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HERCULES:
Trata del héroe de la mitología griega, hijo de Zeus y de una mujer, lo que
lo convierte en semi-dios, famoso por sus “trabajos”, que constituyen
verdaderas hazañas. La apelación a quien es mitad hombre, es un
símbolo de un Derecho que nos trae a la tierra, a través de una pirámide
invertida o un embudo. Al Código lo sustituye el “dossier”, el expediente,
vale decir, el caso plasmado y establecido en el expediente. La
singularidad del caso, el pragmatismo, desplazan a la abstracción y la
generalidad de la ley, al dogmatismo. Cobra mayor relevancia la
jurisprudencia en el Common Law que en el derecho europeo y en los
materializados bajo su modelo. Más allá de las diferencias de escala, lo
cierto es que en ese siglo el Derecho es lo que los jueces dicen que es,
minimizando, en mayor o menor grado, al legislador. Llewellyn señala la
existencia de paper rules (literalmente “reglas de papel”) como simples
posibilidades jurídicas, “correspondiendo a los jueces darles consistencia
en sus decisiones” que configuran real rules (reglas reales)
Solo una teoría lúdica del derecho está en condiciones de dar cuenta de
las vueltas y rodeos de la racionalidad jurídica. Los rasgos de esta idea
son 5:
Se adoptan estilos discursivos, utilizan argumentaciones, se
respetan los topoi (lugares comunes) y las autoridades que los
imponen.
El inmenso juego de sociedad que es el Derecho, acepta un número
indefinido de jugadores cuyos roles y replicas no están enteramente
programados, el juego está abierto a todos, no está reservado
exclusivamente para nadie.
El tercer rasgo , el más importante insiste sobre la naturaleza mixta
del juego que combina , en proporción variable la regla y el azar , la
convención y la invención , la apertura y el cierre , este modelo
muestra una gran fecundidad para presentar las operaciones de
interpretación y de validación a las cuales se dedican
cotidianamente los juristas.
La idea del juego permite articular la distinción y concebir las
relaciones entre un polo simbólico, el del juego como representación,
y un polo utilitarista, el del juego como estrategia.
El último rasgo, inherente al concepto de juego, aparece Derecho en
el corazón del no derecho, mientras que se desarrolla no-Derecho
en lo más profundo del Derecho.