funciones vitales entonces este delito se
puede cometer por acción u omisión.

COMISIÓN POR ACCIÓN

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Es el comportamiento positivo de un sujeto que se materializa con la muerte de otra persona


¿QUE MEDIOS PUEDE EMPLEAR EL SUJETO PARA COMETER EL DELITO?
Los medios que el individuo puede emplear para matar a otra persona pueden ser: medios materiales o
medios inmateriales. Y dentro de los medios materiales hay que distinguir entre medios materiales
directos y medios materiales indirectos

a. MEDIOS MATERIALES DIRECTOS


Puede ser por ejemplo el ahorcamiento, el disparar a otra persona.

b. MEDIOS MATERIALES INDIRECTOS


Adiestrar un animal para que de muerte a un tercero, utilizar a un menor o también puede utilizar a la propia
victima

Pero también tenemos que los medios inmateriales que pueden ser de dos tipos:

a. MEDIOS INMATERIALES INTELECTUALES


Ello ocurre cuando el sujeto activo invita a su victima a dar un paseo por el campo pero la victima ignora
que el campo se encuentra minado
Cuando al no vidente se le indica que tome un camino que es mas corto para llegar a su destino pero ese
camino se encuentra cortado por un precipicio.

b. MEDIOS INMATERIALES MORALES


Estos medios son aquellos que actúan sobre la psiquis de la víctima y le producen a ese individuo una
impresión de tal magnitud que le causa la muerte.

Como es el caso de: Una dulce ancianita enferma del corazón a la cual se le comunica en horas de la
madrugada después de haberla despertado intespectivamente que su único hijo ha muerto de una certera
puñalada en el corazón.

Estos son los casos mas clásicos aunque hay veces que la realidad supera la ficción, todos estos casos son
los de comisión por acción.

COMISIÓN POR OMISIÓN

Tratándose del homicidio puede cometerse por omisión tratadote de delitos que son propios de omisión que
son aquellos que consisten en no impedir un resultado, pese al deber garante que lo obligaba a actuar
Ej.: El caso de aquella madre que da muerte a su hijo recién nacido privándolo de la alimentación.

Ahora bien el sujeto activo, para la comisión de esta forma debe estar en la posición de garante, y esta
posición de garante es la que se da por ejemplo en la protección que deben los padres a los hijos cuya
fuente es la propia ley.
Pero también existen otros casos como por ejemplo la enfermera que es contratada por el paciente para que
lo cuide durante su enfermedad en cuyo caso la fuente es el contrato.
Por lo tanto podemos concluir que el homicidio por omisión es un delito especial y propio y por que lo es, lo
es porque requiere de un autor calificado, y este autor calificado debe tener o debe cumplir con
características particulares como la ley o los contratos consensúales y esto es lo que marca la diferencia
con el homicidio que se comete por acción, ¿porque?, por que es un delito común por cuanto aquel autor
puede ser cualquier persona.
Pero, para que pueda configurarse este delito de homicidio por omisión impropia no es suficiente o no
basta que exista una posición garante, y la muerte de otra persona, sino que deben concurrir además 2

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condiciones
1. Deben existir circunstancias de riesgo para la victima.
Ej.:En el caso del lazarillo que estando en la posición de garante cuando la victima que es el no vidente va
caminando en dirección al precipicios donde puede que caiga

2. Se exige que el garante este en condiciones de evitar el riesgo y no lo haga


en conclusión vamos a decir al respecto que el legislador a establecido una norma de cuidado a nuestros
semejantes pero si nos vamos al Art. 394 Inc. 14 aquí la ley impone la obligación de prestar auxilio a
aquella persona que estén en riesgo despoblado o riesgo de perecer y de no hacerlo la multa porque es una
falta.

EL SUJETO
El sujeto puede ser de dos clases: sujeto activo delincuente, o sujeto pasivo que es la victima.
Por lo tanto del homicidio podemos decir que tanto el sujeto activo como el sujeto pasivo puede ser
cualquier persona, sin distinción de edad, sexo etc. Pero eso si no es absoluto y tiene la siguiente
limitación, que entre ella se encuentra que entre ellas no exista una relación de parentesco o una relación
contractual o consensual, porque de existir estaríamos hablando de parricidio.
También que se trate de una criatura que no tenga mas de 48 hrs. de vida y que el sujeto que lo prive de la
vida sea alguna de las personas que señala el art. 394, en definitiva no deben concurrir los elementos propios
del parricidio e infanticidio.

EL RESULTADO
Recordemos que este delito de homicidio es un delito de lesiones por lo tanto para que este delito se
consuma se requiere de un resultado y ese resultado debe ser la muerte del sujeto.

LAS MODALIDADES DEL HOMICIDIO

Para nuestro código penal, tratándose de un delito doloso esta figura se completa con solamente el
resultado de una muerte.

Razón de ser
La ley con esta figura protege como bien jurídico la vida individual de una persona y consecuencia a
cada una de las vidas a las cuales un sujeto o individuo le haya puesto término, constituye un “delito de
homicidio”
De manera tal que no tiene relevancia la forma o el modo que el homicida haya empleado para
materializar su voluntad de ponerle termino a una vida. en este mismo sentido y visto del punto de vista
jurisprudencial se acepta la idea que la multiplicidad de victimas multiplica el numero de los delitos en
aquellas situaciones en que se atenta contra la persona, en este sentido obviamente existe un numero
indeterminado de sentencias que así lo establecen, y dentro de ellas vamos a destacar el fallo de la corte de
apelaciones de concepción.

Este fallo fue dictado en contra de pascual segundo silva, esta persona con dos disparos de revolver hiere a
dos personas distintas y como resultado de esta acción se produce la muerte de las personas por lo tanto
en el caso somlite , este sujeto resulto responsable de 2 delitos y por lo tanto las penas que se le deben
aplicar corresponden a cada uno de ellos.

En este caso tratándose de dos delitos o mas delitos de muerte del punto de vista procesal se denomina
“concurso material del delitos”, de manera que se le va a aplicar el art. 74 del código penal.
También hay una segunda modalidad y esta ocurre cuando la muerte se produce en un tiempo posterior a
la acción delictiva, así por ejemplo tenemos el caso de aquella persona que durante un asalto resulta herida

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y se le prestan todas las atenciones médicas y no obstante ello fallece en el centro hospitalario.
Esta circunstancia posterior a la acción homicida no modifica en absoluto la relación entre la acción y el
resultado, por tanto aunque la muerte se produzca diferida en el tiempo, siempre vamos a estar en presencia
de un delito de homicidio.

LA ANTIJURICIDAD EN EL HOMICIDIO

Respecto de la antijuricidad del homicidio podemos decir que no hay reglas especiales así que nos
remitimos a las reglas generales, pero dentro de ellas también hay algunas situaciones especiales
Ej.:El caso del homicidio deportivo en el caso del boxeo, se permite hasta cierto grado una situación de
violencia tolerable, pero cuando se sobrepasa ese limite vamos a estar frente a un delito jurídico pero que
se permite, pero cuando se pasa de ese limite se convierte en un delito.

¿Pero que pasa cuando un boxeador causa lesiones gravísimas? R. Se alegan las eximentes de responsabilidad
penal del art. 10 causal nº 10 y en subsidio las atenuantes cuando ya esta condenado.

CULPABILIDAD EN EL HOMICIDIO

Para abordar el tema de la culpabilidad del tipo homicidio, lo vamos a hacer atendiendo a distintos tipos de
homicidios esto es:
a. HOMICIDIO DOLOSO
b. HOMICIDIO CULPOSO
c. HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL
a. HOMICIDIO DOLOSO

Sin embargo Hay que distinguir:

Aspecto objetivo
Esta o se encuentra representado por la privación de la vida a una persona o sea la muerte de un hombre.

Aspecto subjetivo
Aquí vamos a atender a aquella voluntad que está dirigida, direccionada o encaminada directamente a
un fin, que es la muerte de una persona que puede presentar a su vez distintas alternativas de dolo

I. Dolo directo - Cuando hablamos de dolo directo, queremos decir que lo va a existir cuando el objetivo
que persigue el sujeto activo o hechor es la realización del hecho típico.
Ej.: Así ocurre cuando el hechor dispara un arma en contra de su enemigo con el propósito de matar,
aunque dude si el arma que utiliza tiene el calibre suficiente para causar la muerte del hombre
II. Dolo indirecto - Este dolo es aquel que comprende aquella consecuencia inherente al cual del su jeto,
sujeto que la conoce y que por lo mismo a de quererla aunque no las desee.
Ej.: Así tenemos el caso de un sujeto que coloca un artefacto explosivo en el vehiculo en que viajaba un
ministro y que el que conduce el vehiculo es un antiguo compañero y no obstante sabiendo que también
sabiendo que va a morir su compañero acepta la situación.
III. dolo eventual - Quien obra con dolo eventual, es aquel sujeto que prevé el resultado como una
posibilidad que ocurra, pero frente a su eventual ocurrencia queda indiferente anímicamente por su interés
en ejecutar o realizar la acción que se había propuesto.
Ej.: Estamos en una feria de entretenciones en que hay un tirador poco diestro al cual se le ofrecen 10.000
pesos para que le pueda disparar una bola de vidrio que una agraciada muchacha sostiene en su mano
derecha, pero este sujeto como también es astuto prevé que para el caso que le falle el pulso y fracase
pueda desaparecer pasando inadvertido entre toda la muchedumbre que circula en esta feria si es que

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alcanza a la chica en la mano.

HOMICIDIO POR OMISIÓN

Es importante recordar y tener presente que el dolo tiene dos fases.


1. FACE cognoscitiva ‚ Conocimiento.
2. FACE Volitiva ‚ El querer realizarla.

Tratándose de este homicidio el dolo solo se satisface con la primera FACE que es la cognoscitiva y no
requiere de la segunda FACE, por eso vasta que el hechor tenga conocimiento del peligro de muerte que
amenaza a la persona por cuya vida en su calidad de garante responde.
También debe conocer cual es la acción que debe desplegar o ejecutar para evitar el resultado y por ultimo
estar en condiciones de ejecutarlo.
Vamos a cerrar el cuadro del homicidio doloso con la siguiente interrogación

¿Cuándo existe dolo en el homicidio? R. va a existir dolo homicida cuando haya intención presida y
concreta de matar, vale decir cuando el resultado muerte se haya previsto como posible y se haya aceptado
por lo tanto si ese autor no se represento la posibilidad de muerte no hay dolo de homicidio.

b. HOMICIDIO CULPOSO
Una de las hipótesis del homicidio es el homicidio culposo y este lo encontramos en el código penal en los
artículos 490 y 492.
Tal como ocurre en el homicidio doloso este se puede cometer ya sea por acción
CUASIDELITO DE HOMICIDIO POR ACCIÓN
Esta figura se va a dar cuando exista una falta de cuidado en la realización de la acción que creó el riesgo
que derivó en la muerte de un tercero.
Pero también existe ese otro cuasidelito que se comete por omisión y aquí vasta decir simplemente que para
ello ocurra debe existir un incumplimiento de la obligación del garante.

CRITERIO DE DISTINCIÓN ENTRE


EL HOMICIDIO DOLOSO Y EL HOMICIDIO CULPOSO

En el homicidio doloso lo que se exige o requiere es la existencia de una voluntad dirigida concientemente a
un fin que es matar y que esa finalidad debe concretarse o materializarse con una muerte.
Por su parte tratándose del homicidio culposo o cuasidelito de homicidio esa voluntad no puede darse ¿y
por que no puede darse? Porque el homicidio culposo requiere de una voluntad dirigida a realizar una
actividad de cualquier índole y que generalmente esa actividad es atípica, en consecuencia cabe
preguntarnos ¿Qué ocurre cuando dicha voluntad se lleva a cabo sin el debido cuidado? Respondiendo a
esta interrogante digamos que evidentemente se produce una lesión al bien jurídico protegido y como esa
voluntan no va dirigida concientemente a matar a otro lo que habrá será un cuasidelito de homicidio,
ejemplo de esto en la prensa sale el tema de la reconstitución de escena de un vehiculo caído en un
puente muriendo la banda instrumental de las fuerzas armadas, y nuestro sistema penal el cuasidelito de
homicidio esta reglado de manera general en un tipo penal abierto como lo es el art. 409.

c. HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL
Cuando hablamos del dolo preterintencional es que un individuo actuó con dolo de lesionar y no dolo de
matar, acciona en contra de otra persona y le causa la muerte lo que ocurre en este caso es que el resultado
de esta conducta típica del hechor sobre pasó su voluntad.
Se requiere entonces que la acción valla a lesionar y no a matar a la victima pero es necesario como
requisito principal que esa acción se concrete o se materialice con la muerte de la persona

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Lo que la preterintención supone es que el autor no haya querido matar sino lesionar a la persona
afectada, pero si el resultado final haya sido previsible para este vamos a estar en un caso fortuito, de manera
tal que lo que caracteriza a la preterintencionalidad es el progreso del mal en el mismo sentido de la lesión
que el autor pretendía causar a la victima, así por ejemplo, el autor solo quería golpear a la victima y en
definitiva la mata
Para concluir diremos que la preterintencionalidad, al decir de Metsgerj, no es otra cosa que la
intensificación del daño a un mismo bien jurídico.
De lo visto podemos decir que la preterintencionalidad se encuentra regulada en nuestra legislación penal
de forma tácita y esto no significa que se haya aceptado tratarla como una consecuencia ideal del delito.

ITERCRIMINIS DEL HOMICIDIO

1. HOMICIDIO INTENTADO
Noción de tentativa
Podemos decir que en ciertos casos existen actos que no alcanzan a completar en su integridad la
descripción legal del crimen. Esto va a ocurrir.
a) Porque no llego a realizarse completamente la acción sancionada por una pena

b) Porque no se obtuvo el resultado prohibido

Esto que estamos hablando es lo que se llama de una forma genérica de tentativa y en nuestra legislación,
esto alcanza 2 grados:

1. la tentativa propiamente tal


2. la frustración
Así ambas situaciones las encontramos definidas en el art. 7 inciso primero del código penal. Este artículo
señala que el delito tentado puede alcanzar dos grados la tentativa propiamente tal y el frustrado.
De manera tal que en el caso del homicidio este puede alcanzar estas dos etapas y ello porque le son
aplicables las reglas generales que rigen para todos los delitos en esta materia
Consecuente con lo anterior cabe preguntarnos cuando habrá o existirá el homicidio frustrado o cuando ese
homicidio será intentado
Respondiendo a la primera diremos que el homicidio será frustrado cuando el sujeto activo realiza todo lo
necesario para que el evento fatal sobrevenga, pero esto no sucede por causas independientes de su
voluntad.
En cambio habrá homicidio intentado cuando el autor comienza la ejecución de su propósito homicida a
través de hechos directos, pero le faltan uno o mas para su complemento en consecuencia, la diferencia
de uno u otro grado del desarrollo del delito, incide evidentemente en la actividad desarrollada por el
autor, lo cual significa que si el actor con su conducta agota todos los actos que el debe ejecutar
personalmente y necesarios para alcanzar el objetivo de muerte y esta no sobreviene, estamos entonces
en presencia de un homicidio frustrado.
Por el contrario si el autor no alcanza a realizar, a llevar a cabo, en su integridad la actividad personal que
debía efectuar para logar su designio este homicidio quedara entonces en la etapa de tentativa.

SITUACIONES EN QUE SE DA DE LOS DELITOS FRUSTRADOS


Cuando la actividad personal del autor fuera defectuoso, fuere técnicamente errónea o bien que las
consecuencias de dicha actividad fueron polarizadas de forma tal que resultaron ineficaces para alcanzar el
objetivo perseguido por la gente.
a) El caso esta representado cuando la daga homicida se desvía del blanco vital al cual se dirigía y en lugar
de matar, lesiona a la victima o bien si la lesiona y le causa una herida mortal ello es superado con
oportunos socorros médicos.

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b) Cuando la gente cuenta con la colaboración o con la actividad de fuerzas físicas naturales, pero estas
no concurren en la forma esperada o fallan, tal cual sucede cuando un individuo con el objetivo conciente
de matar al guardabosque prende fuego al bosque constando para ello con la colaboración del viento que
se encarga de propagar el fuego y con ello impedirá la huida o escape de su victima, pero el viento cesa
y con el incendio también.
Por lo tanto ocurre cuando el individuo pone un artefacto explosivo en el avión en el que viaja su enemigo,
pero no funciona el reloj de precisión que debía hacer estallar el artefacto
c) Esta representada cuando el homicida busca colaboración inocente de terceras personas que en
definitiva o no intervienen en el hecho o intervienen pero lo hacen de manera diversa a la que el autor
espera
así por ejemplo ello ocurre cuando se produce el cambio del arma de utilería por una verdadera que el
homicida realiza para que el artista que debe usarla en el escenario ponga fin a la vida de otro artista
cuya muerte protege, pero este al desconocerla a su vez cambia la cambia por otra inofensiva.

d) Es el caso cuando el sujeto activo o delincuente, se aprovecha o se sirve de la actividad propia de


la victima para realizar la acción.
Así por ejemplo, este sujeto le indica al no vidente el camino que debe seguir pero que en definitiva ese
camino lo va a conducir a un abismo, y en ese instante antes de llegar al abismo el siego se da cuenta del
peligro de la situación, por tanto no se alcanza a consumar este delito y tiene el grado de frustrado
Se coloca una dosis de veneno en el café o aperitivo de la victima para que esta, de manera voluntaria
la ingiera pero dicha victima puede rechazar el café o el aperitivo o bien cuando comienza a beberla se
da cuenta de que tiene un sabor extraño y toma de inmediato un antídoto para neutralizar el efecto
nocivo del veneno.

HOMICIDIO TENTADO

SITUACIONES QUE SE DAN RESPECTO DEL HOMICIDIO TENTADO

Debe quedar claro que la tentativa de homicidio a aquellos casos o situaciones en que el actor o sujeto
activo, no alcanza a terminar, su actividad personal representada por su acción, por lo tanto este sujeto lo
que hace es dar inicio a la actividad pero esta actividad resulta interrumpida por causas que son ajenas a su
libre determinación, por lo tanto de ello resulta que queda sin realizarse uno o mas actos necesarios para la
complementación de la acción.
Ejemplo, tenemos el caso del homicida que levanta el brazo con el cuchillo para hundirlo de manera
certera y directa en el pecho de la victima pero el arma le es arrebatada al sujeto antes de que hiera a la
victima
Ejemplo El sujeto en el instante que mezcla el veneno y en ese minuto es sorprendido.
Ejemplo Queriendo causarle la muerte a un tercero con un artefacto explosivo es sorprendido en el
momento en que lo conecta.
De lo dicho podemos decir que en consecuencia tratándose de delitos frustrados lo que tiene que hacer el
autor es colocar todo de su parte para que el hecho se consume, en cambio en la tentativa propiamente tal
lo que debe faltar son acciones personales del sujeto activo.

OPINIÓN DE LA JURISPRUDENCIA REFERENTE A ESTE PARTICULAR

Hay que hacer presente que a mayoría de las sentencias que sobre esta materia se han dictado están
referidas al homicidio frustrado.

Fallos que califican el hecho como homicidio frustrado


I. fallo de la corte suprema, que fue dictado en contra de un sujeto llamado Heriberto Ruiz y

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en el cual el fallo señala que es correcta la calificación de los hechos como homicidio frustrado por cuanto
se encuentran establecidos que el reo disparó dos tiros de revolver en contra de la victima sin previa lucha
ni provocación y que dicho armamento es un instrumento ordinariamente adecuado para producir la muerte
y que al disparar los tiros dirigidos contra el pecho, estos se desviaron.
II. Es un fallo dictado en contra de Hernán silva y en el que la victima es Luis Barahona este
ultimo se encontraba en la puerta de entrada de un hotel y en ese lugar recibió el impacto desde el
exterior de un disparo de pistola que le perforó el abrigo, ese disparo fue realizado por un sujeto que
momentos antes había tratado de entrar a este hotel con una mujer contra su voluntad, y en defensa de esa
mujer salio en su defensa el señor Barahona, la sentencia en comento da por establecido que el reo o sujeto
activo puso de su parte todo lo necesario para dar muerte al defensor de la mujer y este hecho no se
consumó por hechos o causas independientes de la voluntad del actor.
III. Fallo dictado en contra de Vicente Acalinivic, hechos: establece este fallo que el autor
estaba situado a escasa distancia de la victima en el momento de disparar, y que a su vez la victima
estaba colocada de manera tal que de los tres disparos que efectuó el victimario, solamente dos fueron
dirigidos al cuerpo de la victima, y las lesiones causadas a esa victima pusieron en peligro su vida durante
los días siguientes al atentado, derecho: en su sentencia se señala que estos antecedentes tiene la
calificación de homicidio frustrado, atendido a que el autor puso de su parte todo lo necesario para que el
crimen se consumara, pero esto no ocurrió por causas ajenas a la voluntad del delincuente y esas causas
ajenas fueron el tratamiento y el cuidado a que fue sometido el herido.

Fallos que califican el hecho como homicidio tentado.


I. en contra de José santos chaparro, fallo que se ocupa de calificar como tentativa de homicidio la
acción del reo, luego de amenazarlo de muerte, y tomar un rifle disparándolo contra este sin herirlo, pero si
al caballo que montaba.
En el mismo sentido la corte suprema en el caso Quilodran contra Ortega, decide quien dispara su revolver
contra una persona a corta distancia sin producirle lesión alguna, es autor del delito de homicidio tentado y
no de homicidio frustrado y agrega este fallo que esto es así porque este sujeto no ejecutó todo los actos
adecuados a la consecución del fin que se propuso ejecutar el disparo, habiendo dado inicio a la
ejecución del delito de homicidio al disparar su revolver.

I. Casos recientes de Homicidio Simple


Tribunal oral de Talca. Tribunal Oral de Iquique.
Causa Rit. 53/2003. Causa Rit. 1/2003.
Causa Rit. 9/2003. Causa Rit. 9/2003.

HOMICIDIO AGRAVADO
Cuando la muerte se provocaba o se causaba, en ciertas circunstancias especiales que aumentaban el
injusto penal, ese hecho, escapó ya a lo que era el homicidio simple propiamente tal y pasó a ser o a
constituir un delito individual con caracteres propios y este delito que tenia caracteres propios recibió una
serie de distinciones así por ejemplo en el derecho romano se le llamó el crimen cicarium, ese es el
homicidio cometido por precio.
Surge ahora la siguiente pregunta:
¿Qué se pretende con la denominación, “AGRAVADOS”? Respuesta: Lo que se pretende es
individualizar a aquellas figuras de homicidio, en las cuales concurren una o más circunstancias que
agravan la responsabilidad penal y por consiguiente aumentan el desvalor de la acción matar a otro.

FACTORES EN LOS CUALES INCIDE LA AGRAVACIÓN.

1. VINCULO, es la unión de la victima con el autor.


2. MANERA, esto es como se lleva a efecto la acción.

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3. MÓVIL QUE IMPULSA LA ACCIÓN.


4. MEDIO EMPLEADO PARA CAUSAR LA MUERTE.
LA 1º CIRCUNSTANCIA, Estaría dando origen al delito de ensañamiento
LA 2º CIRCUNSTANCIA, dice relación con la alevosía con la premeditación
LA 3º CIRCUNSTANCIA, dice relación con el motivo que provoca la comisión de la acción y aquí
estamos hablando de un pago o promesa de premio

HOMICIDIO CALIFICADO
ASPECTOS GENERALES
Hay que precisar que la ley penal, no emplea en parte alguna la denominación de homicidio calificado, pero
este término no obstante lo anterior, se encuentra incorporado al medio jurídico nacional. Criterio que es
sustentado por los tribunales de justicia, en sus sentencias y ello ocurre cuando hacer referencia al art.
391 nº 1

ORIGEN DEL HOMICIDIO CALIFICADO


Los antecedentes históricos del art. 391 nº 1 lo encontramos en el Art. 333 del código penal español de
1848. Que versa de la siguiente manera:
“El que mate a otro y no este comprendido en el articulo anterior será castigado con la pena de, cadena
perpetua a muerte, si lo ejecutare con alguna de las siguientes circunstancia
1º con alevosía
2º por precio o promesa remuneratoria
3º por medio de inundación, incendio o veneno
4º con premeditación conocida
5º con ensañamiento, aumentándose deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido.”
Frente a esta disposición, la comisión redactora además con alterar el orden de la enumeración en los
números 4 y 5 que fue la premeditación y el ensañamiento, suprimió el numero 3º que es aquel que se
comete mediante inundación o incendio reduciendo en consecuencia su tenor al cometido por medio de
veneno.
Para nuestra ley penal el homicidio calificado es el siguiente:
“es la muerte de otro causada por la concurrencia de alguna de las condiciones que se encuentran
establecidas en el numero 1 del articulo 391” o sea, con alevosía, con premeditación, con ensañamiento,
con empleo de veneno como medio de ejecución o hacerlo por un premio o promesa remuneratoria. Eso sí
siempre y cuando la victima y el victimario no se encuentren unidos por un vínculo de familia, de aquellos
considerados al describir el delito de parricidio. Y también en el caso del infanticidio”.
NOCIONES GENERALES DE HOMICIDIO CALIFICADO

De esta manera para la ley penal nacional, el homicidio calificado, es la muerte de otro que se causa con la
concurrencia de alguna de las circunstancias que se encuentran establecidas en el art. 391.
Esto es que puede ser con alevosía, con premeditación, con ensañamiento, o empleo de veneno (como
medio de ejecución), o también hacerlo con precio o promesa remuneratoria.
Circunscribamos la figura al decir lo siguiente, siempre que el victimario y la victima no se encuentren
unidos por algún vínculo de familia de aquellos que indican en el art. 390 y 394. Es decir parricidio e
infanticidio. De esta manera entonces existen ciertos vínculos de parentescos que son incompatibles con el
homicidio simple y el calificado. En consecuencia el vinculo que existe entre el art. 391 nº2 y el homicidio
calificado inciden en la concurrencia de cualesquiera de las circunstancias establecidas en el nº 1 del art.
391, razón por la cual, si media por lo menos una de ellas el hecho será homicidio calificado y al contrario si
no concurre ninguna de estas, estaremos en presencia de la figura residual, denominada homicidio simple.

CONCEPTO DEL HOMICIDIO CALIFICADO


El homicidio calificado es la muerte causada a otra persona y que no constituyendo parricidio ni

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infanticidio se materializa con alguna de las 5 circunstancias establecidas en el art. 391 nº 1.

ATENDIENDO A LA NATURALEZA DEL HOMICIDIO CALIFICADO


Sobre ello podemos decir que el homicidio calificado es un delito independiente autónomo y una figura
circunstanciada respecto del homicidio simple.
En consecuencia el homicidio calificado es un delito con identidad propia y que contiene hipótesis
múltiples que son las enunciadas en el art. 391 nº 1.
A este respecto también es importante tener en claro desde ya, que tales circunstancias (alevosía,
premeditación ensañamiento, etc.). si bien tiene semejanza con las primeras 5 circunstancias agravantes de
responsabilidad penal del art. 12 no pueden ser consideradas como tales

RAZÓN DE ELLO
En la figura del art. 391 nº 1, esas circunstancias son elementos del delito y esto lo establece el art. 63. En
consecuencia la figura en comento, es un delito independiente.
También es importante destacar que el Homicidio Calificado además de afectar un bien jurídico tutelado que
en este caso es la vida, lleva aparejado un mayor desvalor objetivo del resultado, ya sea que uno al
disminuir la posibilidad de defensa de la victima o al atentar contra su integridad física al maltratarla
aumentando innecesariamente el dolor .
En el 1º caso podemos estar hablando de alevosía o uso de veneno y en el 2º de ensañamiento.

CARACTERÍSTICAS DEL HOMICIDIO CALIFICADO

Respecto de las características del Homicidio Calificado, en este apartado solamente nos vamos a referir
a aquellas características particulares por cuanto las características generales son las mismas que en su
oportunidad se señalaron para el Homicidio Simple y en ese caso hablábamos de la acción de matar a una
persona, cuyo resultado típico exigido era dar la muerte a la victima y que desde el punto subjetivo debe
haber una acción dolosa encaminada a matar a otra persona.

CARACTERÍSTICAS PARTICULARES

TIPO OBJETIVO
Cuando nosotros hablamos del tipo objetivo, atendemos a los denominados medios de comisión, y que
son los 5 señalados en el art. 391 nº 1.
¿SE PUEDE COMETER UN HOMICIDIO CALIFICADO POR OMISIÓN? R. Sí, es posible, pero
en cuanto a que el hechor se encuentre en la posición de garante respecto de la vida de la victima,
conforme a ello es posible preguntarse ¿Cuándo podría darse esta situación?
a. en el caso de la utilización de veneno, esto es cuando una persona que tiene a su cuidado a un
anciano en una casa de reposo, no impide que esa persona ingiera una bebida letal.
b. También puede ocurrir en la circunstancia de premio o promesa remuneratoria, en el caso de aquella
enfermera la que con una suma de dinero o con algún obsequio, se abstiene de suministrarle al enfermo
que tiene a su cargo el medicamento que evita su muerte.

SUJETOS ACTIVOS Y PASIVOS DEL HOMICIDIO CALIFICADO.


En principio podemos decir que ambos, no presentan mayores problemas y pueden cometerlo cualquier
persona sin distinción de sexo, o edad, pero el sujeto activo en este caso debe cumplir con una condición
negativa ¿Cuál es esta condición? Esta condición consiste en que no exista con la victima una relación de
parentesco, ya sea conyugal o una relación consensual que es la convivencia, de aquellas señaladas en el
art. 390 y 394, esto es ser padre o madre o hijo ascendiente o descendiente cónyuge o conviviente.

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SITUACIÓN ESPECIAL DEL HOMICIDIO POR PREMIO O PROMESA

En esta figura ocurre que el sujeto activo es múltiple, porque deben existir 2 sujetos activos esto es 1
que ofrece el pago y el 2 que acepta el pago y ejecuta la acción, esto nos lleva a establecer que la persona
que ofrece la recompensa de acuerdo a las reglas de la participación criminal es la señalada en el art. 15 nº
2 el inductor, ya que induce directamente a otros a ejecutarlo y el 2º seria en consecuencia el autor material
art. 15 nº 1 (sea de manera inmediata y directa).
Puede ocurrir que exista entre el sujeto activo y pasivo un vinculo conyugal, concensual o de parentesco
que este vinculado al 390 o 394 según el caso y concurran algunas de las circunstancias del Homicidio
Calificado en esta situación puntual ¿Se dará un Homicidio Calificado?, a esta interrogante cabe señalar
que evidentemente no se da la figura del 391 nº 1 sino que procederá ya sea el parricidio o el infanticidio,
según sea el caso ya que el 391 señala expresamente que el que mate a otro y no este comprendido en el art.
Anterior. Y en igual caso en el infanticidio es una figura que por su especialidad prefiere al homicidio.

ANÁLISIS DE LAS CIRCUNSTANCIAS O HIPÓTESIS


DEL HOMICIDIO CALIFICADO

Es por esto que el art. 391 nº 1 castiga con una pena superior a la del homicidio simple, al que mate a otro
concurriendo alguna de las circunstancias siguientes como lo son la alevosía, el premio o promesa
remuneratoria, el veneno, el ensañamiento y la premeditación.

1º CIRCUNSTANCIA CALIFICANTE DE ALEVOSÍA, Hablaremos entonces del homicidio alevoso.

Si observamos el art. 391 nº 1 nos percataremos que lo que hace el código es una referencia a la alevosía,
pero no se detiene a explicar su significado ¿Cuál será la razón de ser de esta calificante?, al particular
podemos señalar que esta calificante fue establecida en consideración a la imposibilidad de defensa que
enfrenta la victima y a la relación de temor que el hecho provoca en los demás, externamente, estas
circunstancias a veces aparecen exigiendo condiciones, tanto al autor como a la victima.
Exigencias respecto del autor
El autor requiere que este sujeto oculte aquello que pretende realizar esto es encubriendo el carácter real y
cierto de su acción de forma tal que esa acción pierda ante el sujeto pasivo su naturaleza letal, ya sea
porque el sujeto activo emplea una maquinación o bien porque se aprovecha de circunstancias que
impiden a la persona contra la cual se atenta ya sea tener el conocimiento de la ejecución del delito o la
imposibilidad de defenderse, por lo tanto la meta que el homicida persigue es garantizar la realización del
fin ilícito perseguido y su seguridad. Y para lograr esto lo que el victimario hace es buscar o crear
situaciones facticas o de hecho que imposibilitan a la victima a poder contar con la protección de su vida o
de su seguridad.

Exigencias respecto de la victima


La alevosía también requiere de una condición y esta condición consiste en que ella no se encuentre en
situación de defenderse o bien si contando con la defensa la victima no alcance o no logre advertir el
ataque del cual es objeto por lo tanto ¿que es aquello que constituye entonces la esencia de la alevosía?
La esencia de la alevosía es actuar subrepticio por parte del hechor y la posición de indefensión de la
victima.

ANTECEDENTES HISTÓRICOS
su existencia se debe al homicidio porque fue precisamente en esta figura en que comenzó a construirse
esta circunstancia y cronológicamente su nacimiento lo situamos en la edad media y más concretamente en
España y mas específicamente en las 7 partidas y en estas leyes se encontraban expresiones tales como a
traición y a leve y esas expresiones tenían aplicación cuando se trataba del homicidio que se ejecutaba en

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forma encubierta, luego vino el código español de 1848 que nos aporta estableciendo la alevosía como una
agravante general para todos aquellos delitos contra las personas y conservó la calidad de calificante para
el homicidio.
Así las cosas llegamos a nuestro código penal que en el art. 391 nº 1, si bien hace una referencia a esta
circunstancia no se detiene a explicar su significado lo que nos lleva a entenderlo en el alcance que da el
art. 12 nº 1 del código penal para la agravante allí establecida.
Cometer el delito contra las personas con alevosía, esto ocurre cuando se actúa a traición y sobre seguro.

A TRAICIÓN: Recurriendo al diccionario de la real academia española quiere decir, alevosamente,


faltando a la lealtad o faltando a la confianza mediante engaños o bien con cautela-
SOBRE SEGURO: Significa simplemente aventurarse sin ningún riesgo.

En cuanto a nuestros tribunales hacen un distingo entre ambas nociones considerándolas de diversa
naturaleza entre sí, de esta manera dicen que la expresión a traición importa simulación, dobles, y
aparentar ante la victima algo que no se es, cuando por ejemplo se finge amistad cuando en realidad lo que
se pretende o busca es ejecutar una agresión certera
En cuanto a la expresión sobre seguro, la jurisprudencia en los tribunales dice que esta idea involucra la
evitación del riesgo para el delincuente, esto es en cuanto a su integridad personal como también en
cuanto a la realización del delito ante la posible reacción de la victima.
Respecto de esta circunstancia es importante tener presente que para que ella ocurra es indiferente que
el hecho se pueda o no alcanzar la seguridad con que el hechor cree encontrar y que decide ejecutar
el delito se ha estimado y que con ello basta que el sujeto activo haya tratado de actuar en esa forma,
también es perfectamente posible que pueda ocurrir en el hecho durante la ejecución del delito se produzca
una reacción imprevista ya sea de la persona contra la cual va dirigida la acción o de terceros o bien que por
circunstancias del azar se entrabe la situación central o se neutralice de seguridad buscada por el sujeto
activo en tales casos no deja de existir esta circunstancia de alevosía.

LA JURISPRUDENCIA PRESENTA LOS SIGUIENTES FALLOS

1º Caso - Este es un fallo contra Esteban Demeo, y que se señala que hay alevosía cuando se obra a
traición o sobre seguro, agrega el fallo que la traición supone que el reo procede con artificio o cautela,
para engañar al ofendido, faltando a la lealtad a la confianza depositada en el.

2º Caso - De la corte de apelaciones de Temuco, fallo dictado contra Ramón romero Pérez, este fallo señala
que para poder actuar a traición, es necesario que el delincuente haya empleado para su cometido un
disfraz, para realizar alguna maniobra u otra maquinación tendiente a hacer caer al ofendido en el error de
considerar en calidad de amigo o de persona inofensiva al atacante. Continua este fallo puntualizando
además que la traición tiene como elemento básico el engaño. Puntualiza además que para la ley obrar
sobre seguro significa actuar de forma tal que el agente obre con seguridades respecto de su propia
Persona en el momento mismo de la muerte. De modo tal que coloca a su victima en la imposibilidad de
repelerlo.

3º Caso - Dictada en contra de Abraham Navarro Piñera, en este caso el reo le dio muerte a doña Ester
miranda y le dio muerte a esta mujer apuñalándola mientras bailaba con ella en una casa de diversión. El
fallo considera que el homicidio es un homicidio en el cual concurrió la circunstancia de la alevosía, por
lo tanto a juicio del juez en el fondo, existió por parte del sujeto activo, traición y se obro con la seguridad
de que en su ataque no iba a ser detenido por la victima ya que se actuaba en contra de una mujer
indefensa, es decir cuando esa mujer en ningún momento se entero de ser lastimada, y esto constituye en
el hecho una alevosía clara y fehaciente.

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4º Causa Rit 11/2003

2º Calificante: PREMIO O PROMESA REMUNERATORIA

ANTECEDENTES HISTÓRICOS
Respecto de los antecedentes históricos vamos a decir que esta forma de homicidio que es el Homicidio
Calificado de esta circunstancia ha sido o ha tenido una generalidad mayor que las demás muertes que se
han provocado en casi todas las sociedades y también en todos los tiempos, por ello basta que
recordemos a moisés mientras conducía a su pueblo a través del desierto, escribió la siguiente ley,
“maldito el que recibiere soborno para quitar la vida al inocente” este supuesto de el premio o promesa, fue
el primero que recibió el nombre de asesinato, el origen de esta palabra lo encontramos por allá en la época
de las cruzadas, donde resultaba muy frecuente, esta forma o este modo de homicidio. Ya que los reyes de
ciertos pueblos que circundaban el monte Líbano aleccionaban a aquellos jóvenes que les sirvieran
incondicionalmente para que estos ya sea por mandato o bien por precio y disfrazados de occidentales, se
infiltraran en el campo de los cristianos fingiéndose cruzados, para luego dar muerte a tracción a los
príncipes enemigos. Podemos señalar que cuando el autor inmediato actuaba por una remuneración, el
homicidio recibía el nombre de homicidio mercenario y el sujeto que recibe el precio obedecía al nombre
de sicario.
Podemos también señalar también que este delito fue conocido como el crimen intersicariums.
La mayor peligrosidad para la sociedad la representa la profesionalización del crimen y es ello
efectivamente lo que permite la agravación o la mayor sanción del hecho.
El legislador al diseñar esta forma de matar o de quitar la vida a un ser humano, exigió la celebración de un
pacto, entre alguien que ofrece un servicio de índole pecuniario para que le quite la vida a una persona. Y
por la otra existe la voluntad de otro hombre que para obtener dicho benéfico mata. Por lo anterior esta
circunstancia conlleva una suerte de participación necesaria, ¿y por que? R. porque hace indispensable la
concurrencia de a lo menos dos personas, donde el primero será el autor inductor, óseo es el sujeto que
ofrece un precio o la promesa, y a la vez necesita también un inducido, que es quien ejecuta el delito. Por lo
tanto si examinamos el art. 15 nº 2, estos sujetos serian incitador e instigado, y ambos dos responderán
como coautores. Y responderán en esa calidad en el sentido de cometer la realización o no realizarla.
Tengamos a la vista la sentencia de la corte de apelaciones de pedro de Aguirre cerda del 1º de julio de
1965 que se encuentra el la revista de jurisprudencia nº 24 pagina 82, y en la parte esencial señala lo
siguiente, “los sentenciadores señalan que ambos reos deben ser considerados como participes de un
homicidio calificado, no solo por la premeditación con que ambos planearon el delito, si no que por el
precio ofrecido y a la vez pagado para que el hecho se ejecutara”. Agrega este fallo que el premio o la
promesa, no solo es el móvil que mueve al sicario a actuar si no que integra el tipo penal que sirve
para planificar este homicidio art. 391 nº 1 causal 2º
Si bien el mandatario actúa por el precio, el homicidio no revestiría el carácter de calificado sin excepción y
quien lo ofrece se propone precisa e inequívocamente, que se cometa el delito de esa manera. Este fallo
termina puntualizando que no es necesario que efectivamente se cumplan con el pago de lo prometido,
por cuanto en este caso lo que importa es que se actúe con la expectativa del
Examen del Art. 12 nº 2 comparado en relación con el art. 391 nº 1 circunstancia 2º
A diferencia de la circunstancia 2º del art. 12, el texto de la circunstancia 2º del art. 391 nº 1 circunstancia
2º, aclara que el contenido del precio o de la promesa ha de ser remuneratoria esto es avaluable en dinero,
por lo tanto en el caso puntual se descarta aquellas promesas que sean de índole afectiva como por
ejemplo favores sexuales o bien una recompensa netamente honorífica. Entonces respecto de la
consecuencia del 391 es una consecuencia del peligro que se quiere evitar que sea la profesionalización del
delito.

2.- CIRCUNSTANCIA CALIFICANTE DEL PREMIO O PROMESA


Faltan 15 minutos de clase

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Derecho Penal Especial I

LA CAUSALIDAD, Se trata que el inductor debe pagar el precio o prometer pagar el precio para que
mate y por el otro lado se debe realizar la acción para recibirlo. Debemos dejar en claro en esta instancia
que es suficiente que exista un acuerdo de voluntades entre aquel que encarga la muerte y el que se
ofrece a realizarla y esto debe ser o puede ser de acuerdo de una manera expresa o también de manera tasita
pero siempre ese acuerdo debe ser concreto y no debe admitir equivocaciones y a la vez debe ser categórico

En conclusión debe reunir tres condiciones de certeza: Concreto; Inequívoco; Categórico.

Ahora bien también se requiere que necesariamente se cumpla con el pago para que esta calificante
concurra o que el sicario realmente cobre la retribución pactada

CASOS EN QUE NO CONCURRE ESTA CALIFICANTE


1º. Cuando el agente causa la muerte con la esperanza, de que tendrá un beneficio de parte de un tercero y
que este ultimo no lo ha ofrecido previamente o bien ese agente se ha fundamentado en la mera creencia
de que el galardón existe.
2º. Cuando luego que el ejecutor ha provocado el deceso o la muerte de su victima aparece un extraño que
también deseaba la muerte de esa persona, en este caso no constituye esta circunstancia, de manera tal que
el pago posterior que un tercero haga al homicida en reconocimiento a su hecho no convierte la muerte en
homicidio calificado.
En este sentido el legislador exige a que por una parte y con ello se explota la ambición de riqueza del
ejecutor y por la otra el sujeto mata movido por el ánimo de lucro.
Finalmente esta calificante afecta tanto al que induce a matar, mediante premio o promesa
remuneratoria como al inducido.
09 de abril 2009
3. CIRCUNSTANCIA CALIFICANTE DEL USO DE VENENO
(Art. 391 n 1, tercera cincunstancia)

En este caso el legislador se refiere en forma expresa he inequívoca al empleo del veneno como medio de
comisión del delito.
¿Cual será la característica esencial de esta circunstancia? R. esa característica esencial de esta
circunstancia es la desprevención de la victima que recibe de otro una sustancia que le causa la muerte y
sin saber ni menos preveerlo.
Sobre el particular vamos a decir que esta calificante es diferente a la agravante del art. 12 nº 3 y ello por
cuanto en la calificante, además del uso del veneno exige “que se causen grandes estragos o daños a otras
personas..”.
En cambio en la calificante que nos preocupa el veneno no necesita ser empleado como medio
catastrófico.
CONCEPTO DE VENENO

Vamos a recurrir a que es lo que entiende como veneno en la medicina legal, la cual señala que existen
distintos criterios sobre la materia y hace una clasificación de las sustancias venenosas, atendiendo a los
siguientes factores
1º Al estado físico de la sustancia - Al particular dice que le veneno se agrupan en:
Sólidos, tales como el fósforo, la estrignina, arsénico, etc.
Líquidos el acido sulfúrico, el acido clorhídrico, el acido nítrico, el amoniaco, y
Gaseosos como el cloro, y el óxido de carbono.

2º Al origen del tóxico - Así por ejemplo si su origen es:

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Mineral el Arsénico.
Vegetal La Morfina
Animal, El Cultivo de Microbios

En conclusión, el concepto de VENENO en cualquier estado, ya sea sólida, liquida o gaseosa, es la


sustancia la cual al ser incorporada al cuerpo, puede producir, la muerte de la persona o causarle graves
daños a la salud. Hay que tener presente que en este orden de materias la potencialidad letal de la
sustancia de que se trate y la cantidad de la dósis que se estime suficiente para causar la muerte de
una persona, es una cuestión de hecho que corresponderá valorar a los tribunales.
Así, el tribunal deberá considerar en estas situaciones, cual será el consumo que se estima como inofensivo
o letal, en el mismo sentido deberá determinar en que condiciones se encontraba la victima en cuanto a su
salud.
En cuanto a la ingesta esta puede ser por vía oral, nasal, rectal, pulmonar, hipodérmica, intravenosa o en
cualquier otra forma.
La característica esencial del uso del veneno es que la victima este en desprevención.

ELEMENTO SUBJETIVO
Esta circunstancia calificante requiere de dolo y esto quiere decir que no puede haber Homicidio
Calificado por culpa.

¿EN QUE CIRCUNSTANCIA PUEDE HABER HOMICIDIO CALIFICADO IMPUTABLE A


CULPA? R. Como se señaló, NO puede haber Homicidio Calificado imputable a culpa, porque esta
calificante requiere dolo.
Distinto es que por el descuido o por negligencia se envenena a una persona y en ese caso el hecho es un
cuasi delito de homicidio.

La jurisprudencia en este sentido es muy mínima, y al respecto esta el caso contra Florinda Yánez en
que se estima por el tribunal a quo que concurre esta circunstancia en el homicidio mediante el envío a
la victima de una cierta cantidad de chicha envenenada.

4º CIRCUNSTANCIA CALIFICANTE CON ENSAÑAMIENTO AUMENTANDO


DELIBERADA E INHUMANAMENTE EL DOLOR AL OFENDIDO

En la calificante del Art. 391 n1 circunstancia cuarta, el legislador penal consideró de una forma
especial a aquel homicidio que se comete con ensañamiento y aumentando deliberada e inhumanamente el
dolor del ofendido.

PUNTO DE VISTA HISTÓRICO


Esta disposición corresponde exactamente a la que existía en el código español del año 1848
Obsérvese el ART: 12 Nº 4 de nuestro Código Penal. En principio esta calificante presenta similitud con la
causal de agravación de responsabilidad penal, que señala aumentar deliberadamente el mal del delito
causando otros males innecesarios para su ejecución.
Del solo examen de ambos textos, se constata que ambas son distintas.
¿Por qué? Respuesta: Porque la calificante del 391 n 1 circunstancia cuarta, requiere aumentar el dolor
del ofendido con motivo de su muerte, en tanto que la agravante, requiere causar otros males
innecesarios para la ejecución, en otras palabras no necesita intensificar el mal sino la provocación de
otros males separados de aquel.
Por lo tanto en el Homicidio Calificado por ensañamiento se intensifica el dolor que debe sufrir la victima,
o sea se aumenta el sufrimiento propio del morir y natural a la modalidad usada por el agente.
Debe quedar en claro que no se trata de un simple aumento del sufrimiento, sino que objetivamente este

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Derecho Penal Especial I

aumento tiene que alcanzar aquel grado de intensidad que permita calificarlo como inhumano, de tal
manera que no constituyen o no conforman esta calificante aquellos males que se causan de manera
independiente a la actividad misma dirigida a matar y que no se relacionan con el sufrimiento causado por
el deceso.
Ahora bien esta calificante tiene dos elementos:

a.- ELEMENTO SUBJETIVO


“deliberadamente” en esta expresión queda plasmada esta exigencia de este elemento subjetivo del que se
desprende inequívocamente, del término deliberada, que emplea el art. 391 nº 1 causal 4) y que alude al
dolo directo por lo tanto resulta insuficiente el simple conocimiento de que se esta usando un medio de
matar que aumenta el dolor del ofendido ya que requiere la intención concreta, precisa y sentida de
provocar ese plus de sufrimiento y que objetivamente debe alcanzar el terreno de lo inhumano,
sobre este punto los profesores Grisolía Bustos Y Politoff, señalan que el término deliberadamente significa
con dolo directo, esto es, puntualizan con conocimiento del innecesario sufrimiento que se cause, y con la
voluntad de su realización. Es decir con dolo directo y con la voluntad de realizarlo.
Esta idea subjetiva es que no basta simplemente querer matar si no que se debe desear matar con una
conducta perversa, de forma tal, que se aumente los males que se causan a la victima.
13 de Abril 2009
b.- ELEMENTO OBJETIVO
Podemos decir que este 2º elemento se encuentra integrado por la situación objetiva de haber provocado en
el occiso un sufrimiento calificado de inhumano. En consecuencia podemos ver que no se trata simplemente
de matar si no que se trata de matar haciendo sentir que se mata o en otras palabras el haciéndolo padecer.
En consecuencia, el ensañamiento es provocar un dolor magnificado, no cualquier dolor, y para poder
determinar esa característica debemos atender a circunstancias objetivas que concurren en el hecho en
particular:

1º El medio empleado por el sujeto activo


2º La forma en que usa ese medio
3º Atendiendo a las característica físicas y las condiciones que tienen tanto el victimario como la victima.

El juez de la causa resolverá todos esos pormenores. Ej.: matar a alguien cortándole dedo por dedo, es decir,
torturándole.

CONSECUENCIAS DE LO ANTES SEÑALADO

Tiene las siguientes consecuencias

a) En lo relacionado con ese dolor que es motivado por el ensañamiento, este debe ser provocado por
medios materiales quedando excluidos los medios psicológicos (doctrina).

b) Es la posibilidad de la coexistencia de la calificante sublite con aquella agravante que ya tratamos en


su momento, establecida en el art. 12 nº 4, por cuanto en tal caso no operaría el principio non vis idem, por
su parte los tribunales han señalado que existe ensañamiento en:

i. La acción de lazar a la victima que se encuentra agonizante a un matorral de zarzas.


ii. El herir a una mujer en las extremidades siguiendo por el tórax, continuando por el cuello y
terminando en la cabeza y luego de ello lanzarla agonizante a un río
iii. Cuando se arrastrar a una persona ya sea de un vehiculo en movimiento o se le arrastra amarrada a
un caballo
Esta calificante del ensañamiento exige, el ánimo de provocar en el sujeto pasivo ese sufrimiento

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innecesario que va más allá del vencimiento a la resistencia. Porque matar haciéndolo sufrir va a aumentar
lo injusto y obviamente esa mayor perversidad revela que para el criminal, por lo tanto, no es lo mismo
morir simplemente que morir sufriendo con intensidad, lo cual si duda demuestra esa mayor
perversidad.

¿QUÉ HECHOS QUEDAN MARGINADOS DE LA SITUACIÓN DEL ART. 12 Nº 4


(ENSAÑAMIENTO)?

En Primer Término: En este punto, se deben descartar o no considerar aquellos excesos cometidos por el
sujeto activo después que muere la victima, la persona agredida (sujeto pasivo), y la razón de estos excesos
pueden ser satisfacer objetivos viles, tales como por Ej.: Descuartizar a su víctima por motivos de
seguridad, para asegurar su impunidad; satisfacer deseos sexuales (conocida como Necrofilia). O bien,
que a la víctima lo coloquen en la calle para que lo atropellen o en la línea del tren, para que este lo triture.
La idea es que todos esos excesos que se cometen con el sujeto pasivo no aumentan la pena por que no
forman la figura del ensañamiento. Recuérdese lo sucedido con Hans Pozo para quedar en la
impunidad, porque la victima ya estaba muerta.

¿POR QUÉ ESTOS HECHOS NO SE CONSIDERAN DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA


CALIFICANTE? Respuestas. Porque no aumentan el sufrimiento de la persona.

En Segundo Término: También quedan al margen de la noción del ensañamiento aquellos abusos o
sufrimientos de otra clase que se infieren o que se provocan al sujeto pasivo.
Ej.: Según nos dice el Profesor Garrido Montt, cuando se atenta en contra del honor o del pudor de la
persona mientras se le quita la vida o también cuando se le provocan otros padecimientos físicos ajenos o
independientes de aquellos que causan la acción misma de morir.
Ej.: Arrancar la uñas o quemarlo con un cigarrillo; producen sufrimiento pero no la muerte.
RELACIÓN DE ESTA CALIFICANTE (ART. 391 Nº 1 CUARTA) CON LA
CIRCUNSTANCIA DE MODIFICATORIA DE RESPONSABILIDAD PENAL (ART. 12 Nº 4)

Art. 12 Nº 4: Aumentar deliberadamente el mal del delito causando otros males innecesarios para su
ejecución.
La calificante que nos ocupa puede coexistir con el agravante del art. 12 Nº 4 en casos excepcionales, ya
que como lo vimos ambas tienen contenidos distintos a pesar de sus semejanzas.
De esta manera en la calificante cuarta de este homicidio calificado, se exige o requiere que el sujeto
activo (Hechor) actué inhumanamente y además aumente el dolor de la victima, en tanto que en la
agravante le es suficiente el aumento del mal del delito causando otros males innecesarios para su
ejecución.
En consecuencia, en la calificante se requiere aumentar el dolor y en la agravante causar otros males
innecesarios.
Podemos decir que en la agravante general, se comprenden en consecuencia, aquellos “otros sufrimientos”
que se pueden provocar a la victima, y esos otros sufrimientos pueden ser Físicos o Psíquicos,
comprendiendo cualquier clase de mal, ajeno al que consiste el delito.

¿CÓMO TIENE QUE SER EL MAL QUE SE CAUSA? R: Respecto de la calificante el mal debe ser
FÍSICO.

Aquí se acotan 2 fallos (Traídos por el profesor) sobre esta calificante:

Un primer fallo dictado contra Pedro Pablo Marín Marín, sujeto que cometió un Homicidio Calificado

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con ensañamiento al golpear a su victima en forma repetitiva en su cabeza en los momentos en que esta se
encontraba agonizante y a la vez imposibilitada de causarle algún daño.

Un Segundo fallo sobre la materia proviene del tribunal oral en lo penal de Villarrica dictado en la
causa RIT 1-2002 en que se establece la existencia de esta calificante de ensañamiento.
Aquí vamos a ver los hechos y la calificación jurídica:

En causa RIT 1-2002 del tribunal oral de Villarrica se calificaron los hechos como constitutivos de
Homicidio Calificado por Ensañamiento.

Hechos:

1- Que en horas la noche del día 8 de mayo de 2001 en calle Pedro León Gallo frente a la Iglesia
Adventista a la altura del 700 de esta ciudad, terceros agredieron hasta darle muerte a Don Juan
Valdebenito Valdebenito.
2- Que las heridas fueron inferidas por terceras personas y son compatibles con la acción de un objeto
contundente.
3- Que los golpes se concentran en la zona del cráneo siendo múltiples.
4- Que las heridas fueron la causa directa y precisa de su muerte y tienen el carácter de mortales por lo que no
podría haberse salvado aun con auxilio oportuno.
5- Que la causa de la muerte de Juan Valdebenito Valdebenito fue Traumatismo Encéfalo Craneano
Abierto con Contusión Cerebral Grave.
6- Que por la ubicación, cantidad, forma y naturaleza de las heridas, estas son sugerentes de golpes
reiterados y constantes, haciendo de la muerte original un acto brutal y cruel.
7- Que dicha acción fue observada por una vecina “Serene y su hijo Siraulo” a escasa distancia del lugar del
sitio de los hechos por una ventana, quienes pudieron ver al grupo y finalmente a dos individuos golpear
sencillamente a otro que se encontraba en el suelo, pudiendo además apreciar que uno de los individuos
portaba un palo con el cual golpeó insistentemente sobre el cráneo de éste sin soltarlo nunca, mientras el
otro individuo lo golpeaba con los pies, un momento más tarde un cuarto individuo que se encontraba en el
eje central de la calzada grito “Que le están haciendo a Juanito” , ante lo cual los agresores lo golpearon
para luego dirigirse nuevamente a continuar con su feroz golpiza a Valdebenito, ante esto la testigo les grito
“Dejen a ese hombre”, los agresores le contestaron con insultos y prosiguieron con su acción; los
testigos antes mencionados relatan que los golpes fueron dados con fuerza insistentemente y sin piedad
sobre la victima, lo que les dió la sensación de que lo hacían con mucha rabia.
8- Que durante la investigación se encontró cerca del lugar de los hechos un palo blanco de unos 80 cm. el
cual presentaba manchas de sangre de la victima y uno de sus bordes irregular con restos terrosos, los que
coincidían con los restos de un árbol ornamental que se encontraba en las cercanías del Liceo Araucanía.
9- Que el acompañante del occiso, testigo Otárola, ante estrado del crimen de las características físicas
del sujeto que portaba el palo, las que concuerdan con el acusado Víctor Sandoval, hecho presidido por
este tribunal para posteriormente reconocerlo en la audiencia.
10- Que las botas de tipo militar, perteneciente al acusado Cristian Aedo, se encontraban con muchas
manchas de sangre, la que correspondía a la del occiso así como también pelo y tejido del occiso.
11- Que Aedo sufrió diversas heridas cortantes y concurrió al centro de atención medica de Villarrica el
día 8 de mayo de 2001 y fue reconocido de forma inmediata por el acompañante del occiso testigo en
esta causa, en presencia de dos funcionarios del hospital y de un carabinero, como uno de los agresores
para luego ser identificado en la audiencia por la misma persona.
Calificación Jurídica: Que de los hechos precedentemente señalados constituyen el delito de Homicidio
Calificado previsto y sancionado en el art. 391 circunstancia cuarta del Código Penal.

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Derecho Penal Especial I

¿CUALES SON LOS ELEMENTOS DE CONVICCIÓN QUE TENIA EL TRIBUNAL PARA


RESOLVER Y DETERMINAR LA EXISTENCIA DE ESTA SITUACIÓN?

Respuesta: El palo; cabellos, sangre y tejido de la victima; las botas de uno de los agresores, los testigos
presenciales o directos (vecina, el hijo de esta y el amigo).

¿QUIEN PRONUNCIÓ ESTE FALLO? Respuesta: El tribunal oral en lo penal de Villarrica


¿QUÉ RIT TIENE? Respuesta: 1-2002

COEXISTENCIA
Existen o hay casos excepcionales en que puede coexistir simultáneamente la calificante con la causa sin
que ello llegue a la aplicación del principio NON VIS IDEM.
Así en la calificante debe aumentarse el dolor necesario para causar la muerte a extremos inhumanos,
pero también al mismo tiempo pueden provocarse otros males innecesarios y no vinculados directamente
con la acción de matar y que podrían, constituir esta agravante general.
Ej.: Aquella mujer a quien el asesino le corta el cabello y luego la desnuda consiguiendo con ello
ofenderla en su honor, en el pudor para luego matarla.

¿EN ESTE CASO QUE OBRARÍA, LA CALIFICANTE O LA AGRAVANTE?

Respuesta: La agravante por sobre la calificante y hablamos de Homicidio Simple del Art. 391 Nº 2, la
agravante del Art. 12 Nº 4 del Cod. Penal.

Segunda situación: Si este mismo asesino en lugar de limitarse a darle muerte a la victima de manera
simple, le provoca una lenta agonía y para ello va quebrándole metódicamente las diversas
articulaciones hasta privarla de la vida, además aquí del agravante general concurre la calificante del
Art. 391 Nº 1 circunstancia cuarta, y tanto esta última como el agravante general quedan conformadas por
hechos y comportamientos diversos.

5.- CIRCUNSTANCIA CALIFICANTE CON PREMEDITACIÓN CONOCIDA (Art. 391 No 1


circunstancia quinta)

El Código. Penal considera como calificante el homicidio provocado con premeditación conocida.
Vamos al diccionario de la RAE para ver que se entiende por premeditación.
Premeditación: Pensar reflexivamente una cosa antes de ejecutarla.
Al no encontrarse definido el término en el texto penal, ello ha motivado a la doctrina a considerar distintos
criterios que lleven a determinar su contenido y estos criterios son:

1- Criterio Cronológico: Este criterio es muy simple y muy sencillo por cuanto consiste en mantener en el
tiempo la resolución delictiva. Lo cual supone la maduración de la idea delictiva y una mayor
deliberación en la ejecución del delito.

¿QUÉ SUPONE ESTO DE MANTENERLA EN EL TIEMPO? Respuesta: Para madurar (la resolución)
Sí, se dice, que esta calificante nos plantea el problema de poder determinar cual será el tiempo necesario.
Para que el tiempo sea justo, para poder concluir que existe premeditación, esto lo determina la “Casuística”
es el hecho de la característica de la persona.
Los factores los evaluará el juez a través de informes periciales
2- Criterio Psicológico: Este elemento dice que además de requerir la duración el tiempo de esa
resolución delictiva, debe concurrir también una frialdad de ánimo en el sujeto activo y esa frialdad
va a incidir concretamente -en un así decirlo- “una calculada selección”, ya sea de la forma, de los medios

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Derecho Penal Especial I

o de ambos que se emplearán para matar (Ej.: caso del General René Schneider Cheró, muerto durante el
régimen de la dictadura militar 1973 a 1989), que no se contrapone con un estado de violencia anímica. Lo
principal aquí es el ánimo frío.
3- Criterio Sintomático: Esto apunta a que la simple meditación que le es inherente será considerada
como “Constitutiva” de la calificante en aquellos casos en que esa reflexión y el tiempo que se ha tomado
en ella sean reveladores de una mayor malignidad (maldad) en el sujeto.
Por lo tanto, “la premeditación” (respecto de este criterio) se encuentra vinculado con las motivaciones
del autor.

¿CUAL SERÁ LA NOCIÓN DE PREMEDITACIÓN ACEPTADA? Respuesta: La doctrina sobre el


particular adhiere mayoritariamente en la conjunción de los “Criterios Cronológicos y Psicológicos”
¿Y POR QUÉ SE HA ENTENDIDO DE ESTA MANERA?

ANÁLISIS:
Criterio cronológico: demuestra la persistencia en el ánimo del autor de la decisión de cometer el
delito; y el
Criterio psicológico por que se encuentra basado en el ánimo frió del autor.

Desde el punto de vista práctico, gran parte de la doctrina y la jurisprudencia se inclina por manifestar que
la noción de premeditación resulta o es producto de la conjunción de dos criterios, el cronológico y el
psicológico, es decir, en el primero: se encuentra la persistencia en el ánimo del autor de mantener la
decisión de cometer el delito y en el segundo: ese ánimo frío del autor.
Lo anterior ha llevado a nuestros tribunales de justicia a que se deben acreditar los siguientes cuatro
requisitos:
1- Se debe acreditar la resolución o decisión de cometer el delito.
2- La existencia de un intervalo de tiempo, que debe mediar entre la decisión y la concreción
del hecho.
3- La persistencia durante dicho intervalo de tiempo, de mantener la voluntad de delinquir y
realizar el hecho.
4- El ánimo del sujeto activo debe ser de frialdad y tranquilidad.

Esta circunstancia quinta, exige que la premeditación sea “conocida” para que constituya la causante.
Hoy en día se estima que esta exigencia (que la premeditación sea “conocida”) sería inútil, porque desde
el punto de vista procedimental, todos los elementos y las circunstancias del delito deben ser acreditados
ante el tribunal, para que sean considerados.
Esta exigencia de conocimiento tiene un fundamento de orden histórico ya que la fuente de dicha
disposición se encontraba en el código penal español del año 1848 que empleó el termino “Conocida”,
para poner énfasis en la diferencia que tenía con el texto del código penal del año 1822 por cuanto este
texto había dado origen a interpretaciones en el sentido que se presumía la premeditación cuando se
daban determinadas modalidades en la ejecución del hecho, o por la mera distancia temporal que existía
entre la idea de realizar el delito y aquel momento en que se llevaba a cabo.
Es frecuente, que se premedite un delito, pero su ejecución queda sujeto a que pueda sobrevenir un
evento futuro.
Ej.: El marido celoso, llamado Gabriel Alejandro Filip Muñoz Sierra, se arma con un revolver para ir en
búsqueda de su cónyuge, con la decisión de matarla, si es que esta se encuentra en compañía de su
amante.

La doctrina en forma mayoritaria estima que en este caso puntual, no resulta posible hablar de
premeditación y ello porque aún no hay determinación de cometer el delito y en realidad no existe
decisión en tanto no sobrevenga la condición. Pero no pasa otro tanto si el hecho futuro ahora depende

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de la propia voluntad del sujeto, por ejemplo cuando el sujeto dice: “una vez que me compre un arma de
fuego mataré a Israel”.

Primer Fallo: Corte de Apelaciones de Pedro Aguirre Cerda del año 1984 que se publicó en la gaceta
jurídica Nº 48 pagina 113.
Este fallo señala que el sujeto activo tuvo tiempo y oportunidad para decir sus actos puesto que después
de ocurrida la primera agresión se encerró solo en una pieza y luego de haber resuelto ir a esperar el
regreso de la victima de la unidad policial distante varias cuadras del lugar en que se encontraba, ocultó
previamente en el bolsillo de su chaqueta el arma blanca ya empleada y fue al encuentro de la víctima,
produciéndose el desenlace fatal.

En el caso Sublite, mediaron las siguientes circunstancias:


1- La oportunidad de adoptar un propósito.
2- Un medio adecuado (el arma blanca).
3- El transcurso de un lapso de tiempo estimado entre media y una hora, durante el cual el sujeto activo
se mantuvo con dicha dedición, produciéndose el resultado querido por el autor.
Estos hechos tales como lo concluye el Juez Aquo, configuran jurídicamente el delito de homicidio
previsto y sancionado en el Nº 1 del Art. 391 Código Penal, denominado en doctrina como
“Homicidio Calificado”, toda vez que los antecedentes señalados demuestran que el hechos actuó
con premeditación conocida Art. 391 Nº 1 Circunstancia Cuarta.

Segundo fallo: Revista de derecho tomo 49 segunda parte sección 4 página 178, que en lo medular señala
que la premeditación consiste en “pensar reflexivamente una cosa antes de ejecutarla”.
El tribunal de alzada, señala que esta definición que entrega el diccionario de la RAE, concuerda con el
concepto jurídico con que se aprecia esta circunstancia en el orden legal, por consiguiente, agrega este
fallo, que para que un acto se entienda con premeditación es necesario que entre la resolución de cometer
un delito y su ejecución, medie un espacio de tiempo del cual el hechor persista en su propósito.

Tercer Fallo: Corte de apelaciones de Talca, de fecha 22 de diciembre de 1982, publicado en la gaceta
jurídica Nº 36 página 105.
Considerando Séptimo: Señala, que obra contra el incriminado la circunstancia de la premeditación
conocida, ya que este realizo un planeamiento y pensó reflexivamente el hecho antes de ejecutarlo, lo cual,
se desprende de la circunstancia que haya portado un arma de fuego, debidamente acondicionada para
disimular su transporte y además, haber llevado otros elementos necesarios para la comisión de su delito.

Cuarto Fallo: Corte de Apelaciones de La Serena contra Ambrosio Barraza Molina.


Se establece que si el imputado tomo un cuchillo antes de dirigirse a ver a su mujer, con el ánimo de usarlo
en contra de esta si lo recibía mal. Debe tenerse por concurrente la premeditación.

Quinto Fallo: Contra Efraín Plaza Olmedo. Señala que existe premeditación conocida del crimen cuando el
imputado ha pensado anteriormente en aquello que va a hacer, preparando la ejecución del acto
criminoso, y haber salido de su domicilio con la firme resolución del acto.

SITUACIONES ESPECIALES QUE SE PRODUCEN CON OTRAS CALIFICANTES

Puede ocurrir que en un mismo delito se presenten en forma coetánea más de una calificante.
Ej.: En un homicidio se puede causar la muerte con la calificante Nº 1 (alevosía) y la calificante Nº 2
(ensañamiento).

¿CUÁL SERÍA EL TRATAMIENTO DE LAS CALIFICANTES?

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Derecho Penal Especial I

Una vez que hemos elegido o escogido aquella circunstancia o calificante, que es necesaria para configurar
el delito calificado.

1- Al respecto Nuestra Doctrina en forma amplia y mayoritaria a convenido en que siendo el Homicidio
Calificado en un tipo de hipótesis Múltiples, si concurre una o varias de las calificantes, todas conservan
siempre esa calidad y por lo tanto los elementos de estos constituyen el “Tipo Penal Calificado”; de esta
manera ninguna de estas otras circunstancias calificantes puede al mismo tiempo ser considerada como
agravante, ello sin perjuicio de que en el caso sub lite se considere o tome en cuenta su mayor numero, para
en definitiva determinar el monto o quantum de la pena conforme al art. 69 del Código Penal.
El tribunal solicita al Servicio de Registro Civil, un certificado denominado Extracto de Filiación de
Antecedentes, para considerar los antecedentes (prontuariales) del sujeto activo o la irreprochable conducta
anterior a solicitud de la defensa, eniendo presente que esta atenuante no se puede aplicar en las penas
indivisibles) Art. 67 y 68 del Cód. Penal.
La pena en la condena de presidio mínimo va desde 61 días a 540 días (pena divisible)

2- Doctrina Española: Sobre esta matera sostiene una interpretación distinta, por cuanto establece que
al concurrir más de una muerte, corresponde escoger una de ellas para así conformar el Delito
Calificado.

¿QUÉ PASA PARA EL RESTO DE LAS CALIFICANTES?

Respuesta: Para esta doctrina ellas deben ser tratadas como agravantes generales, lo que nos llevaría
entonces a estar en presencia de un HOMICIDIO AGRAVADO.

IMPORTANTE: De las dos doctrinas anteriores, podemos decir, que el respaldo que ha tenido la
postura de la doctrina nacional parte de la premisa que el homicidio calificado, como ya se dijo es un
Tipo Penal de Múltiples Hipótesis, lo cual encuentra su fundamento en el Art. 63. Conforme a esta
disposición en el sentido que los agravantes que son elementos del tipo, NO se consideran agravantes
propiamente tales y aun más en ciertos casos se debe tener en cuenta o presente, el segundo inciso de la
disposición en comento, en cuanto a que las agravantes muy inherentes a la comisión del hecho dejan de
serlo; lo que podría suceder con la premeditación en un Homicidio Alevoso.
Bien sabemos que la alevosía generalmente supone cierta reflexión en el tiempo y junto con ella una mayor
perversidad del sujeto, de modo que constituyendo la premeditación algo inherente a la condición del
Homicidio Alevoso, no podría entonces considerarse separadamente como agravante.

¿POR QUÉ SE RECURRE A UN CONCEPTO DOCTRINAL SI TENEMOS UN CONCEPTO


LEGAL?
Respuesta: Porque el concepto legal es insuficiente.

CULPABILIDAD EN EL HOMICIDIO CALIFICADO

¿CUAL SERÁ EL TIPO SUBJETIVO O EN MATERIA DE CULPABILIDAD, COMO SE


ENCUENTRA REPRESENTADO EL TIPO HOMICIDIO?

Respuesta: Este delito obviamente requiere dolo, así para un amplio sector de la doctrina, el dolo debe ser
directo; en tanto para otra parte de esta, considera también que puede existir un dolo eventual.
El por qué es la razón de que el dolo sea directo, según es el uso de los medios, como por ejemplo: El uso
de veneno, precio o promesa remuneratoria y demás circunstancias que implica en el hechor (Sujeto Activo)
una voluntad que inequívocamente vaya dirigido a alcanzar el resultado (Muerte).

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En el Homicidio Calificado atribuible a “culpa” (dolo eventual) se descarta en forma absoluta, y esto es
porque las diversas circunstancias que lo conforman, requieren de una voluntad en cuanto al empleo del
medio, lo cual hace inconcebible que se actué con descuido.
Ahora bien, si por error o negligencia (descuido, falta de cuidado, etc.) se suministra a una persona una
sustancia tóxica que le provoque el deceso, tal comportamiento constituiría un Delito Culposo de Homicidio
y no un Homicidio Calificado atribuible a culpa.
Ej.: El caso de Virginia TEC, en el cual el sujeto envió un video a una cadena de TV, por lo que hay plena
seguridad, alevosía, sobreseguro, etc.

EL HOMICIDIO EN RELACIÓN AL PARENTESCO

El parentesco y también el matrimonio, tienen vínculos e influencia con el derecho penal, y esta influencia
esta direccionada en tres líneas u órdenes de materia:

1- Para tipificar figuras delictivas.


2- Para eximir de penas.
3- Para modificar la responsabilidad penal.

¿CUANDO MODIFICO LA RESPONSABILIDAD PENAL QUE HAGO O QUE CONSIGO?


Respuesta: Aumentar o disminuir la pena.

En el código existen un sin numero de disposiciones que se refieren al parentesco, como por ejemplo el
art. 10 Nº 5. (También 11 Nº 4, 17 Nº 4, 352, 371, 375).

Parentesco y vínculo matrimonial son circunstancias que agravan el delito de Homicidio Simple y dan
lugar a las figuras del 390 y 394 (Parricidio e Infanticidio) y también sirven para agravar la responsabilidad
cuando el agente o el sujeto activo responden al Homicidio Simple y concurren las circunstancias del Art.
13 del Cod. Penal.
Vamos a decir que el parricidio como una figura del homicidio (Residual) se encuentra ubicada (Art. 390)
en el Libro II Titulo VIII párrafo I.

EL PARRICIDIO

GENERALIDADES DEL TIPO PENAL

ORIGEN: El termino parricida tuvo su origen en la palabra “Parricida” que se utilizaba para designar o
indicar a aquella persona que mataba dolosamente a un semejante, fuera o no fuera su pariente o cometiese
otro delito grave que fuera sancionado con la pena capital. Posteriormente, cuando las penas se atenuaron,
la pena de muerte quedo reducida exclusivamente para aquellos sujetos que le causaban la muerte a un
pariente cercano.
1- Revisando los antecedentes históricos del parricidio, y revisando a Quintano Repolles, el
parricida para este autor es considerado como el punto de partida histórico de los crímenes cometidos por
la humanidad al cual le ha reconocido un mayor rango de gravedad y de reproche.
El delito que estamos tratando se encuentra establecido en la mayor parte de las legislaciones penales, con
severas sanciones, y que incluso la muerte misma iba acompañada de dolorosos tormentos.
2- Un segundo antecedente histórico nos lo entrega el derecho romano a través de la conocida “Ley
de las 12 tablas”, en la cual se le reconoce a este delito una identidad propia y lo circunscribe a la muerte
que el hijo le provoca al padre; posteriormente surgen las leyes de “Sila y Pompella” que fueron las que

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Derecho Penal Especial I

extendieron el parricidio a la muerte causada a otros parientes, como por ejemplo tíos, sobrinos, tías,
cónyuges, etc.
3- En tercer lugar el Derecho Español en el “Fuero Justo” y el “Digesto” hicieron su aporte en esta
materia, extendiendo o ampliando la gama de parientes, y la forma de castigo que se aplicaba era muy
singular ya que al hechor lo castigaban introduciendo en un saco de cuero junto con un perro o con un
gallo o con una culebra o con un mono que lo amarraban y lo lanzaban al mar o el río.

¿CUÁL ERA LA RAZÓN DE ESTA SANCION? Respuesta: Se utilizaban a estos animales por que se
estimaba que estos animales también mataban o devoraban a sus padres y a sus hijos.

4- Finalmente como antecedente jurídico histórico de esta norma penal, se encuentra el Código Penal
Español de 1840. El Código Penal español en su art. 332, sancionó el parricidio y esta fue la fuente de
nuestro código penal.

OBJETO JURÍDICO DEL PARRICIDIO

Comenzaremos diciendo que el parricidio, por ser una especie del genero Homicidio, protege la Vida
Humana, y en nuestra legislación, esa mayor severidad que se refleja en la sanción penal con que es
castigado el Parricidio, se debe a que este delito además de atentar en contra de la vida, atenta también en
contra de dos órdenes de vínculos.
1- El primero lo señalo la comisión redactora al hacer contar en sus actas que el parricidio es un
atentado contra aquellos vínculos que la naturaleza a creado entre los padres e hijos por el hecho de la
paternidad, de modo tal, que al castigarse el parricidio cuando aparezca comprobado el vinculo de
parentesco, por lo tanto no se sanciona la vinculación afectiva, sino la unión que la naturaleza crea por la
paternidad y la maternidad.
2- El vinculo queque se protege a través del parricidio es el vínculo jurídico que se crea a través del
matrimonio, consideran la familia como la célula básica de la sociedad, eso si que hay que puntualizar
sobre el particular que hoy en día se ha extendido considerando también considerando al vínculo
consensual (Convivencia) y contractual (Matrimonio, art. 102 del C.C.).
La convivencia, la Corte Suprema la define: Es vivir juntos y desarrollar las relaciones sexuales
en la pareja (definición sexual).

¿CÓMO TRATA EL CODIGO PENAL AL PARRICIDIO?


Respuesta: Para saber, vamos a la definición del art. 390, “El que, conociendo las relaciones que lo ligan,
mate a su padre, madre o hijo o cualquier otro de sus ascendientes o descendientes o a su cónyuge o
conviviente, será castigado, como parricida con la pena de presidio mayor en su grado máximo a
presidio perpetuo calificado”.
Esta disposición, debemos relacionarla con el art. 394 del Código Penal, que describe el Infanticidio y del
cual desprende que esta excluido del parricidio la muerte causada a los descendientes dentro de las 48
horas después del parto.

Bien Jurídico Protegido en el PARRICIDIO.


Es claro que el bien jurídico protegido por esta figura penal, es la vida del pariente consanguíneo en línea
ascendente y descendente, del cónyuge y del conviviente. Ahora la protección de estas vidas, el legislador
le atorgó un mayor valor que a la vida de un extraño, y el fundamento o motivo a esta razón lo estableció
la comisión redactora en sus actas.
La comisión redactora en la elaboración de esta disposición no consideró aquellas relaciones sentimentales
existentes entre padres e hijos, sino que atendió más bien a los vínculos que la naturaleza ha creado entre

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Derecho Penal Especial I

ellos por la paternidad, maternidad y por el matrimonio.

Autonomía o Independencia del Parricidio


El art. 390, sobre el parricidio, al estar ubicado antes del art. 391, sobre homicidio e iniciar el titulo VIII del
libro II demuestra la voluntad del legislador de reconocerle su autonomía.
También el art. 390 señala que al responsable de la muerte allí descrita, será considerado como Parricidio y
NO como Homicida, igualmente el parricidio tiene un mayor injusto o desvalor, porque no es una simple
muerte de una persona, sino que es dar muerte a una persona con la cual el sujeto se encuentra unido, ya
sea: por un vinculo sanguíneo (ascendiente o descendiente), un vinculo contractual (cónyuge) o por un
vinculo condicional (convivencia), y hay un mayor injusto en este delito porque social y políticamente, no
es lo mismo matar a un extraño que matar a un pariente próximo, a la cónyuge o a la conviviente, es por
eso que esta acción lleva una mayor culpabilidad al autor.

Elementos que concurren o materialización del Parricidio


Del examen de este artículo se desprende que el Parricidio para que se materialice requiere de la
concurrencia copulativa de tres presupuestos o elementos:
1- El carácter básico, material y general a todo delito de Homicidio: provocar la muerte a otra
persona.
2- De orden normativo: Ello significa que la victima y el victimario, deben encontrarse vinculados por un
parentesco consanguíneo, por el matrimonio o por un vínculo consensual.
Por lo tanto lo que interesa en el caso sub lite es la constatación de la existencia de este vinculo, ya
que si no lo hay obviamente debe descartarse la Hipótesis del Parricidio.
3- Radica en la existencia de un elemento de carácter subjetivo: Que es suficiente el conocimiento que
debe tener el hechor, previo a la comisión del delito, de que estaba ligado a su victima.

Con algunos de estos tipos de vínculos; hay que puntualizar que es suficiente que este
conocimiento lo tenga el hechor (sujeto activo), ya que no importa o no interesa que lo tenga el sujeto
pasivo o víctima.

Análisis de los elementos o presupuestos del parricidio

1.- PROVOCAR LA MUERTE A UNA PERSONA


Provocar la muerte a una persona, sobre esto podemos decir que, no necesita un mayor análisis, por cuanto
el parricidio no tiene o no ofrece modalidades sobre lo ya expuesto al analizar el Homicidio Simple.

2.- VINCULO NORMATIVO


Este hecho requiere de la existencia de un vinculo de “parentesco” significa que este tipo penal puede
únicamente cometerse entre aquellas personas que se encuentran unidas por una determinada relación de
parentesco y que el legislador se a preocupado de señalar o enumerar en forma taxativa, y en esta
enumeración comprende a: la made, al padre, al hijo (matrimonial y no matrimonial), a los ascendiente y
descendientes (fuera del parentesco indicado anteriormente) y también a los cónyuges, y a los convivientes
Respecto del primer vínculo familiar y que sirvió de fuente al parricidio es precisamente aquel en que el
responsable y la victima se encuentran en una relación de padre madre e hijo y viceversa. Si observamos el
tener del art. 390, podremos constatar que ese artículo. Se refiere al hijo, pero sin hacer la distinción si es
un hijo legítimo o ilegítimo la razón de esto es que esa categoría fue suprimida por la ley 19.585, del 16
de octubre de 1998, que modificó el código civil y otras materias relacionadas con filiación.
¿Pero que pasa con el parentesco o afin (afinidad)? Respuesta: Sobre el particular podemos señalar que
existe acuerdo en que el parentesco o afin, no se encuentra comprendido en esta figura, como por ejemplo,
el caso de los hijos políticos o el caso del suegro que da muerte a su yerno o viceversa, en estos casos no se
comete Parricidio sino Homicidio Simple u Homicidio Calificado, sin perjuicio que en estas 2 formas

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de homicidio puedan concurrir la agravación del parentesco que señala el art. 13, y a la luz de esa
disposición alude solamente al aspecto de afinidad.
En conclusión podemos decir que si se da muerte a un pariente por afinidad vamos a estar dentro de un
Homicidio Calificado según su calificante que se haya producido, mas la agravante del art. 13, pero en
ningún caso será parricidio.

Por su parte la comisión redactora dejó constancia que el parricidio no tenía como fin sancionar el atropello
a las relaciones de carácter jurídico, sino que la finalidad era sancionar aquel atentado en contra de la
relación creada con la paternidad o maternidad como una realidad vital y no formal, del punto de vista
jurisprudencial, la inclinación ha sido en igual sentido.
Se Cita como ejemplo: el caso en que un individuo que da muerte a su madrastra, puede ser sancionado
como autor del delito tipificado en el art. 390 nº 2, vale decir puede ser sancionado como autor de
homicidio simple. En consecuencia la paternidad y/o maternidad a que se refiere este artículo 390, es la
“consanguinidad”.

Para que exista parricidio, se requiere que se encuentre acreditada la calidad de padre, de madre o de
hijo, pero no necesariamente se va a acreditar con aquellos medios que nos entrega la ley civil, como lo
son los certificados, sino que también, vamos a recurrir a aquellos medios probatorios que existen en la
ley penal.

¿Podrá el padre o madre dar muerte a su hijo y no ser sancionado como parricida?
Respuesta. Sí, en el caso que se le de muerte a un menor recién nacido antes de 48 horas, frente a esto hay
un caso y esto ocurre cuando el deceso se provoca dentro de las 48 hrs., siguientes al parto, por lo tanto,
esta muerte constituye un delito especial y diverso que es el INFANTICIDIO.
¿Y si esa muerte fuese después de esas 48 hrs., será parricidio?. Respuesta: hay que distinguir en qué
momento comenzó la ejecución del delito (acción) independiente del momento en que se alcanzó el
resultado muerte, además del medio empleado para cometerlo.
Ej.: Si el sujeto activo, utiliza veneno en pequeñas cantidades diariamente hasta darle muerte después de 48
horas, es PARRICIDIO.
Si el sujeto activo le administra una sola dósis y el pequeño sobrevivió más de las 48 horas, y finalmente
agonizó y murió, entonces es INFANTICIDIO.

SITUACIÓN DEL ADOPTADO


Nuestra legislación nacional, en cuanto a las normas jurídicas que se refieren a la adopción encontramos la
ley 7.613 del 21 de octubre de 1943 y la ley nº 18.703, del 10 de mayo de 1988, estas leyes fueron los
pilares de la adopción y posteriormente fueron derogadas por la ley 19. 620, de 5 de agosto de 1999, que
dicta normas sobre la adopción de menores, y en esta ley y específicamente en el art. 37, establece los
efectos de la adopción, y señala que esta es única y no hace distinción entre la adopción plena y semi
plena, al expresar lo siguiente, “la adopción confiere al adoptado, el estado civil de los adoptante con todo
los deberes y derechos recíprocos, establecidos en la ley, y extinguen su vínculos de filiación de origen
para todos los aspectos civiles, salvo uno, los impedimentos del matrimonio” y en consecuencia surge la
siguiente interrogante:
¿Puede cometer el adoptado parricidio? Respuesta: Únicamente si atenta en contra de la vida de sus
padres consanguíneos, por lo tanto si el adoptado atenta en contra del adoptante, o viceversa,
estaremos en presencia de un Homicidio (Simple) en apoyo de lo que estamos sustentando, tenemos la
sesión 78 de la comisión redactora, en la que se dejó plena constancia en que la adopción no se
consideraba en el parricidio.

La tendencia legislativa es precisamente, no extender el tipo penal, a personas unidas por vínculos
ajenos a los creados naturalmente por la sangre: padres, madres e hijos.

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3º.- VÍNCULO DE PARENTESCO


De acuerdo al Art. 390, este vínculo esta representado por el ascendiente o descendiente pudiendo ser
cualquiera, por lo cual constituye parricidio el causado, siempre y cuando la vinculación con el
ascendiente o descendiente sea de consanguinidad y al decir esto significa que no se encuentran
comprendidos en este vínculo los de parentesco por afinidad (Abuelos, tíos, primos, NO
CONSANGUÍNEOS).

SITUACIÓN DE LOS CÓNYUGES


Los redactores del código penal chileno (1874, que demoró casi cuatro años) consideraron este delito,
técnicamente denominado uxoricidio (cuando se da muerte a un cónyuge), debía ser sancionado como
PARRICIDIO.
Y en este apartado es conveniente e importante, hacer un alcance al matrimonio válido, consecuente con
ello diremos que, tratándose de la muerte provocada por un cónyuge cuyo matrimonio es legalmente
válido con la victima, y sin que exista alguna de las causales de divorcio, el parricidio, es perfectamente
válido.

En el hecho que los cónyuges estén separados por mucho tiempo no es relevante para esta figura penal.

Si se ha dictado sentencia firme de divorcio, antes que la muerte se haya provocado, el autor en el caso
sublite, responderá de Homicidio Simple u Homicidio Calificado, según sea el caso y no de parricidio,
porque ya no tendrían la calidad de cónyuges.
Por regla general, mientras no se decrete judicialmente el divorcio, el matrimonio debe considerarse vigente
y por lo tanto para los efectos penales los contrayentes siguen siendo cónyuges.

DOCTRINA: No obstante, la situación del art. 55 de la ley de matrimonio civil, y conforme a ese artículo
desde el punto de vista doctrinario, se estima que si ambos contrayentes solicitan de común acuerdo su
divorcio después de un año de haber cesado la convivencia y junto con ello haber presentado en su
demanda el acuerdo que se requiere, sobre aquellas materias relativas al patrimonio común en cuanto
a sus relaciones humanas y a sus relaciones con sus hijos, pareciera no existir el interés, que la ley
pretende resguardar con el llamado a la conciliación y mediación eventual, puesto que tal conciliación
ya se ha producido en los aspectos patrimoniales y en las relaciones humanas y con los hijos, por lo tanto,
ese acuerdo sumado a la cesación de la vida en común, parece indicar con toda claridad al modo de ver
de la doctrina que las partes no tienen ya la disposición para hacer posible la conservación del vínculo
matrimonial.
Lo mismo podría decirse respecto de la cesación de la convivencia por mas de tres años, si la parte
demandada que se allana al divorcio dando con ello su consentimiento, aunque todavía se encuentren
pendiente detalles relacionados con los aspectos patrimoniales o con los hijos, de lo dicho entonces
tenemos que en consecuencia en los casos del art. 55, ya sea la notificación de la demanda de común
acuerdo en el primer caso o el allanamiento en caso de divorcio unilateral, deben servir, para fijar el
momento o establecer desde cuando es posible considerar a las partes como cónyuges, para los efectos de
la agravación que supone la figura penal en comento y al desaparecer el vinculo matrimonial resulta obvio
que el parricidio debe descartarse.
Esta es la interpretación que realiza la doctrina.

DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO POR MUERTE DE UNO DE LOS CÓNYUGES

Tenemos el caso de la disolución del matrimonio por la muerte del cónyuge, aquí vamos a recurrir al art. 43
de la ley 19.947 sobre matrimonio civil, que establece en que circunstancias se disuelve el matrimonio y en
el caso específico y puntual, cuando se declara presuntamente la muerte de uno de los

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Derecho Penal Especial I

contrayentes, de esta manera declarada judicialmente la muerte de uno de los contrayentes y reaparece
con posterioridad a la disolución de ese matrimonio, y uno de ellos priva de la vida al otro, desde el
punto de vista penal estaremos en presencia de un HOMICIDIO porque el matrimonio fue disuelto
legalmente.

LA CONVIVENCIA
Vamos a decir que a raíz de la modificación del art. 390 del Código Penal, por la ley 20.066, art. 21 letras
b) se estableció que entre los convivientes hay parricidio, por cuanto la relación de este tipo que une a
dos personas, cumple funciones análogas a las del matrimonio, esto es unir permanentemente a un hombre
o una mujer para vivir juntos, para procrear y para auxiliarse mutuamente, por lo tanto, en este caso se trata
de una unión de orden consensual y no natural como es la parentesco, ni legal como es el matrimonio y con
la introducción de esta figura se han aumentando las situaciones que dan origen al parricidio.
La jurisprudencia señala que la convivencia exigiría compartir un mismo techo y amen de ello mantener
relaciones sexuales.

CONOCIMIENTO DEL VÍNCULO

Corresponde al 3er presupuesto el elemento subjetivo, es decir nos referimos al conocimiento que debe
tener el hechor, previo a la comisión del delito y ese conocimiento previo, radica en que debe saber que se
encontraba ligado a su victima por un vínculo, familiar, matrimonial o por un vinculo consensual, respecto
de este 3º presupuesto vamos a precisar que el “dolo” en el parricidio no se satisface con el hecho de que
el actor prive a la victima de la vida, sino que como ya se dijo tenga el conocimiento de que esa persona se
encuentra en alguna de esas situaciones, ya que si ese conocimiento falta, solamente habrá homicidio, ya
sea simple o calificado, así el art. 390, cuando describe el parricidio exige que medie de parte del agente
el conocimiento del vínculo que tiene con la víctima y con ello descarta toda posibilidad de que existan
dudas sobre esta materia, de modo tal, que para que haya parricidio el agente debe saber a ciencia cierta
que la víctima es su pariente por lo tanto ello nos lleva a establecer que no comete parricidio el hijo que
quita la vida a un hombre que piensa podría ser su padre.

Diversos ejemplos de ello:

Caso 1: Esa chica que quisiera quitarle la vida “al cura” de quien duda si es o no su padre.
Caso 2: El hombre que causa la muerte del hijo de su amante y sobre el que tiene la duda si es o no su hijo y
esa incertidumbre entonces es la que descarta el conocimiento concreto que exige el art 390.

Además del dolo directo, también puede concurrir el dolo eventual respecto del parricidio, y ello ocurre
cuando el autor conoce el vínculo positivamente que lo une con la víctima pero estima como una mera
posibilidad la muerte de aquel pariente.
Por ej.: El marido que coloca un artefacto explosivo en un avión, para destruirlo y así desprestigiar a la
empresa, en conocimiento de que es muy probable que en ese vuelo viaje su cónyuge y no se desiste de su
acción y efectivamente su mujer viajaba en él y falleció a consecuencia de la explosión causada por el
artefacto, responderá entonces de parricidio y no de homicidio.
Caso 3: Fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago. En que el marido disparó al interior de la pieza
después de haber comprobado la posición de su cónyuge, haciendo puntería y disparando a través de la
pared hacia un lugar donde era muy posible que impactara a su mujer, el hechor fue condenado por
homicidio con dolo eventual.
Para estos efectos, el Tribunal de alzada consideró que si bien el sujeto activo no actuó con dolo directo,
se representó como posible la muerte de su mujer, ya que el disparo no lo dirigió hacia un lugar donde
hubiese sido imposible herirla.

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Derecho Penal Especial I

¿Se podría dar la hipótesis de parricidio atribuible a Culpa?


Se podría dar en el caso de aquel sujeto que obra con influencia o negligencia, provocando con ello la
muerte de algún familiar o la muerte de su cónyuge o conviviente y son de común ocurrencia.
Caso 4: El automovilista que viaja con su familia y que por descuido o imprudencia causa un accidente y
fallece alguno de sus ocupantes (parientes). Es decir, la muerde de los parientes por la acción imprudente
de otro pariente, en este sentido la jurisprudencia en numerosos fallos a estimado que la muerte culposa en
tales circunstancias de un pariente o cónyuge, debe calificarse como cuasi delito de homicidio, por lo tanto
no habrá delito de parricidio.

CULPABILIDAD
Cuando la ley emplea expresiones maliciosamente tales como: “El que con conocimiento de causa” o “El
que, conociendo las relaciones que los ligan”, con eso se encabeza el art. 390 y que se ha interpretado
en el sentido que concurre el dolo directo. Por cuanto se requiere la seguridad que se esta dando muerte a
otro y que con ese otro sean parientes, ya sea cónyuge o bien sea el cómplice.
27 de Abril del 2009
INFANTICIDIO

Esta figura la encontramos en el código penal Libro II Titulo VIII y específicamente en el art. 394.de
nuestro Código Penal. Para el Código Español, este no fue contemplado por la comisión redactora, ya que
este mismo delito se encontraba en el art. 336.
En cuanto a la génesis de este delito, podemos señalar que históricamente fue tratado con una mayor
benignidad, y eso fue posible por el humanismo del siglo XVIII por que entre los representantes de esta
corriente eran “Becaria y Betan”, sostenían que el infanticidio era menos reprochable que los otros
delitos en contra la vida, dada la inconciencia de la victima para percibir el daño que se le infería.
Hoy en día podemos decir que la manutención de este delito de infanticidio en el sistema jurídico, obedece a
una tradición histórica, por cuanto, generalmente este hecho era castigado por la imposibilidad de defensa
que tiene la criatura, pero en cuanto a su penalidad, esta fue atenuada por cuanto a que se consideraba que
en el actuar de los hechos, se hacia para ocultar el deshonor que afectaba a la madre, como resultado de una
relación sexual clandestina.
Podemos señalar que para determinados sectores doctrinarios, la manutención o la subsistencia de esta
figura penal, no tiene justificación por cuanto ellos ven una clara discriminación del recién nacido con los
demás descendientes.

De acuerdo a la clasificación general de los delitos, el infanticidio es un delito de lesiones o


material…
¿Por qué? Respuesta: Porque para que sea consumado, requiere la efectiva lesión del bien jurídico
protegido.
¿Cuál seria la lesión? Respuesta: Dar muerte al recién nacido.
Y a la vez es un Delito Especial impropio, porque el sujeto activo es un sujeto calificado; y cuando se
habla de sujeto calificado, necesariamente tiene que ser uno de los padres o un ascendiente.
¿Cuál es el bien jurídico Protegido? Respuesta: La vida del recién nacido.

COMPARACIÓN DEL INFANTICIDIO CON EL PARRICIDIO (Arts. 390 – 394 CP)

Se observa que el Infanticidio ha sido objeto de una protección meno drástica que el parricidio,
lo cual resulta difícil de explicar, porque nuestra legislación respecto a este tipo penal no siguió al
Código Penal español d 1848, que en su art. 336 restringió la posibilidad de quienes podrían ser los
autores de este delito a la madre y los abuelos maternos del recién nacido, siempre que estos actuasen
en protección de la honra de la madre y en esa época se estimaba que en este delito había menos
culpabilidad de los responsables y el reproche de la conducta de los hijos quedaba minimizado por la

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Derecho Penal Especial I

protección de la honra.
Frente a esto el código nacional, adoptó una posición diferente, y suprimió el móvil del honor,
ampliando a los posibles responsables al padre y a los demás ascendientes porque estimó que a todos
ellos alcanzan las consideraciones que hacen del Infanticidio un delito especial.
Es por esta razón que esta figura esta tratada entre aquellas figuras que atentan en contra de las personas en
el titulo VIII del libro II.

TIPO PENAL

Sobre el particular podemos decir que el infanticidio, al igual que el homicidio, debe cumplir con todos
las características objetivas y subjetivas que ya analizamos al tratar el homicidio simple; no obstante a
ello, esta figura tiene diversas particularidades, que le otorgan una fisonomía especial.

PARTE OBJETIVA DEL INFANTICIDIO O TIPO OBJETIVO


En esta fase, existe como elemento sustancial o esencial lo siguiente:
1- Una Conducta. ¿Cómo debe ser? Respuesta: Acción u Omisión (art. 1º CP.).
2- Esa conducta debe materializarse en un resultado, el cual es la muerte de un recién nacido.
3- Debe existir una relación de causalidad (imputación objetiva), entre esa conducta (acción u omisión) y
el resultado, que es dar muerte a la criatura.

ANÁLISIS DE CADA UNO DE ESTOS ASPECTOS

1.- LA CONDUCTA (Ación u omisión) Podemos decir que el comportamiento prohibido, consiste en
matar a UN RECIÉN NACIDO por acción u omisión.
¿Cómo se puede ejecutar esta acción? Respuesta: Puede ser por medio de una acción o por medio de una
omisión.

MODALIDADES DE LA CONDUCTA
En el infanticidio, la conducta debe cumplir con varias condiciones que integran el tipo objetivo y por ello
es que los sujetos activos y los sujetos pasivos deben tener características especiales.

SUJETO ACTIVO
De acuerdo al artículo 394, estos sólo pueden ser los ascendientes consanguíneos, y los limita al Padre y la
Madre y los ascendientes legítimos e ilegítimos.
Desde este punto de vista, si nosotros vemos a la legislación comparada, vamos a poder constatar que la
tendencia ha sido restringir el círculo de los posibles autores de infanticidio (agresores) a los más
cercanos (por la relación que tienen con la madre).
El tratamiento más benigno por parte del humanismo, tendría una mejor aceptación para la madre, pero no
así para las otras personas (la razón es la honra de la mujer).

En el caso de la comisión redactora del Código Penal (1871), ese círculo lo amplió en la forma que esta
redactado el art. 394, pero esto merece algunos reparos. Si comparamos el Infanticidio con el Parricidio
(Arts. 390 y 394), podemos darnos cuenta que hay una autoría diferente en relación a los responsables, toda
vez que en el caso del parricidio pueden ser autores los ascendientes, pero únicamente los legítimos, en tanto
que en el Infanticidio pueden serlo también los ilegítimos.

En cuanto a la prueba, el infanticidio se puede acreditar por cualquier medio probatorio, al igual que
ocurre con el parricidio; pero en el infanticidio la ampliación de los medios probatorios, encuentra su
razón de ser en la circunstancia que normalmente en estos casos no se realizan las inscripciones
legales en el Registro Civil y ello por las mismas razones que llevaron a causarle la muerte del

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Derecho Penal Especial I

menor, que es mantener la muerte del menor en la clandestinidad, aquí se recurrió al ADN para
establecer el parentesco.

SUJETO PASIVO
Dice relación con el sujeto pasivo y que además es el objeto material de la acción, el recién nacido no
tenga mas de 48 horas de vida, es por lo tanto una persona y es por esa razón es que el infanticidio se
encuentra reglado en el titulo VIII “De los delitos contra las personas”.
Es importante tener presente que la voz “parto”, debe equipararse a la de “nacimiento”, ello debido ha: lo
que para la madre es el parto, para el hijo es el nacimiento; por lo tanto ambas disposiciones se están
refiriendo a un mismo hecho.

Así también para calificar como persona al producto de la concepción, es necesario dos requisitos:
1.- Resulta suficiente la expulsión del vientre materno, y
2.- Que logre sobrevivir con autonomía, vale decir con independencia de su madre, se encuentre o no
cortado el cordón umbilical.

¿Cuál es el lapso de tiempo en que debe realizarse esta acción? Respuesta: 48 horas después del
nacimiento de la creatura ya que no debe tener una edad superior a 48 horas, lo cual se desprende de lo
expresado en el art. 394, esta disposición señala que debe ser dentro de las 48 horas después del parto, se
trata de un término de horas.

La comisión redactora redujo el plazo de días a 48 horas por la influencia que tuvo sobre los
demás miembros de la comisión Don Francisco Pacheco.

2.- RESULTADO donde la conducta debe materializarse con la muerte del recién nacido.
El infanticidio al ser un delito material o de lesión, y el resultado es la muerte de un recién nacido que es un
hijo o descendiente vivo. No es necesario que el deceso tenga lugar dentro de las 48 horas posteriores al
parto.
Para establecer el deceso de la criatura ¿Que es lo que debe acreditarse?
1- Que nació Vivo
2- Que haya tenido vida autónoma con posterioridad al parto y esto se determina con la autopsia del
cadáver, que utiliza la técnica denominada “Dosimacia Pulmonar”, examen practicado a las personas para
constatar o verificar si aspiraron aire, y esa circunstancia es la que va a demostrar que la creatura respiró
por sí mismo.

3.- RELACIÓN DE CAUSALIDAD entre la conducta y el resultado: Esta relación de causalidad es


la interpretación objetiva de la muerte (imputación objetiva) o la acción objetiva de la muerte o la acción
realizada por el autor, y consiste en el establecimiento de una relación normativa de imputación
objetiva del resultado (muerte) a la conducta del autor.
Todo esto que vimos corresponde al tipo objetivo.

TIPO SUBJETIVO DEL INFANTICIDIO


Nos lleva a la intención (dolo). Ahora en esta figura puede ser directo o eventual, por lo tanto no cabe la
culpa.
Se contraviene sobre un infanticidio con dolo eventual, pero la mayoría sostiene que si es posible que
concurra el dolo eventual, siempre que la duda del agente (o sujeto activo) no incida en la existencia de la
relación parental.
Ej.: El caso de la madre que provoca la muerte de su hijo al ocultarlo apresuradamente entre las mantas
del lecho al ser sorprendida por un tercero y con el objeto de que este no se percate de la existencia del
niño y lo hizo aun previendo la posibilidad de que se pudiera asfixiar.

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Derecho Penal Especial I

En la hipótesis recién planteada, la madre si bien no pretendía matar al menor, conocía la posibilidad del
resultado final, y en esa situación quedo en un estado de indiferencia, por lo tanto si el mismo fallece en
esas circunstancias o razones, resulta claro que su muerte pueda ser imputada a la madre a titulo de Dolo
Eventual.

¿Es posible la culpa en este tipo penal? Respuesta: No, no es posible, porque es inherente a su
descripción que el autor tenga conocimiento, de la relación familiar que tiene con el menor, o sea
saber que se mata o que se puede matar a un descendiente y con ello se margina la alternativa de culpa.
Ej.: La madre que amamantando de noche a su hijo recién nacido, se queda dormida y en ese estado lo
asfixia al impedirle respirar.

Por lo tanto si es que hubo culpa de su parte, estaremos en presencia de un cuasidelito de homicidio,
pero no en presencia de infanticidio, porque aquí no tiene rol alguno (no es un factor predominante al
actuar inconciente, sin voluntad, el conocimiento de la relación), el conocimiento del parentesco, porque
no lo mató conociendo la relaciones familiares que caracteriza a este delito, lo que hay es un cuasidelito. En
esta materia hay distintas opiniones e incluso algunos aceptan la posibilidad de un infanticidio culposo,
pero del punto de vista de la jurisprudencia, ella se a inclinado por la existencia de un delito o tipo
culposo.

COMSUMACIÓN DEL DELITO DE INFANTICIDIO (Iter Criminis)

Este se relaciona con el grado de desarrollo del delito. Aquí puede que se presenten dudas respecto a la
consumación, ya que en el Infanticidio pueden concurrir las diferentes etapas del delito: Tentativa y
Frustración, por lo que lo analizaremos desde distintas situaciones:
1. Así en la perpetración del infanticidio podría suceder que la conducta homicida se lleve a cabo dentro
de las 48 horas, pero la muerte del recién nacido sobrevenga después de ese tiempo
2. Que se de comienza a la acción homicida dentro de ese término de horas, es decir dentro de las 48
horas, pero que esa acción se concluya después de dicho tiempo.

En dichas situaciones habrá que determinar si existe homicidio, infanticidio o parricidio, ello quedará
sujeto a la oportunidad en que se materializó o se concretó la conducta del sujeto activo y en consecuencia
podemos decir que cuando la actividad personal del hechor se realizó en su totalidad dentro de las 48 horas
existe infanticidio aunque la muerte del recién nacido sobrevenga después de ese plazo.
Ahora cuando la actividad del hechor no concluyó o no terminó dentro de las 48 horas y continuó después
de ese plazo el individuo o el actor o sujeto activo va a responder de parricidio si es alguno de los sujetos
que señala el tipo legal o de homicidio si es cualquier otro tercero.

Ejemplo: en el caso de la madre que dentro de esas 48 hrs., le suministra a su hijo un veneno con efecto
retardado y que le provoca la muerte al tercer día. Aquí claramente hay un infanticidio no obstante
producirse el deceso después de las 48 hrs.
Distinto es el caso si esta misma madre a su hijo le suministra pequeñas dósis de veneno dentro de ese plazo
pero continúa haciéndolo una vez que dicho plazo ha vencido y hasta que muere la criatura, en este caso
estaríamos hablando de parricidio.
Si la misma conducta la realiza un tercero estaríamos en presencia de un homicidio.

COMUNICABILIDAD

Esta referido, cuando intervienen en la comisión del delito a parte del sujeto calificado
(parientes del Art. 394), otras personas no vinculadas parentalmente con el recién nacido, estas
responderán como sujetos activos de homicidio en cualquiera de sus formas simple o calificada.

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Derecho Penal Especial I

Y si es un sujeto calificado pero ignoraba esta situación parental, éste responderá de homicidio.

CIRCUNSTANCIAS MODIFICATORIAS DE LA RESPONSABILIDAD PENAL


(Agravantes o Atenuantes del Art. 11 y 12 del CP.)

El infanticidio es un delito independiente y no un tipo agravado, como tal no puede concurrir con el
parricidio ya que se prefiere a éste por una razón muy simple “el principio de la especialidad”, de tal
manera que si se comete un infanticidio por premio o por promesa remuneratoria o por medio de
veneno, esa circunstancia constituye una agravante general establecida en el art. 12 del código penal.

La alevosía en relación con la indefensión de la víctima por ser inherente al delito


normalmente no procede como circunstancia agravante.

JURISPRUDENCIA.
Fallo de la Corte de Apelaciones de Talca, dictada en contra de Bella Aravena Braulio, esta mujer fue
condenada por el delito de infanticidio hecho este que consistió en que la imputada dio a luz a una
criatura de 6 meses que nació viva y a la cual golpeó en forma repetida mientras la criatura estaba
unida al cordón umbilical, falleciendo esta criatura como consecuencia de los golpes recibidos,
concluye este fallo que tanto la agresión como la muerte de la criatura se produjeron después del parto
y antes que trascurrieran las 48 horas. Por lo tanto dicho delito corresponde a un infanticidio.

AUXILIO AL SUICIDIO (Art. 393 del CP.)

Esta figura se encuentra establecida en el código penal libro II párrafo I art. 393, y esta redactado de una
manera muy simple “El que con conocimiento de causa prestare auxilio a otro para que se suicide, sufrirá
la pena de presidio menor en sus grados medio a máximo, si se efectúa la muerte”.
Esta figura tipificada en el art. 393, es una figura especial por cuanto lo que se sanciona es la colaboración
que se presta a la conducta antijurídica de un tercero contraria a derecho y que no constituye delito, o sea, el
suicidio no es un delito lo que no quiere decir que en el pasado no lo haya sido.
Tampoco es un delito de homicidio, por cuanto no se mata a otro, por lo tanto es una figura especial donde lo
que se sanciona es la colaboración que se presta a la conducta antijurídica de un tercero, que es contraria
a derecho la cual no constituye delito toda vez que el suicidio no lo es.
Entonces, cabe preguntarnos que es el SUICIDIO, a una pregunta tan obvia la respuesta es: El suicidio
es, quitarse la vida a si mismo, y esta es una conducta contraria a derecho en atención a que la vida es un
bien no disponible, si el suicidio lo vemos de un punto de vista criminológico, se considera que él es el
último síntoma de una enfermedad mental, y en consecuencia el legislador al establecer este tipo penal lo
hizo para reprimir aquellas conductas de colaboración de prestar ayuda al suicidio.

TIPO SUBJETIVO

Si observamos el art. 393, podemos constatar que para poder tipificar este delito la acción de auxilio
debe realizarse con conocimiento de causa lo cual significa que el colaborador puede ser cualquier
persona, pero como la ley dice con conocimiento de causa eso nos dice que esta persona debe actuar con
“dolo”, ya que el conocimiento de causa nos indica un tipo subjetivo.

Requisitos del colaborador, causas:


1. El sujeto debe saber que su ayuda o colaboración es una forma de facilitar que el suicida se prive de
la vida
2. Tener conciencia que esa ayuda que esta prestando sea eficaz para ese cometido.
En consecuencia en este doble conocimiento o circunstancia en el tipo subjetivo se descarta el dolo

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Derecho Penal Especial I

eventual y obviamente la culpa.

Si faltan estas condiciones no es sujeto activo del Art. 393 del CP.

CONDUCTA
La conducta consiste en ayudar a otro a suicidarse, y esto es cooperar en un hecho ajeno y esto es el
suicidio de otro.

FORMAS DE COOPERACIÓN
Esta puede ser física como también intelectual, siempre que esa cooperación sea real y que
efectivamente haya servido al suicida para cumplir su objetivo, por eso se habla de cooperación efectiva, por
el contrario si se trata de una ayuda potencial que se ofrezca y no se presta o también puede haber una
mera tentativa de auxilio y ello no es punible, aunque se produzca la muerte del suicida si este no utilizó tal
auxilio.
Ej.: auxilio material, el caso en que el supuesto auxiliador que le facilita un arma de fuego al suicida pero
este en el ultimo momento opta por lanzarse al vacío, la persona que le facilitó el arma no es culpable.
En cuanto al auxilio intelectual, es en el caso de aquel individuo que ilustra al suicida en la utilización de
un arma de fuego con la cual el individuo pretende causarse su propia muerte.

CONDICIÓN OBJETIVA DE PUNIBILIDAD que produzca la muerte del suicida.


Este delito es punible si ocurre la muerte del hechor que lo constituye, si no se produce por real y
efectivo que haya sido el auxilio al suicidio, el que auxilia no puede ser castigado de tentativa ni de
frustración, porque la ley señala expresamente la culpabilidad al auxiliar al hechor de que se produzca
la muerte del suicida (Comisión redactora).

Si quien teniendo la posición de garante la asume y no evita el suicidio puede considerarse en el hecho
como equivalente a la realización activa de la muerte del suicida.
¿En esta figura del art. 393 cual es la figura comisión objetiva de la punibilidad? (cuando
sancionaremos) Respuesta: Cuando se concrete la muerte del suicida, esto significa que el delito solo es
punible si ocurre la muerte. Por lo tanto si no se produce la muerte no obstante que por real y efectivo que
haya sido ese auxilio al suicidio, el auxiliador no puede ser castigado, ni aun a titulo de tentativa o de
frustración, porque la ley limitó expresamente la punibilidad del sujeto que auxilia al hecho de que se
produzca la muerte de la persona.
En materia de coautoria los colaboradores, que son los que prestan el auxilio pueden ser más de dos
personas sin haber límites.

EN CUANTO A LA AUTORÍA
El autor de la inducción al suicidio no requiere una condición especial, salvo el no estar en posición de
garante de la vida del que desea suicidarse, ahí sería culpable de homicidio por omisión y en materia de
homicidio los colaboradores que auxilian pueden ser dos o más, lo que no concurre es la complicidad a
la cooperación, de ser así se daría una actuación accesoria de un cómplice que también es accesorio
(accesorio de lo accesorio).

El instigador, aquí hay una situación en que hay que tener presente, de quien mediante una aparente
instigación se sirve del suicida y lo utiliza como un instrumento de su propio actuar, en este caso el
instigador no este sino el que es el verdadero autor mediato y que en esta acción responde a título de
homicidio ya que él esta instigando y fijando la conducta en que la otra persona va a actuar utilizándola
como instrumento ya que la persona no optó al suicidio.

AUXILIO POR OMISIÓN

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Derecho Penal Especial I

Comencemos diciendo que se encuentra excluida en esta figura la comisión por omisión ya que este tipo
penal es de mera actividad, de aquí entonces quien omite evitar un suicidio no puede en principio ser
castigado a ningún titulo, a menos si que eventualmente los hechos se encuadren en los requisitos
establecidos en el art. 494 nº 14 del código penal, esto es la omisión de socorro así el que se intenta
suicidar se encuentra en despoblado y su muerte puede ser evitada sin detrimento propio del que no la
evita.
EN MATERIA DE JURISPRUDENCIA
Podemos decir que son muy pocas las sentencias que se ocupan de esta figura.
Caso: En contra de Armando Tapia Alcayaga, en el cual el reo y la victima se concertaron para el suicidio,
por lo tanto en cumplimiento de lo convenido el reo disparó en contra de la víctima a pedido de esta y luego
disparó contra sí mismo quedando herido gravemente, la Corte Suprema en su fallo decide que el hecho
debe calificarse como homicidio y no como auxilio al suicidio ya que éste supone la acción material de la
misma persona que pretende quitarse la vida, agrega este fallo que según la historia de la ley la persona
que lleva su cooperación hasta el punto de ser ella misma la que da muerte a quien desea suicidarse
comete la figura tipificada en el art. 391 nº 2.

PENALIDAD DEL AUXILIO AL SUICIDIO


3 años y un día a 5 años.
04 de Abril del 2009

HOMICIDIO EN RIÑA O PELEA

Esta figura se encuentra establecida en el art. 392 que al efecto señala lo siguiente “Cometiéndose un
homicidio en riña o pelea y no constando el autor de la muerte, pero sí los que causaron lesiones graves al
occiso, se impondrá a todos éstos la pena de presidio menor en su grado máximo.
Si no constare tampoco quiénes causaron lesiones graves al ofendido, se impondrá a todos los que
hubieren ejercido violencia en su persona la de presidio menor en su grado medio”.
Esta figura represente un conjunto de reglas de punibilidad, para casos determinados y no tipos de delitos,
la figura del homicidio de riña, es una norma de orden procedimental, que justifica su establecimiento ante
la imposibilidad de probar quien o quienes fueron los autores del hecho típico.
¿Cuándo va a surgir la duda? Respuesta: Cuando se encuentre probada la existencia de la riña pero se
desconozca quienes fueron los que causaron la muerte, surge aquí entonces la disyuntiva de condenar a
todos los participes como autores del homicidio o bien de liberarlos a todos por falta de pruebas, para el
código penal esta situación se resuelve basando el castigo en una presunción de autoría la cual se limita a
los que causaron lesiones graves al occiso o ejercieron violencia en la persona del ofendido, surge la
interrogante de que significa que la riña haya sido espontánea, esto simplemente significa que no haya
mediado un acuerdo de voluntades que impliquen participación criminal y si hablamos de riña o pelea
debemos entender por ello que esta es el acontecimiento recíproco que surge de forma repentina y
espontánea entre dos o mas personas por lo tanto tenemos que esta espontaneidad no constituye una
participación criminal,
Jurídicamente para la existencia de una riña se requiere la concurrencia de a lo menos tres personas porque
es el hecho que no haya sido posible individualizar al autor de la muerte lo que explica que la ley castigue la
riña como una figura autónoma e independiente del homicidio.

REQUISITOS
1. Que se haya perpetrado un homicidio en riña o pelea.
2. que no conste el autor de la muerte
3. que exista intención de reñir, esto es de participar en la pelea y de la pelea corriendo todos los riesgos
que ella implica, esto es debe estar de manifiesta la voluntad de los contendientes de dirimir sus diferencias
por medios violentos y esto hace que no cometa delito el que interviene para separar a los participantes o en

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Derecho Penal Especial I

defensa de uno próximo a sucumbir.

Como dijimos que era una norma procedimental para poder graduar la pena atenuada, respecto del
homicidio común, el texto penal se coloca en dos situaciones que son las siguientes.
a. que no conste el autor de la muerte, pero si los que causaran las lesiones graves al occiso.
b. Que no costaran tampoco quienes infirieron dichas lesiones, se castigue a todos quienes hubieren
ejercido violencia en la persona del ofendido, o dicho en otras palabras se comprende aquí a todos los que
de cualquier manera hayan atentado en contra de la integridad física de la victima.

TIPO SUBJETIVO
Concurre el dolo, que es un dolo indeterminado ya que no se puede determinar cual de los tres es.

DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA DEPENDIENTE

Dentro de lo que es las generalidades podemos decir que el bien jurídico protegido con la figura del aborto
es la vida que esta por nacer, en consecuencia es la vida humana dependiente, a titulo ilustrativo tenemos el
informe mundial sobre abortos elaborado por Christopher kitsen, el cual dice que anualmente los abortos
voluntarios serial del orden de 40.000.000, pero en nuestra realidad de nuestro país la cifra es de 250.000
anuales, en el código penal al figura del aborto la encontramos en el libro II titulo VII párrafo I art. 342, en
los crímenes y simple delitos contra el orden de la familia y contra la moralidad publica y contra la
integridad sexual.
Respecto de este delito del punto de vista histórico podemos decir que la Comisión Redactora siguió el
criterio del código penal belga, vinculando el delito de aborto con la familia y las buenas costumbres, el
camino que eligió la comisión redactora a sido objeto de críticas por diversos detractores por cuanto a través
de esta figura penal lo que se protege es la vida y no la familia, ya que el naciturus perfectamente puede
tener como madre a una mujer soltera. Y en este mismo orden de ideas se sostiene que tampoco el delito se
vincula con la moralidad sexual.

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


El bien jurídico protegido es la vida. Para la doctrina el bien jurídico protegido es la vida en formación,
razón por la cual el delito de aborto es un delito contra la vida, aunque el producto de la concepción en
el concepto jurídico de la expresión carezca de responsabilidad.
Doctrinariamente este bien jurídico plantea tres aspectos que deben ser considerados y ellos son los
siguientes:
1. Desde que momento se inicia la protección jurídico penal de la vida del naciturus, las
alternativas que se presentan para determinar el momento son dos:
a. El momento de la concepción, vale decir el instante en que el óvulo es inseminado por el esperma
b. El momento de la anidación, esto es cuando el óvulo inseminado y se ubica en el útero.
La Doctrina mayoritariamente conviene en que la protección penal procede desde el instante de la
anidación del óvulo fecundado.
Los fundamentos de esta postura se encuentra en aquel que señala que normalmente un 50% de los
óvulos inseminados no logran llegar al útero y son expulsados en forma natural y espontánea fuera del
cuerpo de la mujer.
También en apoyo de esta posición se señala que resulta complejo poder determinar el momento mismo de
la concepción por lo tanto en términos generales se sostiene que le óvulo inseminado únicamente puede
constituir un principio de vida humana cuando se ha anidado en la matriz y no antes, ya que fuera de la
matriz no puede desarrollarse.
También tenemos la situación del ovulo in Vitro, los óvulos inseminados in Vitro, solo pueden llegar a ser
objeto material de un delito de aborto cuando han sido anidados en el útero de una mujer y no antes y la
razón se encuentra en que esta es el medio natural y propio donde su desarrollo posterior es posible.

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Derecho Penal Especial I

3. Intensidad de la vida en formación ( la protección de la vida en consideración)


Tratándose del ser humano, se hace una distinción entre la vida plena que es autónoma o independiente y la
vida insipiente que es la dependiente o en formación, de tal manera que cuando se hace referencia a la
intensidad del amparo o protección se refiere a la clase de resguardo que se otorga a una o a otra.
En el derecho positivo la vida dependiente siempre a sido protegida con menor intensidad respecto de la
vida plena lo cual podemos constatar al examinar el art. 342, que la sanción al delito de aborto que tiene por
bien jurídico la vida dependiente, es menor que el delito de homicidio art. 391, cuyo bien jurídico es la
vida plena.

3. Conflicto de intereses entre la vida dependiente y la vida plena


Cuando se habla de la vida dependiente se habla de aquella que está por nacer, la vida plena es la de la
mujer embarazada.
La Doctrina acepta la existencia de un conflicto de intereses entre el producto de la concepción y los
intereses de la mujer, en que el sujeto de la concepción es un sujeto digno de protección y a la mujer le
corresponde decidir sobre su posible maternidad. Esto conduce a dos alternativas:
1.- Sistema de Plazos: Consiste en que existen antecedentes que le permiten a la mujer
embarazada del derecho dentro un determinado plazo de tres meses, poder disponer libremente en no
perseverar en su intento de preñez, la razón de esto consiste en que el embrión al tercer mes adquiere forma
humana y se estima que en ese momento se transforma en feto y ahí es un ser humano, de modo tal que el
embrión no tendría protección, pero sí el feto y a mayor abundamiento, resulta menos riesgoso para la mujer la
eliminación del producto de la concepción.
Este sistema de plazos ha sido adoptado entre otras legislaciones por la ley francesa.
2.- Sistema de Indicaciones: Ofrece más garantías al nasciturus ya que le otorga protección
desde el inicio de la vida y por lo mismo trata de resolver la situación cuando esa vida entra en conflicto con los
intereses de la mujer embarazada y en la cual esta mujer ya no goza de la libertad de su voluntad para poner
término a su estado de embarazo y en ciertos casos su voluntad esta condicionada por determinadas
circunstancias indicadas por la ley para que se pueda concretar esa voluntad y estos indicios pueden ser éticos,
terapéuticos o eugenésicos
Ética: Significa o es el caso que la mujer puede decidir si desea o no mantener su preñez cuando ha
sido consecuencia de un atentado sexual en su contra. Ej.: Violación.
Terapéutico: Ocurre si su el estado de embarazo coloca en peligro su vida o su salud.
Eugenésica: Es cuando el feto adolece de taras físicas o psíquicas de importancia.

CONCEPTO DE ABORTO

El código penal en su Título VII, art. 342 no define el aborto, si no que al igual que el homicidio simple
no lo define sino que se señala cual es su pena,
Por lo tanto vamos a definir al aborto como la interrupción del embarazo causando la destrucción o la
muerte del producto de la concepción dentro o fuera de la mujer.
Conforme a esta disposición, quedan fuera del concepto de aborto: la extracción del vientre materno del
embrión o feto muerto por causas naturales, y el parto prematuro de la criatura que nace viva.
Para los efectos del delito de ABORTO, no procede hacer una diferencia entre el embrión y el feto por
cuanto tanto la destrucción de uno como del otro conforman el tipo penal.

SUJETO ACTIVO
El delito de Aborto puede ser cometido por cualquier persona. Es un delito común y como es un delito
común no requiere un sujeto determinado, pero en lo que si tiene importancia este sujeto activo es en

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cuanto a la penalidad, ya que en las distintas modalidades de ejecución del delito de aborto,
inciden en la calidad del autor. Por lo tanto vamos a clasificar el aborto según el autor en:

1. ABORTO CAUSADO POR TERCEROS

Este tipo de aborto es causado por terceros, por lo que no es causado por la mujer embarazada y tampoco por
un profesional de la salud, es excluyente.
Hay que distinguir porque reviste dos formas:
a. El realizado SIN el consentimiento de la mujer.
Con Violencia (art. 342 nº 1 y art. 343)
Sin Violencia (art. 342 nº 2)
b. El realizado CON consentimiento (art. 342 nº 3)

CONSENTIMIENTO
Al hablar de consentimiento debe quedar claro que este debe quedar manifestado por una mujer que tenga
plena capacidad penal, es decir, que sea imputable, además este consentimiento debe ser otorgado
libremente, vale decir debe ser excluida toda forma de coacción es decir libre y espontáneamente y también
se rechaza aquel consentimiento presunto, por ello para que sea válido ese consentimiento este debe ser
claro, expreso e inequívoco.

A.- Aborto causado SIN el consentimiento de la mujer Según el medio que se utiliza para
provocarlo podemos distinguir entre:

I. ABORTO CON VIOLENCIA (art. 342 Nº 1 y art. 343)


En este caso lo que el hechor hace es emplear distintos medios (físicos, materiales o morales) en contra
de la mujer embarazada. Este tipo de aborto se trata en dos sentidos.

Caso del artículo 342 n º1 del CP:

TIPO OBJETIVO - El aborto con violencia sin el consentimiento de la mujer, consiste en el empleo de
la fuerza ya sea física, material o moral, para interrumpir la preñes o el embarazo de la mujer y con ello
eliminar al nasciturus, por lo tanto es lo mismo emplear medios materiales, como por ejemplo golpes o
manipulación por instrumentos o también sustancias tóxicas, que recurrir a la amenaza de fuerza física ya
sea inmediata o próxima, por ejemplo la violencia con un arma de fuego.

TIPO SUBJETIVO - Si observamos atentamente esta disposición utiliza la expresión


“maliciosamente” o sea “a sabiendas” es decir, limita al tipo subjetivo al “dolo directo”, es decir
excluyendo el dolo eventual y la culpa (cuasidelito 490 y sigtes.).

Caso del artículo 343 del CP.


En este caso lo que el hechor hace es emplear violencia en contra de la mujer embarazada pero sin el
propósito de causar un aborto pero no obstante ello se lo causa, ahora la expresión violencia la debemos
entender derechamente como el empleo de fuerza física, esto es maltrato de obra o lesiones.

TIPO OBJETIVO - El tipo objetivo consiste en los malos tratos, las agresiones o lesiones que el hechor le
provoca (infiere) a la víctima y que provocan en la mujer la interrupción del embarazo y la muerte o
destrucción del producto de la concepción, aquí estamos en presencia de un concurso de delitos por

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Derecho Penal Especial I

lesiones y aborto, las lesiones o malos tratos quedan disminuidos por la figura del 343, siempre que las
lesiones no superen las de mediana gravedad.
Ej.: Cuando la mujer no permite requerimientos de connotación sexual del hombre y este la castiga y la
hace abortar producto de los golpes.

TIPO SUBJETIVO - El tipo subjetivo es complejo porque lo que el sujeto activo desea es maltratar a la
mujer, pero no hacerla abortar siendo el resultado previsible, porque su embarazo era conocido o notorio.
Consecuente con lo anterior el sujeto puede actuar con dolo eventual, porque el sujeto prevé como posible
el aborto, pero le es indiferente el resultado y también puede actuar con culpa, esto es, que concientemente
lo previó como posible, pero en el entendido que lo iba a provocar inconcientemente, esto es, que no se
representó la posibilidad del aborto aunque aquel era previsible.
La complejidad del tipo subjetivo admite dolo eventual y culpa.

II. ABORTO SIN VIOLENCIA (art. 342 nº 2)


Esta figura es aquella, en que faltando la voluntad de la mujer, se pone término a la vida del que esta por
nacer sin emplear medios violentos, y nos vamos al art. 342 nº 2.
El tipo subjetivo al igual que el caso anterior esta en la expresión “maliciosamente”, que corresponde a
“dolo directo” el que excluye el dolo eventual y la culpa

TIPO OBJETIVO
Se requieren de dos elementos:

a.- ELEMENTO POSITIVO.


Es cualquier actividad idónea dirigida por el sujeto activo a provocar el aborto de la mujer
b.- CONDICIÓN NEGATIVA
Es la ausencia de consentimiento de la mujer.

¿Cuándo existirá falta de voluntad de la mujer embarazada? Respuesta: Faltará la voluntad de la mujer
cuando no se encuentre en condiciones de expresar su voluntad, ya sea por estar dormida o inconciente, o
bien, si expresa su voluntad y es inhábil por carecer de competencia y condición. Ej.: menor de 16 años
de edad.
Si lo observamos la sanción a este hecho (ausencia de voluntad), vamos a poder constatar que éste es
mucho mas grave que aquella que le hubiere correspondido al sujeto activo si hubiese existido
consentimiento por parte de la mujer, y esto tiene una razón de ser, que es aparte de atentar contra la
vida del producto de la concepción se agrega otros atentados que es contra la vida y la libertad de la
mujer.

TIPO SUBJETIVO
Este queda comprendido en los términos de maliciosamente, en conclusión esto requiere un dolo directo
quedando afuera un dolo eventual y la culpa.

B. ABORTO CAUSADO CON CONSENTIMIENTO (art. 342 nº 3)

Art. 342 “El que maliciosamente causare un aborto será castigado:


n.3° Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere”.

En esta figura solo requiere que quien causa el aborto sea un tercero y no tiene mayor trascendencia que
haga o no uso de la violencia para provocar el aborto y para que este consentimiento sea válido, es

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relevante a razón de que debe venir revestido de la voluntad de la mujer que tenga un desarrollo mental
normal y una edad idónea para expresarla, esto es mayor de 18 años o menor de 18 y mayor de 16, con
discernimiento.
Y esta manifestación de la voluntad de la mujer para ser válida además debe ser libre y sin coacción,
sabiendo y conociendo además el alcance de sus actos, por lo tanto, si el consentimiento es producto del
engaño la situación se desplazará del nº 3 al nº 1 del artículo 342, en atención que no había o faltaría el
consentimiento o voluntad de la mujer.

TIPO SUBJETIVO
El tipo subjetivo en este caso esta dado en los términos “maliciosamente”, por lo tanto requiere “dolo
directo” quedando excluido el dolo eventual y la culpa.
La mujer al otorgar su consentimiento para que un tercero le provoque un aborto es dentro de la
participación criminal “coautor”, hay que puntualizar el aspecto que la pena señalada en el nº 3 solo le
corresponde al tercero, y la sanción aplicable a la mujer es una de mayor gravedad, la que esta establecida
en el art. 344, y aquí pasamos a otra figura que es el aborto causado por la propia mujer embarazada o con
su consentimiento. Conocida también como auto aborto.
Esta figura prevista en el art. 344 es una figura calificada ya que se aumenta la sanción por ser la mujer la
que comete el aborto y también es una figura de hipótesis múltiples al darse dos situaciones:

1. ABORTO CAUSADO POR LA PROPIA MUJER EMBARAZADA


O CON SU CONSENTIMIENTO (art. 344 del CP.)

Esta figura es calificada ya que tiene una mayor sanción, aumenta la sanción por ser la mujer embarazada la
que comete el delito. El art. 344 inc.1º, primera parte, establece que:
La mujer que causare su aborto será castigado con presidio menor en su grado máximo, esto es 3 años y un
día a 5 años. Esta es un tipo de pena aflictiva.
Este delito sólo lo puede cometer la mujer embarazada y esta actuación requiere de “dolo directo” ya que
la ley utiliza la expresión “causare su aborto”, ocurre por parte de la mujer una actividad dirigida en tal
sentido.
Esta es una figura de hipótesis múltiple al darse dos situaciones:

AUTO ABORTO (art. 344 inc., nº 1)


La participación en el auto aborto como lo es el encubrimiento y la complicidad, los que facilitan los
medios o lo encubren, se sancionan por el artículo 342 como sucede con el tercero coautor del aborto
consentido, por lo tanto dicha participación no se sanciona de acuerdo al art. 344 que “califica” el aborto
sólo para la mujer embarazada.

a. ABORTO CONSENTIDO (art. 344 inc. 1º 2ª parte y art. 342 nº 3)

Esta figura se encuentra establecida en el art. 344 inc., 1º, segunda parte, en que señala “la mujer que
consintiere que otra persona se lo cause, será castigada con presidio menor en su grado máximo”
Y el art. 342 nº 3, señala “Con la de presidio menor en su grado medio si la mujer consintiere”.
En esta figura del aborto la mujer consiente en que otra persona provoque la muerte del feto, en este caso la
mujer que consiente debe ser sancionada con la pena establecida en el art. 344, en tanto que el tercero que
la lleva a cabo se le castiga conforme a la penalidad que establecida el art. 342 nº 3, que es una pena más
benigna.
Cual es el fundamento de una sanción mayor a la mujer? Respuesta: La razón de una mayor
penalidad atiende al hecho que la mujer embarazada se encuentra en posición de garante (por el vínculo) de
la vida del nasciturus, la cual resulta infringida al consentir la misma en su muerte o destrucción, lo
mismo ocurre en la figura del auto aborto.

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Cabe puntualizar que cuando un tercero provoca el aborto con el consentimiento de la mujer, ambos deben
actuar con dolo directo, en razón que el art. 342 nº 3 sanciona al tercero que actúa maliciosamente y que
por su parte el artículo 344 exige que la mujer consiente en abortar lo que hace necesario que actúe con
dolo directo, o sea, con voluntad explícita.

ABORTO HONORIS CAUSA

El aborto honoris causa esta tratado en el art. 344 inc. 2º, en este caso la mujer actúa para ocultar su
deshonra y la pena que se le asigna por esta conducta es menor, porque esa circunstancia es una
circunstancia personal y que beneficia solo a la mujer embarazada y no al tercero que ha participado como
coautor, porque ese tercero que actuó de esa manera se le sanciona con la pena establecida en el art. 342.
Pero como debemos entender el ocultamiento del a deshonra, y al respecto podemos decir que el ocultar la
deshonra es el interés de la afectada de impedir que en el medio o en el entorno en que ella desarrolla su
vida se tenga conocimiento que a tenido una relación sexual y su objetivo es evitar la reacción
socialmente negativa que su embarazo pueda provocar y esta circunstancia no hace distinción así la mujer
es soltera o casada o si tiene o no hijos.

ABORTO CAUSADO POR UN PROFESIONAL DE LA SALUD (art. 345)

Se trata de un tercero que por su particular función en la comunidad al causar un aborto consentido o
colaborar con la mujer, que se lo causa voluntariamente, la ley le impone una mayor penalidad (un
mayor reproche).
Ahora bien, que se entiende por FACULTATIVO, es aquella persona que ejerce alguna de las profesiones
a que se refiere el art. 313 letra a), del Código Penal.
Entre estas otras profesiones se refiere a las que requieren de un título otorgado por una facultad de
medicina o vinculadas a las ciencias de la salud. Ej.: enfermería, odontología, obstetra, químico
farmacéutico, etc., relativo a la ciencia o arte de precaver y sanar las enfermedades del cuerpo humano,
así entre otros profesionales.
Esta figura además exige que se trate de un facultativo y que éste abuse de su oficio, y abusa de su oficio
quien sin necesidad terapéutica utiliza el conocimiento de la ciencia o arte que profesa, para causar un
aborto o sobrepasa los límites que le fija la lex artis y estas son ciertos principios y reglas a los cuales
debe sujetarse el que desarrolla tal actividad y quien infringe tales reglas podría considerarse que hubo
abuso, pero que pasa si ese facultativo respetó las reglas y actuó de acuerdo a las necesidades terapéuticas
y se produjo la muerte, tendría algún amparo legal, en este caso este profesional estaría amparado por la
eximente o calificante del art. 10 nº 10 del código penal, esto es “El que obra en el cumplimiento de un deber
o en el ejercicio legítimo de un derecho, autoridad, oficio o cargo” y su actuar no sería antijurídico.
Otro aspecto que debemos considerar es la inexistencia de agravantes, si el facultativo al actuar lo hace sin
hacer uso indebido de sus conocimientos, propios de su ciencia o arte, sería el caso del médico o
farmacéutico amante que arrastrado por la cólera humana maltrata físicamente a su mujer causándole el
aborto, no prima el título de facultativo sino la calidad de tercero.
Tampoco existirá agravante, si el facultativo por necesidad terapéutica y teniendo en consideración, el
bienestar físico y psíquico de la mujer embarazada la causa el aborto, lo que quería era evitar el
sufrimiento de la mujer lo que esta abarcado por su misión aunque haya traspasado los limites de la
licitud, no obliga considerar un abuso de oficio, en ambos casos se estima que el hecho debiera encuadrarse
en la figura común de aborto caudada por un extraño art. 342 nº 3 del código penal, por lo tanto el art. 345,
lo que establece es una circunstancia calificada en contra de un facultativo que agrava su responsabilidad
por ser profesional de la salud y por proceder abusando de su oficio.

Hay que tener presente, que en conductas de este tipo hay una mayor culpabilidad, cualquiera sea
la forma o comisión del aborto, de manera que ese profesional de la salud puede cometer el aborto con o

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sin violencia, o con o sin consentimiento de la mujer, según cual haya sido su interés en este ilícito, la
correspondiente penalidad, para cada caso está en el artículo 342 aumentada en un grado.

ABORTO TERAPÉUTICO (DFL 725; Art. 226, art. 119 ley 18.826 del 15 Sep. 1989)

Definición: El aborto terapéutico, es aquel realizado con el consentimiento de la mujer de acuerdo a los
principios médicos, cuando resulta necesario mantener su vida, debido a que el embarazo coloca en peligro
su vida.
Esto nos lleva al código sanitario (DFL 725), específicamente al artículo 226 el cual para su procedencia
exige el diagnóstico de tres facultativos.
Posteriormente esta disposición (art. 226 del DFL 725), fue reemplazada por el art. 119 del mismo código,
el que autorizaba el aborto terapéutico únicamente con fines terapéuticos y exigía la opinión
documentada de dos médicos cirujanos, disposición que fue derogada por la ley nº 18.826 del 15 de
septiembre de 1989, la cual dispuso textualmente lo siguiente “no podrá ejecutarse ninguna acción cuyo fin
sea provocar un aborto”.
No obstante lo señalado y a pesar de que existan impedimentos en realizar cualquier acción de aborto se ha
estimado que no habría impedimento para poner término al estado de preñes si por razones propias de la
lex artis médica corresponde hacerlo como tratamiento curativo considerando tal situación conforme a los
principios generales que rigen la tipicidad y la antijuricidad, o no se podría invocar el artículo 10 nº 10.

ITER CRIMINIS

El delito de aborto es una figura de resultado porque para su consumación requiere la interrupción del
estado de preñes y la muerte o destrucción del producto de la concepción, y este es el grado de
consumado.
¿Cuándo existirá el delito frustrado? Respuesta: Cuando se suministra a una mujer un poderoso
abortivo que no causa el efecto perseguido o solo logra que se expulse el feto prematuramente pero este
sobrevive a la maniobra.
¿Cuándo existirá delito tentado? Respuesta: Existirá cuando la mujer embarazada recibe en su mano la
sustancia abortiva y en el momento en que lo va a beber un tercero se lo arrebata con el fin de impedir el
hecho.
Ahora si el feto sobrevive después de la maniobra destinada a su expulsión y se provoca la muerte fuera del
vientre materno lo que existirá va a ser un concurso material de delitos, entre un aborto frustrado y un
infanticidio u homicidio, según quien sea el sujeto activo.
Debe quedar claro que si el feto queda lesionado con motivo de un aborto frustrado esas lesiones quedan
subsumidas por el delito de aborto.

JURISPRUDENCIA
El fallo dictado contra Aída Gonzáles publicado en la gaceta de los tribunales del año 1948 tomo II pagina
69, en el cual la corte suprema afirma que aborto para nuestra ley es la interrupción del proceso natural del
embarazo, provocando la muerte del feto que es el producto de la concepción, en apoyo de este concepto
se cita el antecedente histórico de la acción nº 159 de la comisión redactora, donde se deja testimonio en
actas de que “desde el momento que el feto tiene un principio de existencia hay que tener el gérmen de
un hombre y es que lo destruye se hace reo un gravísimo delito” concluye este fallo diciendo que
constituye por tanto el aborto la muerte del feto, por maniobras abortivas y su posterior expulsión por
emplazamiento hacia el camillar abdominal de la madre, aunque no halla habido expulsión hacia el
exterior.

LOS DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD CORPORAL Y


LA SALUD DE LAS PERSONAS

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Estos delitos de encuentran tratados en el libro II titulo VIII Párrafo III art. 395 y siguientes, bajo el
epígrafe lesiones corporales.
Los delitos contra la saludo son aquellos que se relacionan con la salud individual de la persona y no con la
salud colectiva.

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


La salud individual física y psíquica, la protección que se otorga es al derecho de la integridad física,
esto es a no ser privado de ningún miembro u órgano, a la salud corporal y mental esto es a no sufrir
enfermedad al bienestar físico y psíquico, esto es a no padecer dolor y sufrimiento y a la apariencia
personal esto es a no sufrir deformación corporal.

LAS LESIONES
La palabra lesión comprende todo daño causado en la integridad anatómica o en la salud orgánica o psíquica
de la persona, sin la intención de causarle la muerte.
¿Cuál es el verbo rector? Respuesta: Dañar, y este dañar es común a todas las modalidades del delito de
lesiones.

ELEMENTOS QUE COMPONEN EL DELITO DE LESIONES

a. La existencia de un daño, en la integridad anatómica o en la salud de una persona los elementos que
producen una lesión pueden ser:
Físicos, entre los cuales se encuentran los mecánicos
Morales o psicológicos
b. No es necesario que concurra el dolo directo ya que se puede cometer un delito de lesiones con
dolo indeterminado, ejemplo durante una protesta un manifestante lanza pedradas en la vía pública en
contra de terceros. Y también ese delito de lesiones puede cometerse con dolo eventual. Y de este delito lo
que se castiga es el mal causado y la pena se va a graduar de acuerdo a su entidad objetiva.

LESIONES PRETERINTENCIONALES
Esta figura se produce cuando el daño que se causa en el cuerpo o en la salud de una persona excede en
gravedad al deseado o querido y que se causó sin medir las consecuencias, en algunas ocasiones los
tribunales lo han considerado como cuasidelito de lesiones.
c. Para que se configure el delito de lesión es necesario que exista una relación causal entre la acción
y el resultado obtenido.
DELITO DE LESIONES

Para tener una visión panorámica de este delito, las vamos a separar en distintos grupos:
1- Las Mutilaciones: Dentro de esta vamos a ver3 figuras:
- La Castración
- La Mutilación de miembros importantes
- La Mutilación de miembros NO importantes

2- Las Lesiones Graves: Vamos a ver:


- Lesiones Gravísimas
- Lesiones Simplemente Graves

3- Lesiones de Mediana Gravedad


4- Lesiones Leves
Vamos a hacer una referencia a una figura nueva que es la “Remisión de las capitas o encomiendas

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exclusivas”

I- MUTILACIONES
En Las mutilaciones (castración, Mutilación de un miembro importante, etc.), el verbo rector es
Mutilarse
¿Qué es Mutilarse? Respuesta: Es Cercenar, cortar, extirpar una parte del cuerpo humano. Específicamente
es causar la destrucción de un miembro o de un órgano, esto no lleva a definir…
¿Qué es un miembro? Respuesta: Podemos decir que es cualquier parte del cuerpo que se encuentre unido,
ya sea al tórax o a la cabeza, como por ejemplo una mano, una oreje, una pierna; y que tiene funciones
propias. Y un órgano es aquella parte que permite que el cuerpo funciones fisiológicamente (Corazón,
riñón, Etc.).
Ahora tanto el Sujeto Activo como el sujeto pasivo puede ser cualquier persona sin distinción, hombre
o mujer
El tipo subjetivo lo encontramos en el código en el Art. 395 y 396, en la parte que dice el que
maliciosamente por lo cual requiere de Dolo Directo, por lo que se descarta el Dolo eventual y la Culpa.
Dicha estas palabras preliminares vamos a ver cada una de las mutilaciones:

LA CASTRACIÓN

Esta la encontramos en el Art. 341 del Código Penal Español, y ese Art. decía; El que de propósito castrare
a otro, será castigado con la pena de cadena temporal
Nos vamos a nuestra figura del Código Penal que se encuentra el Art. 395, conforme a esta disposición, la
castración consiste en la destrucción de los órganos generativos, pudiendo se un hombre o una mujer.
Respecto de esa figura penal surge la siguiente interrogante.
¿Queda comprendida en ella la esterilización o vasectomía? Respuesta: No, Biológicamente
esterilización y castración son conceptos distintos.
La castración consiste en la destrucción o cercenación del órgano generativo y la esterilización es un medio
anticonceptivo que consiste en la anulación de la capacidad reproductora, lo que puede lograrse por medio
de drogas, anticonceptivos o de intervenciones quirúrgicas, sin que se produzca perdida de los órganos
sexuales y de las posibilidades de tener relaciones con el sexo contrario.
¿Puede calificarse de castración la perdida parcial de los órganos generativos, estoes un ovario, un
testículo o parte de un pene?
Respuesta: Para la opinión mayoritaria, la castración protege la facultad de procrear, de manera tal que si
por la perdida parcial del órgano, se pierde a su vez la función de procrear, en cualquiera de sus 2
aspectos, esto es la Coeundi (Capacidad de realización de la cópula) o Llenerandi (Capacidad de
procrear) o ambos a la vez, en este caso habrá castración consumada.
En caso contrario si ambas funciones se conservan, habrá delito frustrado de castración.

Elemento Subjetivo: Atendido a que el propósito del sujeto activo es, privar a una persona de un
órgano necesario para la generación, requiere entonces de Dolo Directo, por lo cual queda excluido el dolo
indirecto y la culpa.
Si nos vamos al Art. 395 en materia de penalidad vamos a ver que la pena que se le establece es la de
Presidio Mayor en su Grado Mínimo (5 años 1 día a 10 años) a Medio (10 años 1 día a 15 años).

MUTILACIÓN DE MIEMBRO IMPORTANTE (Art. 396 Inc. 1)

Elemento distintivo: Requiere de Dolo directo y su penalidad es rebajada respecto del delito anterior.
Este Artículo, tuvo su origen en el Art. 342 del código penal español, el que señalaba o establecía que
Cualquiera otra mutilación ejecutada con igual propósito, se castigar con la pena de cadena temporal.
¿Qué se entiende por miembro importante? Respuesta: Se entiende por miembro importante a aquel que:

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1- Deja a la victima en imposibilidad de valerse por si mismas.


2- Aquel que deja a la victima en la imposibilidad de realizar funciones naturales, que ejecutaba con
anterioridad al delito.
En ambos casos, no debe tratarse de un órgano generativo, y cuando se habla de funciones naturales, se
refieren a aquellas funciones propias de los diversos órganos del cuerpo de toda persona en su sistema
orgánico.
Ej.:: Los sentidos, el tubo digestivo por nombrar algunos.
Respecto de esta figura, al igual que en el caso anterior, el Elemento Subjetivo es el Dolo Directo, por
cuanto el Art. 396, emplea la expresión “Malicia”, pero…

¿Que ocurrirá si en el accionar del sujeto activo lo hace con culpa?


¿Cómo se sancionara en este caso? Respuesta: Se sancionara a título de Cuasidelito de Lesiones por el
Art. 490 y siguientes (hay se encuentran los cuasidelitos).

PENALIDAD: Presidio Menor en su Grado Máximo (3 años 1 día a 5 años) a Presidio Mayor en su Grado
Mínimo (5 años 1 día a 10 años), y si uds. observan el mayor grado de esta pena, es equivalente a la
castración que es equivalente a Homicidio Simple; los 3 en determinados momentos tienen la misma
sanción.

MUTILACIÓN DE MIEMBROS MENOS IMPORTANTES (ART. 396 INC. 2)

Órgano Menos ImportanteS


Es el caso de la lesión que se provoca por medio de un corte o un sercenamiento sobre un miembro que al
perderlo, no deje al sujeto el la imposibilidad de valerse por si mismo o de realizar alguna función natural
que antes de ser victima del delito podía llevar a cabo; y la disposición del código penal señala como
ejemplo la perdida de un dedo o de una oreja.
A este respecto la doctrina señala que la disposición legal, esta referida genéricamente a la salud y a la
integridad corporal de cualquier persona, con independencia de sus particulares condiciones (atiende a un
criterio absolutamente objetivo).
Elemento subjetivo: Dolo directo

¿La AUTOMUTILACION es sancionada?


¿Si es sancionable, en que casos corresponde sancionar?

Respuesta: La Regla General, es que la automutilación no se sanciona, ocurre que en el servicio


militar las personas tomaban el fusil y se disparaban en el pie para no hacer el servicio, art. 295 (código
de justicia militar) sanciona al que se automutila, es el único caso en que se sanciona.
Pero la diferencia es que los bienes jurídicos son distintos en uno y otro caso, en el delito de lesiones el bien
jurídico protegido es la integridad física y en el Código de Justicia Militar es el deber y el honor militar.

II- LESIONES GRAVES


En estas lesiones, vamos a ver 2 tipos:
- Lesiones Gravísimas
- Lesiones Simplemente Graves

Previo al análisis particular de cada una de ellas vamos a ver los aspectos comunes de estas lesiones.
Estas figuras de las lesiones graves se caracterizan por concurrir a su respecto 3 circunstancias:
1- Que no constituyen un delito del 395 o 396 (delito de mutilación).
2- Que causen un daño o un menoscabo a la integridad corporal o a la salud de la persona.
3- Que la conducta material o el medio de comisión de delito, sea herir, golpear o maltratar por vías de

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hecho y en forma excepcional puede cometerse el delito de lesiones graves en forma distinta, esto es,
suministrándole a la victima sustancias o bebidas nocivas o aprovechando la credulidad o flaqueza de
espíritu de la persona, como lo señala el Art. 398.

Elemento Subjetivo: Pueden concurrir tanto el Dolo Directo o el Dolo Eventual.


Punto de Vista del Iter Criminis: Como el delito de lesiones, es un delito de resultado, pueden darse todas
las etapas del iter criminis.

¿Es posible cometer el delito de lesiones por omisión? Respuesta: Sí, como es un delito de resultado
procede cuando el autor tiene la posición de garante respecto de la persona. (La persona que tiene a su
cuidado a un tercero y no impide el resultado)

Modalidad de la Acción de Lesionar: Si nosotros observamos el art. 397 vamos a ver que la conducta de
lesionar consiste:
1- Herir: Que es abrir la carne o romper un hueso del cuerpo.
2- Golpear: Dirigir un objeto material para encontrarse con el cuerpo de la victima en forma repentina o
violenta.
3- Maltratar de obra a otra persona: Esto es cualquier actividad dirigida a dañar al lesionado o hacerlo
sufrir, causándole dolores físicos o Psíquicos
Aparte de estas formas de lesionar el Art. 398 señala aquella otra que consiste en administrar sustancias o
bebidas nocivas o usando la credulidad o flaqueza de espíritu de la victima.

A- LESIONES GRAVÍSIMAS
Se encuentran tratadas el artículo 397 Nº 1, el que se encuentra a su vez basado en el Art. 343 del Código
Penal Español, así el art. 397 nº 1 dice “el que hiriere, golpeare o maltratare a otro, será castigado
como autor de lesiones graves con la pena de presidio mayor en su grado mínimo si de resulta de las
lesiones queda ofendido, demente, inútil para el trabajo, impotente, impedido de algún miembro
importante o notablemente deforme.

Comentario de la Disposición: La calificación de estas lesiones, estará sujeta a la acusación de alguno de


los siguientes resultados; Si el ofendido queda:
- Demente
- Inútil para el trabajo
- Impotente
- Impedido de algún miembro importante
- Notablemente deforme
Esto nos lleva a hacer un análisis particular de los resultados de las lesiones.

DEMENTE

Comprende Cualquier enfermedad mental.


Presupuestos que debe cumplir una alteración psíquica para Calificar como “demente” a una persona:
1- Debe tratarse de un trastorno mental que tenga una intensidad adecuada, esto es que provoque una seria
alteración en la personalidad del afectado.
2- La alteración debe tener una cierta duración en la vida de la victima, esto es, debe prolongarse por un
lapso extendido de tiempo.
3- La duración de esa alteración debe ser superior a 30 días, ya que menos de 30 días son lesiones menos
graves.
4- No es necesario que el trastorno, sea permanente o irrecuperable.

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INUTILIDAD PARA EL TRABAJO


No se limita solamente al trabajo habitual de la victima, sino que se hace extensiva a las actividades futuras
razonables y posibles…
Ejemplo: El pianisista que pierde una falange, queda impedido de dar concierto, pero ello no le impide a
la enseñanza de la música por su especialidad, motivo por el cual no se podría calificar de inútil para el
trabajo a esta persona … y esta inutilidad debe ser superior a 30 días.
¿Qué ocurre si estas lesiones duran 29 días? Respuesta: Serian Lesiones Menos Graves.

IMPOTENTE

Es suficiente que la victima que puede ser un hombre o una mujer, haya sufrido una afección que lo
haya dejado impotente para engendrar o para realizar el acto sexual. Esta lesión exige que el estado de
impotencia sea superior a 30 días.

IMPEDIDO DE MIEMBRO IMPORTANTE

Cuando la lesión Provoca en la victima la perdida de la función de uno de sus órganos.


¿Qué debemos entender por impedición? Respuesta: Exige que el ofendido o la victima quede en la
imposibilidad de valerse de algún miembro, esto es de un brazo o de una mano, sin la necesidad de que le
haya sido amputada; en otras palabras es la perdida funcional.
Los tribunales han resuelto que la perdida completa de la visión de un ojo a consecuencia de las lesiones
inferidas con un arma cortante, aun cuando el globo ocular privado de visión permanezca en su orbita,
constituye impedimento de un miembro importante, en los términos del Art. 397 Nº 1 del Código Penal;
y la impedicion de este miembro debe tener una duración prolongada en la vida de la persona, esto es
superior a 30 días.
Finalmente si bien la lesión debe ser duradera, no se exige que ella sea irreversible.

NOTABLEMENTE DEFORME

La deformidad que señala el art. 397 nº 1, requiere de la concurrencia de 2 requisitos básicos:


- Causar deformidad
- Que esta deformidad sea notoria

¿Cuándo va a ser una deformidad Notoria? Respuesta: es toda aquella que perjudique la estética
corporal, sea o no visible y que altere la belleza. La simetría o la armonía corporal.
Ahora la apreciación de la deformidad, se va a ser en base a las características personales de la victima, la
cual queda es entregada a los tribunales. También es posible que sea objeto de este delito, una persona
deforme, a la cual se le puede causar otra deformidad o bien agravarle la que ya tenga.
Tipo Subjetivo: Puede concurrir el Dolo Directo y el Dolo Eventual.

B- LESIONES SIMPLEMENTE GRAVES

Se encuentran establecidas el art. 397 nº 2 que dice “El que Hiriere, golpeare o Maltratare de obra a otro
será castigado como responsable de lesiones graves con la de Presidio Menor en su Grado Medio si las
lesiones produjeran al ofendido enfermedad o incapacidad para el trabajo por mas de 30 días”.

REQUISITOS:
1- Que se cause una enfermedad o incapacidad para el trabajo.
¿Qué es una enfermedad? Respuesta: Es un proceso de alteración de la salud corporal o mental, de mal
funcionamiento del cuerpo, e los órganos o de la psiquis.

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El código también habla de incapacidad, que es la imposibilidad para realizar algo, referida a la función
o labor que normalmente desempeñaba el sujeto pasivo al momento de sufrir la lesión; esto es esa actividad
concreta a la que afecta la lesión inferida.
2- Que esa enfermedad o incapacidad para el trabajo, tenga una duración mínima o sea no debe durar
menos de 30 días.
Aparte de estas lesiones hay un tipo especial de lesiones que lo encontramos en el Art. 398, que aplica las
reglas del art. 397 al que causare lesiones graves en las siguientes alternativas:
Administrando sustancias o bebidas nocivas: Estas e pueden suministrar por cualquier medio, siendo
sólidas, gaseosas u otras; estas sustancias o bebidas se pueden inyectar, se pueden aspirar, se pueden
beber; o sea por cualquier medio idóneo.
Una sustancia nociva puede ser aquella por cuya composición le puede causar a la victima una
lesión grave cuando le da azúcar a un diabético.
Tipo Subjetivo: El autor material debe actuar a sabiendas, lo que significa que debe tener conocimiento de
la nocividad de la sustancia o bebida, por lo tanto debe actuar con Dolo Directo, también se puede actuar
abusado de la credulidad de la victima o de su flaqueza de espíritu, lo que hace el sujeto activo aquí es
que abusa de la situación psíquica que afecta a la victima, por ello podemos definir al crédulo como aquel
sujeto que confía en plenitud en otra persona, lo que ocurre con frecuencia con aquellas personas que son
seguidores de los curanderos, de las adivina, las clarividente, astrólogos, etc. y también están las personas
con flaqueza de espíritu que son aquellas personas ingenuas o débiles de entendimiento.

III- LESIONES MENOS GRAVES O DE MEEDIANA GRAVEDAD

Se encuentran establecidas en el art. 399, podemos decir que esta basado en el art. 345 del Código Penal
español.
Presupuestos:
1- Cualquier lesión que no sean mutilaciones ni lesiones graves.
2- Que causen una enfermedad o incapacidad para el trabajo, no superior a 30 días.
3- Que no correspondan calificarlas como lesión leve.
En cuanto a las modalidades de las lesiones menos graves, ellas pueden ser de cualquier naturaleza, sin el
límite que imponen los verbos rectores del art. 397 (herir, golpear o maltratar de obra).

IV- LESIONES LEVES


Están tratadas en el art. 494 nº 5.
Lesiones leves son las que en concepto del tribunal, no merezcan el calificativo de lesiones menos graves,
atendida la concurrencia de 2 elementos copulativos:
- Calidad de las personas.
- Las circunstancias de hecho.

Las lesiones leves se sancionan como Faltas, en cuanto al tipo subjetivo, exige la concurrencia del Dolo
(directo o eventual), por lo tanto No hay delito culposo de lesiones leves por que el art. 490 que describe el
delito atribuible a culpa limita su aplicación a los crímenes y simples delitos contra las personas, por lo cual
las faltas están excluidas.
El delito preterintencional en el tipo lesiones, puede concurrir la figura del delito preterintencional,
cuando el sujeto activo, pretende causar dolosamente una lesión de menor gravedad que aquella que
realmente le provoco a la victima, habiendo sido esta lesión mas grave previsible, en esta situación el
resultado mas grave le es atribuido al agente a titulo de culpa siempre y cuando se encuentre una línea de
progresión con el mal que pretendía causar.
Ej.: Si pretendía lesionar levemente y causo una lesión grave

Las lesiones preterintencionales se sancionan como concurso ideal entre la lesión dolosa y la lesión

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culposa

LESIONES CALIFICADAS
Están contenidas en el artículo 400, este artículo establece 2 tipos de circunstancias agravantes de
responsabilidad penal. La calificación de las lesiones puede venir de la persona de la victima o bien de las
circunstancia de ejecución del hecho.
Estas calificantes se refieren a la relación parental o conyugal que liga a la victima con el victimario y la
otra a la modalidad de ejecución del hecho. Se trata de una circunstancia que exige que existan entre el
hechor y la victima, una relación parental de aquella que menciona le Ley de Violencia Intrafamiliar,
estas son:
- Cónyuge del ofensor
- Conviviente
- Pariente por consanguinidad o por afinidad en toda la línea recta y en la colateral hasta el 3 grado
inclusive del ofensor o de su cónyuge o actual conviviente
- Padres de un hijo común
- Persona menos de edad o incapacitada que se encuentre bajo el cuidado o dependencia de cualquiera
de los integrantes del grupo familiar.
Tipo Subjetivo: Dolo Directo, queda excluido el dolo Eventual.
Dijimos que la Primera Calificante era la relación de parentesco conyugal y la Segunda es la modalidad de
ejecución del hecho, esta modalidad las constituyen las calificantes del art. 391 nº 1, la segunda por
premio o promesa remuneratoria, la tercera por medio de veneno, la cuarta por ensañamiento.

REVISIÓN DE CARTAS O ENCOMIENDAS EXPLOSIVAS

Esta figura fue creada por la Ley 19.047 y lleva el artículo 403 bis del código penal.
Bien Jurídico: La seguridad de las personas, en cuanto a su vida o integridad corporal, quedando excluida
la salud mental. Este delito es un delito de peligro concreto por que es suficiente la revisión de la carta o
encomienda siempre que sea idónea para poner en peligro la vida o la salud de una o mas personas
determinada o indeterminada.
Tipo objetivo: La acción prohibida es enviar carta o encomienda de cualquier manera (Formal, Correo) o
cualquier forma para dicho fin. No hay envío por ejemplo cuando se deja un paquete para que alguien lo
encuentre lo arme o explote, el motivo es que aquí no hay envío y el envió es lo que requiere el
legislador.
Carta o Encomienda
CARTA: Es cualquier escrito normalmente cerrado que permite a una persona comunicarse con otra.
ENCOMIENDA: Paquete postal que se envía por correo o por mar.

Carácter explosivo
Lo que le da el carácter de ser a la carta o encomienda es que sean explosivas y que puedan afectar o poner
en peligro la integridad corporal o la vida de cualquier persona. El tipo penal no requiere de resultados,
sanciona la sola remisión de la carta o encomienda peligrosa.

TIPO SUBJETIVO: Puede ser cualquier persona, varias, determinadas o intermedias.


TIPO SUBJETIVO: Concurren el Dolo Directo y el dolo eventual; por que basta el consentimiento de la
persona que remite la carta o la encomienda que es explosiva y que pueda poner en peligro la vida o la
integridad de la persona.
En consecuencia, si concurre el dolo y el dolo eventual no concurre la culpa. Por una falta de cuidado se
remite una carta que lesiona a una persona, ese hecho podrían encuadrarse en el delito de lesiones
correspondiente.
Respecto a la Participación criminal, el Sujeto Activo puede ser cualquier persona y perfectamente puede

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haber coautoria cuando existe acuerdo entre dos o mas personas para enviar una carta o esa encomienda, y
uno de ellos se preocupa de elaborar y el otro remitirla o entregarla.
También puede existir complicidad, cuando es un tercero el que le indica el remisor el lugar donde dejar el
paquete o la carta.
¿Bastara ello para que tenga la calidad de cómplice? Respuesta: No, por que debe tener el
conocimiento de que esa carta o encomienda tiene ese carácter.

ITER CRIMINIS
¿Cómo se consuma este delito? Respuesta: Se consuma con la sola remisión.
Por lo tanto el tipo legal no admite ni frustración, ni tentativa; esto significa que llegue o no la carta o
encomienda a su destinatario o bien que explote o no explote, este delito se encuentra en grado de
consumado desde que se remite el objeto.

¿Cuál es la penalidad que tiene asignada este delito? Respuesta: Presidio mayor en su Grado mínimo (5
años 1 día / 10 años).

¿Que artículo (figura) tiene la misma pena? Respuesta: Lesiones Gravísimas.

DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD

Estos delitos los encontramos en el Libro II Titulo IX con la denominación “crímenes o simples delitos
contra la propiedad”, esta estructurado en 11 párrafos y va desde el art. 432 al 489.

CLASIFICACIÓN:
- Delitos de apoderamiento.
- Delitos de destrucción.

I- DELITOS DE APODERAMIENTO
Se subdividen en:
a- Delitos de apoderamiento materiales: Son aquellos delitos en que el autor toma
físicamente un bien ajeno y que son los de:
- Hurto
- Robo
- Piratería
- Usurpación
b- Delitos de apoderamiento inmateriales: Son aquellos delitos en que el autor se queda
con el bien que previamente le a sido entregado y que ha recurrido a medios de engaños o bien abusando de
la confianza de la victima, como lo es el caso de:
- Defraudación
- Estafas
- Apropiación Indebida
- Usura

II- DELITOS DE DESTRUCCIÓN


Son aquellos que en la actividad del hechor se dirige al aniquilamiento del bien, entre estos se encuentran:
- Delito de daños
- Delito de estragos
- Delito de Incendio

DELITOS DE APROPIACIÓN (Por Medios Materiales)

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HURTO: Se encuentra tratado en el art.432


De acuerdo al art. 432, el hurto es una figura genérica y subsidiaria de los delitos de apoderamiento.
Concepto: Es la apropiación con animo de lucro de una cosa corporal mueble ejemplo t.v., ajena y
apreciable en dinero, sin la voluntad de usura y siempre que no concurran la modalidad de violencia o
intimidación en las personas, o de fuerza en las cosas.

ELEMENTOS POSITIVOS DE LA FIGURA HURTO

TIPO OBJETIVO DE LA FIGURA HURTO


Es el apoderamiento o apropiación, por lo tanto la conducta consiste en apropiarse de una cosa mueble
ajena en que el autor se arroga la facultad de usar, gozar y disponer, ya que estas sin características del
dominio.
Para que exista hurto se requiere la sustracción del bien de la esfera de resguardo de su titular e
incorporarla a la del sujeto activo para que pueda disponer, ¿Qué es esto de la esfera de custodia? R. es
el espacio asta donde el dueño de la cosa puede hacer efectiva su facultad de usar, gozar y disponer; y ese
espacio también puede estar establecidos de una manera simbólica.
Ej.: Aquel material que se deposita en la vía publica por el dueño para ampliar su casa.

Importante es tener presente que el aprovechamiento no necesariamente implica el traslado físico de la cosa
a un lugar distinto.
Ej.: Cuando en un supermercado el sujeto consume el producto en su propiedad

MEDIOS DE EJECUCIÓN
Es medio de ejecución del desplazamiento de la cosa desde la esfera de resguardo de l sujeto pasivo al sujeto
activo, este puede ser cualquiera; ya sea el propio sujeto activo quien tome ese objeto que desee sustraer o
bien que utilice a un tercero inocente
Ej.: El sujeto activo que se encuentra en un local de fotografías y le pide a un menor que sustraiga la
cámara que se encuentra en el mesón.

OBJETO MATERIAL DE LA ACCIÓN


Es la cosa, esta debe reunir determinadas condiciones:
a. debe ser corporal
b. mueble
c. ajena
d. susceptible de apreciación pecuniaria

A. CORPORAL
Aquí recurrimos al art. 565 Inc. 2º “las cosas corporales son las que tienen un ser real y pueden ser
percibidas por los sentidos”, ejemplo: es el caso de una casa o un libro. Por lo tanto por falta de
corporalidad quedan al margen de la apropiación de las cosas incorpórales Ejemplo es el caso de los créditos
los cuales no pueden ser susceptible de apropiación. Pero si en el caso que de los documentos en que
conste su existencia
¿El agua y gas se pueden apropiar y porque? R. Si cuando están depositados en embases. Y esto Porque
en ese momento ya son corporales.

B. COSA MUEBLE
Es todo aquello que puede moverse de un lugar a otro sea por si mismo o una fuerza externa ejemplo un
automóvil, caballo ventana de una casa o los árboles.

C. COSA AJENA

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Significa que el objeto de la apropiación tenga dueño, aunque se ignore quienes.

D. VALORACIÓN ECONÓMICA DE LA COSA


La cosa debe tener un valor apreciable en dinero, exigencia que se desprende de los art. 446 y 444 bis que
regulan la pena según el monto de lo sustraído y ese valor económico de la cosa debe ser acreditado en el
proceso penal, por un perito y su importancia radica en que de su resultado depende la sanción aplicable
al caso concreto.
La cosa no puede quedar sin valoración, ya que en tal situación el Art. 455 establece que “cuando en el
proceso no resulte probado el valor de la cosa sustraída y no pudiere estimarse por peritos u otro arbitrio
legal, el tribunal hará la regulación prudencialmente”

E. SIN LA VOLUNTAD DEL DUEÑO DE LA COSA


Esto significa que vasta que el dueño de la cosa no haya dado su consentimiento para que un tercero se
apropie de ella, y tampoco es necesario que tome conocimiento de la sustracción al instante que sucede
o se haya opuesto.

TIPO SUBJETIVO
Es el ánimo de lucro es el propósito del delincuente de obtener de la cosa un beneficio de cualquier genero,
por lo tanto el beneficio económico no es el único comprensivo de la expresión lucrarse, si no que es toda
forma de provecho.
¿Qué ocurre si falta este elemento? R: Cuando falta este elemento de ánimo de lucro ello va a impedir la
tipicidad de hurto o robo, pero si concurren los elementos pueden sugerir otra figura penal.
Ej.: El daño cuando la motivación ha sido de destruir o la venganza.
Al lado de estos elementos positivos se encuentran los elementos negativos del tipo, y como elementos
negativos ello significa que hay ausencia de fuerza o violencia, por lo tanto esta condición negativa es
que el medio que se emplea para el apoderamiento de la cosa, NO utilice ni la fuerza en las cosas o la
violencia e intimidación en las personas.

EL SUJETO ACTIVO Y PASIVO DE ESTA FIGURA PENAL

SUJETO ACTIVO: Puede ser cualquier persona.


SUJETO PASIVO: Puede ser cualquier persona

Con la diferencia que tratándose de este ultimo se encuentran incluidas las personas jurídicas, ahora este
sujeto pasivo tiene que tener la calidad de dueño de la cosa sustraída, por lo tanto el simple tenedor de la
cosa no es sujeto pasivo del delito, aunque sea la persona sobre la cual se ejerza la acción.
ITER CRIMINIS

Para determinar la consumación del delito, existen cuatro teorías:


1. TEORÍA DE LA CONTRACTATIO
Es suficiente tocar o tomar la especie para que la apropiación se encuentre consumada
2. TEORÍA DE LA AMOTIO
El agente debe remover la cosa del lugar donde se encuentre, trasladándola a un lugar distinto
3. ABLATIO
Cuando la cosa a sido sacada de la esfera de la custodia del dueño esta es la opinión mayoritaria.
4. LA TEORÍA ILATIO
Existe consumación cuando la cosa ha sido llevada al lugar que los delincuentes le tenían destinado
Vamos a decir que hoy en día ninguno de estos criterios resulta satisfactorio y se estima que el hubo auto
consumado cuando el sujeto activo este en condición de disponer de la cosa aunque sea un solo instante
Ej.: Aquel individuo que se apodera de joyas en la casa de una mujer es perseguido y detenido.

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Obviamente en este caso el sujeto no estuvo en disposición de la casa y responderá por delito frustrado.
Finalmente la penalidad establecida en el art. 446. Cuando el valor de la cosa es menor a media UTM el
delito se castiga como falta por aplicación del Art., 494 bis cuya pena es prisión en su grado mínimo a
medio y multa de 1 a 4 utm.
En caso de reincidencia se aplicará la pena de prisión en su grado máximo.

♦ BIBLIOGRAFÍA
> Gustavo Labatut.
> Mario Garrido Montt.
> Enrique Cury.
> Eduardo Novoa.
> Bustos -Grisolia -Politoff.

♦ JURISPRUDENCIA
> Revista fallos del mes.
> Revista derecho y jurisprudencia.
> Revista de ciencias penales.
> Otras fuentes.

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