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UNIVERSOS JURÍDICOS

Revista de derecho público y diálogo multidisciplinar

EL DELITO DE PEDERASTIA EN
VERACRUZ Y EL DERECHO HUMANO A
LA SEXUALIDAD DEL MENOR EN
EDAD NÚBIL
86
José Alfredo Gómez Reyes *

AÑO 3, NÚMERO 4. MAYO – OCTUBRE 2015


ISSN 2007 – 9125
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES
JURÍDICAS / UNIVERSIDAD VERACRUZANA
XALAPA, VERACRUZ, MÉXICO
©Todos los derechos reservados

*
Miembro del Sistema Nacional de Investigadores
(SNI) del CONACYT, Doctor en Derecho Público
por el Instituto de Investigaciones de la Universidad
Veracruzana, casa de estudios en la que desde 2010
ha fungido como Asistente legal del Programa de
Derechos Humanos. Cuenta con diversas
publicaciones locales, nacionales e internacionales
en materia de derechos humanos. Mail:
alfre_8_8@hotmail.com.

Recibido: 08/10/15 Aceptado: 10/10/15


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human right to child sexuality in


marriageable age.

PALABRAS CLAVE

SUMARIO: 1.Resumen/ Abstract; 2. Pederastía, sexualidad y edad núbil


Introducción; 3. El delito de pederastia en el
sistema penal Veracruzano; 4. El delito de KEYWORDS
pederastia y la norma más favorable; 5.
Conclusiones; 6. Fuentes de consulta. Pederasty, sexuality, full age.

INTRODUCCIÓN
RESUMEN El tema de la protección de los 86
Se aborda el delito de pederastia derechos humanos, es un tema que nos
previsto en el Código Penal atañe a todos por estar inmersos en
Veracruzano, a la luz de los criterios una sociedad, y como personas
Internacionales respecto del derecho estudiosas del derecho un poco más.
humano a la sexualidad del menor en
Tratándose de la protección del interés
edad núbil.
superior del niño, el tema se vuelve
aún más delicado, no por su
ABSTRACT complejidad, pero si por la delicadeza

Pedophile crime under the Veracruz del tema, pues los niños, niñas y

Penal Code, in the light of adolescentes de cualquier parte del

international standards concerning the mundo, son un grupo vulnerable por

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su condición física, emocional, cabo todos aquellos derechos de los


psicológica y psíquica en desarrollo, lo que son titulares.
cual, exige de cada uno de los
miembros de esa sociedad en su
conjunto que tome todas las medidas EL DELITO DE PEDERASTIA EN EL

necesarias y tendientes a proteger su SISTEMA PENAL VERACRUZANO

mejor desarrollo.
El delito de pederastia, se encuentra

Con base en lo anterior, en el presente previsto y sancionado por el artículo

trabajo, se aborda a la luz de los 182, párrafo primero, del Código Penal

derechos humanos reconocidos en Vigente en el Estado de Veracruz,

tratados internacionales, el derecho mismo que a la letra dice:


87
humano de los menores que se
Artículo 182. A quien, con
encuentran entre los 16 y 18, y que
consentimiento o sin él, introduzca por
cuentan con un derecho humano a la
la vía vaginal, anal, u oral el órgano
libertad sexual en plenitud, ello frente
sexual o cualquier otra parte del
al tipo penal de Pederastia consagrado
cuerpo distinta al pene o cualquier
en el Código Penal del Estado de
artefacto en el cuerpo de una persona
Veracruz, pues advertimos que tal
menor de dieciocho años, se le
hipótesis criminal, no es acorde con el
impondrán de seis a treinta años de
sistema internacional de protección a
prisión y multa de hasta tres mil días
los derechos del menor a tener una
de salario.
vida plena, y por consiguiente llevar a
Del anterior precepto, se podría
determinar en su caso, y atendiendo a

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la práctica de la justicia en Veracruz lo instituciones educativas del nivel


siguiente: básico y medio superior están
obligadas a proporcionar.

Debemos dejar claro, que nuestra


Bastaría para que quedará
hipótesis no se trata de señalar de
debidamente acreditado el delito de
manera indiscriminada que cualquier
pederastia, que cualquier persona
menor de 18 pero mayor de 16 años
denunciara que dos personas, una
esté en condiciones físicas y
menor de dieciocho y la otra con edad
psicológicas adecuadas para llevar
punible indistinta, tuviera relaciones
una vida sexual activa, lo que aquí se
sexuales o cualquier actividad sexual.
propone es que el derecho penal como
88
A primera vista, y atendiendo a la ultima ratio, no puede ir más allá de
cultura en la que se desarrollan que so pretexto de velar por un bien
nuestras sociedades, pareciera que jurídico, en su acto trasgreda otro, ello
nuestra hipótesis es un poco inmoral, porque de manera tajante limita
sin embargo, lo que aquí se está desarrollar tal derecho humano de
proponiendo es que el sistema jurídico libertad sexual, sin tomar en cuenta
penal Veracruzano, sea acorde a la que en muchos de los casos esos
realidad de nuestros adolescentes, los adolescentes tienen entre 17 y 19 años,
cuales –en su gran mayoría- se es decir, lo que aquí se plantea es que
desarrollan frente a un cúmulo de existen otro tipos penales (asociados
información sobre sexualidad, con patologías sexuales) que pueden
métodos anticonceptivos, en fin proteger el desarrollo sexual de los
educación sexual que las mismas

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menores de edad frente a aquellos exclusivas con menores prepúberes en


agresores sexuales (en su mayoría general, de 8 a 12 años.
adultos), sin que se vea menoscabado
El pedófilo es un sujeto de alto riesgo,
su pleno desarrollo, tal y como se verá
que necesita en muchas de las
líneas infra.
ocasiones ayuda profesional, la cual
En ese sentido, debemos diferenciar la puede consistir en rehabilitación con
pederastia de una pedofilia, veámos: trabajo psicoterapéutico; y atención
para prevenir la ocurrencia del delito
La pedofilia es la inclinación de las
(Capponi, 2002:44).
personas que se sienten atraídas
sexualmente por niños prepúberes Como se puede observar, de acuerdo a
(menores de 13 años). la medicina, las patologías sexuales 89
entre mayores de edad y menores,
El pederasta es el pedófilo que pasa a
tiene relación cuando éste tiene entre 8
la acción incurriendo en un delito o no
y 13 años de edad y la edad de su
dependiendo de las circunstancias y
agresor es mucho mayor, de ahí que –
edad del menor. Un adulto que tenga
se insiste- nuestra hipótesis se planté
relaciones sexuales con niños menores
en una realidad social en la que las
de trece años, cometería un delito
edades de esos jóvenes no son muy
(Robayna Perera).
distintas, con la característica es que
La pedofilia consiste en la excitación o uno de ellos tiene más de 18 años, lo
el placer sexual derivados cual para el derecho penal en
principalmente de actividades o Veracruz, es un delito, afectando de
fantasías sexuales repetidas o

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manera indirecta su derecho a la con plena conciencia o que violan los


libertad sexual. tabúes de una determinada sociedad

En esa línea argumentativa, en el V Por su parte, el Manual Diagnóstico y


Congreso Internacional sobre la Estadístico de los Trastornos Mentales
Infancia Maltratada y Abandonada de (1994) define la Pedofilia como:
Montreal (1984), se definió el abuso actividades sexuales de adultos con
infantil como: cualquier acto de niños prepúberes (13 años o menos) de
omisión o autoritario que ponga en uno y otro sexo; Incluyen desnudez,
peligro o dañe la salud o el desarrollo masturbación, sexo oral, penetración
emocional infantil, incluyendo la vaginal, oral y/o anal con el dedo, 90
violencia física y los castigos objetos extraños o pene, con diversos
corporales irracionalmente severos, grados de fuerza. Ocurren
los actos sexuales, la explotación en el frecuentemente en núcleos familiares:
ámbito laboral y la falta de respeto por con hijos, ahijados, sobrinos, etc. o con
la emotividad del niño (Noguerol, V). niños de otras familias. Este trastorno
empieza en la adolescencia o edad
De forma específica, se definió además
intermedia, y su curso es
el abuso sexual infantil como: la
habitualmente crónico, especialmente
implicación de niños y adolescentes en
en homosexuales.
actividades sexuales que ellos aún no
comprenden por completo, por lo que A la definición anterior, algunos
no están en condiciones de consentir autores como Abel & Rouleau
(1995:139), proponen añadir a la

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definición como criterios diagnósticos, menor, es ejercer un derecho humano


la ausencia de consentimiento por la protegido.
víctima y abuso de poder del
En esa línea argumentativa,
perpetrador.
quisiéramos diferenciar el delito de
Así mismo, debemos diferenciar dicha pederastia con el delito de violación, el
hipótesis normativa, con el delito de cual –como hemos referido- es llevado
violación, la cual desde nuestra a cabo sin el consentimiento de la
perspectiva la pederastia quedaría menor, lo cual no solo genera un
subsumida a éste. menoscabo en la salud física de la
menor, sino psicológico.
Es decir, debemos diferenciar
perfectamente que el delito de Al respecto, el delito de violación ha 91
violación, se lleva a cabo sin el sido definido como la imposición de la
consentimiento de las menores, y aquí cópula sin consentimiento del
se resalta el consentimiento, porque ofendido, por medio de la coacción
precisamente en nuestra hipótesis el física o la intimidación moral, es lo
mayor de 18 años –inclusive puede ser que, tanto en la historia de las
sujeto de justicia para adolescentes, instituciones penales como en la
pues se considera que entiende el doctrina y en la legislaciones
derecho del acto- es decir, la relación contemporáneas, constituye la esencia
sexual es llevaba a cabo con el del verdadero delito sexual de
consentimiento pleno, y eso, en el violación (De Pina Rafael, 1960:174).
plano de los derecho del menor, y el
Otros como Díaz de León, nos dice que
principio del interés superior del
es un delito cometido por quien

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utilizando la fuerza física o moral 2011 se llevó a cabo en México una


obliga a la víctima a copular, a yacer reforma constitucional en materia de
para tener acceso carnal (Cuello Calón, derechos humanos, que cambió el
1980:584). rumbo del sistema jurídico mexicano
(Gómez Reyes, 2013), pues
Por su parte Maggiore (1989:56),
precisamente el artículo 1º estableció
define tal delito, como violencia
que los tratados internacionales
carnal, que consiste en obligar a
pasaban a formar parte de la Ley
alguno a la unión carnal, por medio de
Suprema, citamos:
violencia o de amenazas.
Art. 1o.- En los Estados Unidos
La naturaleza jurídica del delito de
Mexicanos todas las personas gozarán
violación, es la realización de la cópula 92
de los derechos humanos reconocidos
con una persona, por medio de
en esta Constitución y en los tratados
violencia física o moral, tipo penal que
internacionales de los que el Estado
protege el bien jurídico tutelado por el
Mexicano sea parte, así como de las
de pederastia (libre desarrollo sexual
garantías para su protección, cuyo
del menor) sin afectar ningún otro
ejercicio no podrá restringirse ni
derecho.
suspenderse, salvo en los casos y bajo
las condiciones que esta Constitución
establece.
EL DELITO DE PEDERASTIA Y LA
NORMA MÁS FAVORABLE Las normas relativas a los derechos
humanos se interpretarán de
Ahora bien, no debemos olvidar que
conformidad con esta Constitución y
precisamente el pasado 10 de junio de

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con los tratados internacionales de la PUBLICADA EN EL DIARIO OFICIAL


DE LA FEDERACIÓN EL 10 DE JUNIO
materia favoreciendo en todo tiempo a
DE 2011.
las personas la protección más amplia.
La defensa de los derechos previstos
Todas las autoridades, en el ámbito de en la Constitución Política de los
sus competencias, tienen la obligación Estados Unidos Mexicanos, a partir de
de promover, respetar, proteger y la reforma a su artículo 1o., publicada
garantizar los derechos humanos de en el Diario Oficial de la Federación el
conformidad con los principios de 10 de junio de 2011, y aquellos
universalidad, interdependencia, descritos en los convenios
indivisibilidad y progresividad. En internacionales, se concreta mediante
consecuencia, el Estado deberá los instrumentos legales al tenor de los
93
prevenir, investigar, sancionar y cuales se limite el poder de las
reparar las violaciones a los derechos autoridades; así, el control
humanos, en los términos que constitucional hace específica la
establezca la ley. necesidad de privilegiar y hacer eficaz
el respeto a las prerrogativas
Lo cual quedó debidamente
señaladas por el Constituyente, y los
corroborado con la siguiente tesis
medios para lograr su prevalencia en
jurisprudencial:
el Estado Mexicano son el juicio de
CONTROL CONSTITUCIONAL Y
amparo, la controversia
CONTROL DE CONVENCIONALIDAD
DIFUSO. SUS CARACTERÍSTICAS Y constitucional, la acción de
DIFERENCIAS A PARTIR DE LA inconstitucionalidad, el juicio de
REFORMA AL ARTÍCULO 1o. DE LA
CONSTITUCIÓN FEDERAL,
revisión constitucional electoral y el

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juicio para la protección de los sustente la Corte Interamericana de


derechos político electorales, pues a Derechos Humanos, debido a la fuerza
través de éstos se estudia y determina vinculatoria de la normativa
si la normativa en conflicto se convencional, lo cual genera la
contrapone o no con un precepto consecuencia de permitir o no la
constitucional, de lo cual deriva la aplicabilidad de alguna disposición a
conclusión de resolver sobre su un caso en concreto. Por tanto, en el
constitucionalidad; por su parte, el primer supuesto se determina sobre la
control de convencionalidad, en su constitucionalidad de la norma
modalidad de difuso, si bien es cierto reclamada, mientras que en el
que se ejerce por todas las autoridades segundo, sólo se atiende a su
públicas, tratándose de violación a los aplicación. 94
derechos humanos consagrados en la
CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO DE
Constitución Federal y en los
CIRCUITO DEL CENTRO AUXILIAR DE
convenios internacionales suscritos LA TERCERA REGIÓN, CON
por el Estado Mexicano, también lo es RESIDENCIA EN GUADALAJARA,
que se circunscribe al deber de JALISCO.
analizar la compatibilidad entre las
Amparo directo 633/2011. Pedro
disposiciones y actos internos que
Rodríguez Alcántara. 20 de octubre de
deben aplicarse a un caso concreto y
2011. Unanimidad de votos. Ponente:
los derechos humanos que establece la
Jorge Humberto Benítez Pimienta.
Carta Magna y los tratados
Secretario: Nicolás Alvarado Ramírez.
internacionales, así como orientados
por la jurisprudencia que sobre el tema

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Nota: En relación con el alcance de la está sometida toda autoridad, mismo


presente tesis, destacan las diversas que ha sido desarrollado por la
aisladas P. LXVII/2011 (9a.), P. doctrina y la Corte Interamericana de
LXIX/2011 (9a.) y P. LXX/2011 (9a.), Derechos Humanos (en adelante la
de rubros: "CONTROL DE Corte IDH) como intérprete y
CONVENCIONALIDAD EX OFFICIO guardián de la convención.
EN UN MODELO DE CONTROL
Tal control, emerge de dos clases,
DIFUSO DE
cuando el legislador expide una ley o
CONSTITUCIONALIDAD.", "PASOS
cualquiera de los otros poderes emite
A SEGUIR EN EL CONTROL DE
un acto incompatible con la
CONSTITUCIONALIDAD Y
Convención Americana; y cuando al
CONVENCIONALIDAD EX OFFICIO 95
omitirse la expedición de una ley, sea
EN MATERIA DE DERECHOS
de una manera parcial o total.
HUMANOS." y "SISTEMA DE
CONTROL CONSTITUCIONAL EN En la misma línea argumentativa, en

EL ORDEN JURÍDICO MEXICANO.", sede nacional, los jueces tienen la

publicadas en el Semanario Judicial de obligación de inaplicar las normas

la Federación y su Gaceta, Décima cuando adviertan su

Época, Libro III, Tomo 1, diciembre de inconvencionalidad (Herrerrías,

2011, páginas 535, 552 y 557, 2011:85), donde si bien es cierto los

respectivamente jueces están sometidos al imperio de la


Ley, también lo es que una vez que un
En la cual podemos encontrar el
Estado ha firmado y ratificado los
control de convencionalidad a la que
tratados internacionales en materia de

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Derechos Humanos, los jueces como como parte del aparato del Estado,
miembros y autoridades de ese mismo también están sometidos a ella, lo que
estado, están obligados a apegar sus obliga a velar porque los efectos de las
actos a velar por el respeto irrestricto disposiciones de la Convención no se
de los derechos humanos de las vean mermadas por la aplicación de
personas, tomando en cuenta no solo leyes contrarias a su objeto y fin, y que
el tratado internacional desde un inicio carecen de efectos
correspondiente, sino la interpretación jurídicos. En otras palabras, el Poder
que se haya hecho de este por parte de Judicial debe ejercer una especie de
la Corte IDH. ‘control de convencionalidad’ entre las
normas jurídicas internas que aplican
Y así tenemos que la Corte IDH en el
en los casos concretos y la Convención 96
fallo Almonacid Arellano (2006),
Americana sobre Derechos Humanos.
caracteriza el control de
En esa tarea, el Poder Judicial debe
convencionalidad. Así establece en el
tener en cuenta no solamente el
considerando 124:
tratado, sino también la interpretación
La Corte es consciente que los jueces y que del mismo ha hecho la Corte
tribunales internos están sujetos al Interamericana, intérprete última de la
imperio de la ley y, por ello, están Convención Americana” (Caso
obligados a aplicar las disposiciones Boyce:78).
vigentes en el ordenamiento jurídico.
El Control de Convencionalidad,
Pero cuando un Estado ha ratificado
aligual que el de Constitucionalidad
un tratado internacional como la
puede ser efectuado por cualquier
Convención Americana, sus jueces,

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juez, debido a que en materia de “…los órganos del Poder Judicial


control en nuestro país opera el deben ejercer no sólo un control de
criterio “difuso”. No obstante ello constitucionalidad, sino también de
podemos afirmar la tendencia de la convencionalidad, ex officio, entre las
Corte Suprema de Justicia de la normas internas y la Convención
Nación, siguiendo el modelo Americana…”.
norteamericano, a convertirse en un
En esa línea argumentativa, parte de la
“Tribunal Constitucional” teniendo la
doctrina se ha pronunciado a favor de
última palabra en la materia.
la realización por este organismo
Pensamos que el control que tienen supranacional del control de
que llevar a cabo los tribunales locales convencionalidad. En este sentido,
97
debe ser de oficio a lo que citamos como ejemplo, el caso “La
encontramos fundamento normativo y Última Tentación de Cristo” (García
en la propia jurisprudencia de la Corte Ramírez, 2001:764) en donde la Corte
IDH. Como habíamos señalado IDH declara incompatibles
anteriormente, en «Almonacid disposiciones de la Constitución de
Arellano» la Corte sentó que el Poder Chile con el Pacto de San José de Costa
Judicial “debe” realizar una especie de Rica.
Control de Convencionalidad. Dos
En esa tesitura, la misma Corte IDH,
meses después de ese fallo, en
ha sostenido que en principio no se
“Trabajadores Cesados del Congreso
ocupa en sí de las cuestiones
(Aguado Alfaro y otros) vs. Perú”, es
domésticas sino que su tarea es la de
dable precisar el considerando 128:
inspeccionar si los países han violado

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o no las convenciones sujetas a su finalidad de salvaguardar su


competencia. Además, admitir el supremacía. Del mismo modo que el
control por parte de dicho órgano de control de constitucionalidad, el
aplicación sería tanto como asignarle control de convencionalidad produce
una potestad derogatoria de la efectos inter partes, es decir, en el caso
normativa interna de los Estados que concreto.
son parte en la Convención, potestad
Es por lo anterior, que sostenemos que
que no se encuentra contemplada.
el delito de pederastia debe ser
En ese sentido, existe una obligación sometido al control de
de la autoridad de tomar en cuenta los convencionalidad antes descrito, pues
pronunciamientos de la Corte IDH y consideramos que trasgrede derechos
98
de las recomendaciones e informes de humanos reconocidos en tratados
la Comisión Interamericana de internacionales.
Derechos Humanos, pero entendemos
En ese sentido, el derecho al libre
que los mismos no derogan
desarrollo de la personalidad,
disposiciones internas, sino, que
garantizado en diversos instrumentos
irrogan la obligación de derogarlas por
internacionales, implica la facultad
parte de los Estados signatarios del
natural de toda persona a ser
Pacto en cumplimiento del principio
individualmente como desee, sin
pacta sunt servanda.
coacción, ni controles ajenos,
El efecto principal del control es injerencias por cualquier autoridad,
declarar inválida la norma de rango controles injustificados, arbitrarios o
inferior a la Convención, con la ilegales.

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De lo contrario se estaría invadiendo la jurídicas especificas estén


esfera jurídica que protege el derecho, garantizadas en derecho interno, entre
y por consiguiente la dignidad del ser ellas las relativas al establecimiento de
humano, base fundamental en los la edad mínima para el consentimiento
derecho humanos. sexual, el matrimonio y la posibilidad
de tratamiento médico sin
En ese aspecto, el ejercicio de una vida
consentimiento de los padres. Estas
plena y privada es parte de la libertad
edades mínimas deben ser las mismas
con la que de vivir cada ser humano.
para los niños y las niñas (artículo 2 de
Respecto del desarrollo de la la convención) y reflejar fielmente el
sexualidad llevado a cabo por reconocimiento de la condición de
adolecentes ha sido señalado por el seres humanos a los menores de 18 99
Comité de los derechos del niño (2003: años de edad en cuanto titulares de
9), el cual dijo: derecho de consonancia con la
evolución de sus facultades y en
El artículo 4 de la Convención de los
función de la edad y la madurez del
Derechos del niño establece que nlos
niño (arts. 5 y 12 a 17) además, los
estados partes adoptaran todas las
adolescentes necesitan tener fácil
medidas administrativas, legislativas
acceso a los procedimientos de quejas
y de otra índole para dar efectividad a
individuales así como a los
los derecho reconocidos en ella. En el
mecanismos de reparación judicial y
contexto de los derechos de los
no judicial adecuados que garanticen
adolescentes a la salud y el desarrollo,
un proceso justo con las debidas
los Estados partes tienen necesidad de
asegurar que ciertas disposiciones

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garantías, prestando especialmente 1.- La parte agraviada, quien cuenta


atención al derecho a la intimidad. con una calidad específica: ser menor
de dieciocho años.
Con el criterio anterior, podemos
observar como los estados tienen la 2.- La penetración puede obtenerse
obligación, de establecer la edad para con o sin el consentimiento de la
que los menores de 18 años puedan víctima
ejercer su derecho de libertad sexual,
Es decir, la hipótesis penal considera
contraer matrimonio y como tal llevar
víctima de pederastia a toda persona
a cabo su sexualidad e intimidad.
menor de 18 años que tenga una
En ese sentido, el artículo 182 del relación sexual, lo cual impide llevar a
Código Penal de Veracruz, es cabo su libertad sexual, aun cuando 100
contrario al derecho internacional de dicho menor otorgue su pleno
protección de los derechos del niño, consentimiento.
pues tipifica la práctica de las
La inconvencionalidad de la norma,
relaciones sexuales con pleno
básicamente se desprende de que el
consentimiento, de aquellos menores
tipo penal en comento, de forma
de 18 años, pero mayores de 16.
indiscriminada cataloga como víctima
Al respecto y analizando la hipótesis del delito de pederastia a cualquier
normativa del delito de pederastia, se persona menor de 18 años que tenga
desprenden los siguientes elementos: relaciones sexuales, lo que conllevaría
a que en Veracruz, ninguna persona
menor de esa edad estaría facultada
para mantener relaciones sexuales,

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aun cuando –tal y como lo hemos Sin embargo, debemos diferenciar,


referido- el sujeto “activo” sea la que las etapas de la niñez ha sido
pareja sentimental, o inclusive el adoptada por nuestra propia
esposo (de acuerdo a la edad mínima constitución política, al establecer el
para contraer matrimonio en Sistema de justicia para adolescentes,
Veracruz). misma que en el artículo 18 párrafo
sexto, establece como parámetro para
De este modo, esa persona que en
la internación, que el menor cuente
pleno disfrute de sus derechos
con catorce años de edad.
sexuales, sostenga relaciones sexuales
con menor de 18 años, para la En el mismo sentido la Ley para la
legislación veracruzana, éste será un Protección de los Derechos de Niñas,
101
delincuente, sin tomar en cuenta las Niños y Adolescentes, en su artículo 2,
circunstancias específicas del caso en regula disposiciones previstas en el
concreto. artículo 4 de la Constitución Política
de los Estados Unidos Mexicanos y
Con lo anterior, no estamos diciendo
distingue entre niños y adolescentes.
que cualquier menor de 18 años puede
llevar a cabo dicha libertad sexual, por Es por ello que en el presente trabajo
el contrario, somos conscientes que los de investigación, sea importante la
niños y niñas no cuentan con la distinción de la edad, sobre todo
madurez biológica para sostener una tratándose de la libertad sexual,
relación sexual activa y mucho menos atendiendo al diferente desarrollo
con la madurez para consentir esa psicosexual entre menores
conducta. considerados como niños, los pre

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púberes y quienes han alcanzado la entre la edad cronológica (en meses);


adolescencia. con tal determinación, podemos
conocer la capacidad de
En ese sentido, debemos entender
entendimiento, el progreso de estos
como edad, aquello que señala el
principios y en algunas veces
tiempo de vida de todo ser vivo, con
determinadas patologías.
base a nuestras medidas conocidas de
tiempo, y que exclusivamente se Otros como Ramón Rodríguez
refiere al año solar (Zamora, 1992: 36). Barradas, al hablar del crecimiento y
desarrollo genital ( Wilkins, 1965: 209),
Sin embargo, la compleja conducta
establece que:
humana, obliga a tomar otras medidas
que den referencia del verdadero 102
desarrollo orgánico y de forma
paralela intelectual, pues la edad
dependerá de esos elementos y no del
reloj biológico (Rodríguez, 1992:3).

Una de tantas formas para medir la


edad mental y la cronológica de forma
paralela, se le ha llamado coeficiente
intelectual, cuestión que determina la
maduración humana, el cual se calcula
al dividir la edad mental (resultado de
un test de inteligencia, llámese
Wschler, Buheler, Gessel, etc) por 100

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Promedio aproximado y secuencia de aparición de caracteres sexuales en


ambos sexos

Edad Hombres Mujeres


años
9-10 Crecimiento de los huesos
pelvianos
Brote de pezones
10-11 primer crecimiento de Brote de mamas y bello pubiano
testículos y pene
11-12 Actividad prostática Cambios en epitelio vaginal
103
12-13 vello pubiano Pigmentación de los pezones
Aumento de volumen de las
mamas
13-14 crecimiento rápido de Vello axilar
testículos y pene Menarquia (promedio 13 ½ años;
Tumefacción subareolar de oscila entre 9 y 17); la menstruación
pezones puede ser5 anovulatoria los
primeros años
14-15 Vello axilar Embarazos normales más precoces
Bozo en labio superior
Cambio de voz

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15-16 Espermatozoides maduros Acné


(promedio 15 años; oscila entre Voz más profunda
11 ¼ y 17)
16-17 Vello facial y corporal Detención del crecimiento
Acné esquelético

Otros como Tanner JM (1962), nos señalan que la maduración sexual de hombres y
mujeres se muestra en los órganos genitales externos, y así nos señala:

Clasificación de los grados de maduración sexual en niños


104
Estadio Vello pubiano Pene Testículos
1 Ninguno Preadolecente Preadolecente
2 Escaso, largo, Ligero Aumenta el
ligeramente ensanchamiento escroto, alteración
pigmentado del color
sonrosado
3 Oscuro rizado, en Más largo Más grandes
pequeña cantidad

4 Parecido al adulto, Más grandes; se Más grandes,


pero menor en ensancha escroto oscurecido

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cantidad, basto,
rizado
5 Distribución del Tamaño de adulto Como adulto
adulto; se extiende
a la cara media del
muslo

Clasificación de los grados de maduración sexual en niñas

Estadio Vello pubiano Pechos


1 Preadolecente Preadolecente
105
2 Ralo, ligeramente Pecho y mamila
pigmentado, lacio, ligeramente
borde medial de elevados, aumento
labios del diámetro de la
areola mamaria
3 Oscuro, comienza Pecho y areola
a rizarse, aumentados, no
incrementándose contorno de
en cantidad separación
4 Basto, rizado, Areola y mamila
abundante, pero forman un

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menos que el segundo


adulto montículo
5 Triangulo Maduro, pezones
femenino adulto, proyectados,
extendiéndose por separación de la
la superficie areola y pecho
medial del muslo claramente

106

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Como pudimos darnos cuenta de los sexualidad abusiva, se produce en el


análisis antes citados, la edad se puede momento en que el menor pierde
determinar de distintas formas, lo cual control sobre su propia sexualidad, y
conlleva a analizar desde el coeficiente con ello, del autodescubrimiento de su
intelectual, hasta el desarrollo de los cuerpo y su placer para ser
genitales para poder determinar si el instrumentalizado en beneficio de un
cuerpo se encuentra apto para la vida placer ajeno del que no es
sexual. protagonista, y con una persona con la
que está en una relación asimétrica de
Independientemente de lo anterior, lo
algún tipo de poder; control, edad,
que aquí se valora, es precisamente
madurez ya sea biológica o
que el tipo penal de pederastia de
psicológica. 107
forma indiscriminada no distingue
esta subdivisión entre los menores de
Es por ello, que debemos diferenciar –
18 años.
inclusive- el estupro, la violación y la
Como hemos venido analizando el sodomía. El estupro es el acceso carnal,
delito de pederastia, supone la mediante engaño o seducción, con una
existencia de actividades sexuales con mujer mayor de 12 y menor de 15 años,
niños y niñas prepúberes. por su parte la sodomía es el acceso
carnal con un varón, cuya edad oscila
Sin embargo, existe cierto consenso en entre 12 y 17 años (Vargas, 2008: 10).
la idea de que el límite que traspasa la
evolución natural de la sexualidad Sin embargo, el delito de pederastia,
infantil y permite hablar de una según nuestro criterio, no se actualiza,

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ante la existencia de actos sexuales esposos podrá contraerse el


consentidos con un adolecente en matrimonio.
edad núbil (que tiene edad para La familia es el elemento
contraer matrimonio), mismo que natural y fundamental de la
conoce y entiende el acto sexual. sociedad y tiene derecho a la
Lo anterior lo podemos confirmar con protección de la sociedad y el
los siguientes argumentos: estado.

1.- La declaración Universal de los Del anterior precepto internacional se


Derechos Humanos en su artículo 16 advierte, el reconocimiento que existe
establece: para que una pareja a partir de la edad
núbil pueda unirse en matrimonio, lo 108
Los hombres y las mujeres, a que conlleva a un reconocimiento de
partir de la edad núbil, tienen libre albedrio de las personas para
derecho, sin restricción alguna iniciar su vida sexual, a menor a partir
por motivos de raza, de dicha edad, en tanto que una de las
nacionalidad o religión, a finalidades del matrimonio consiste en
casarse y fundar una familia, y la procreación de la especie, sin que
disfrutaran de iguales derechos exija mayor requisito que la libre la
en cuanto al matrimonio, voluntad de las personas que así lo
durante el matrimonio y en caso den.
de disolución del matrimonio.
Solo mediante libre y pleno 2.- El Código Civil para el Estado Libre
consentimiento de los futuros y Soberano de Veracruz, en su artículo

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86 dice: segundas nupcias, si el hijo vive


con ella. A falta o por
ARTICULO 862 imposibilidad de los padres, se
No pueden contraer necesita el consentimiento de
matrimonio el hombre antes de cualquiera de los abuelos
cumplir dieciséis años y la paternos, si vivieran ambos o
mujer antes de cumplir catorce del que sobreviva. A falta o por
con el solo consentimiento de imposibilidad de los abuelos
sus padres. El Gobierno del paternos, se requiere el
Estado, por conducto del consentimiento de cualquiera
director general del Registro de los abuelos maternos, o del
Civil, puede conceder dispensa que sobreviva. 109
de edad en casos excepcionales ARTICULO 88
y por causas graves y Faltando padres y abuelos, se
justificadas. necesita el consentimiento de
ARTICULO 87 los tutores. ARTICULO 89
El hijo o la hija que no hayan Faltando los tutores, el Juez de
cumplido 18 años, no pueden primera Instancia de la
contraer matrimonio, sin residencia del menor, suplirá el
consentimiento de su padre o consentimiento. Contra la
de su madre, si vivieran ambos resolución denegatoria de
o del que sobreviva. Este dicho Juez, procederá el recurso
derecho lo tiene la madre de apelación para ante el
aunque haya contraído Tribunal Superior de Justicia

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del Estado. Los procedimientos Gobernador del Estado, quien


que hayan de seguirse en los citará a una junta al
casos a que este artículo se promovente y al ascendiente o
refiere, serán los que determine tutor de que se trate, y oyendo a
el Código de la materia. ambas partes, suplirá o no el
ARTICULO 90 consentimiento.
Ni los ascendientes, ni los
tutores, ni el Juez, en sus Como podemos observar la propia
respectivos casos, pueden legislación Veracruzana autoriza el
revocar el consentimiento que pleno desarrollo de los derechos de las
hubieren otorgado. En caso de personas menores de 18 años, que
duda sobre el otorgamiento del definitivamente no los vuelve 110
consentimiento o de revocación incapaces de poder tomar decisiones
de éste, incumbe al menor respecto de su vida sexual, lo cual
interesado, la prueba de que ha debe entenderse no como
sido concedido; y si ésta se indiscriminado para todo menor de
produjere en términos hábiles, edad, nuestra postura es de aquellos
la revocación no surtirá efecto que se encuentran en edad núbil.
alguno.
ARTICULO 91 3.- En este mismo sentido, el artículo
Si el ascendiente o tutor 189 del Código Penal define:
negaren el consentimiento, sin
causa justificada, el menor Estupro
interesado podrá ocurrir al (Artículo 189. A quien tenga

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cópula con una persona mayor Del anterior precepto se desprenden


de catorce y menor de dieciocho los elementos de acción de tener
años, obteniendo su cópula con una persona mayor de
consentimiento por medio de catorce y menor de dieciocho años,
seducción o cualquier tipo de obteniéndose su consentimiento por
engaño, se le sancionará de medio de seducción o cualquier tipo
acuerdo a las siguientes de engaño, de este modo e
disposiciones: interpretándolo contrario sensu, no
I. Si el activo del delito no sanciona la cópula con una persona de
excede en más de cinco años la catorce y menor de dieciocho años, si
edad del pasivo, se le sanciona la conducta que tiene lugar
impondrán de seis meses a con el consentimiento del menor de 18 111
cinco años de prisión y multa de años, es decir sin que medie seducción
hasta ciento cincuenta días de o engaño.
salario; y
II. Si el activo del delito excede Lo anterior atenta contra el legislador
en más de cinco años pero en racional, pues definitivamente sus
menos de siete años la edad del actos no se repiten, y menos aún en el
pasivo, se le impondrán de seis mismo título del ordenamiento penal,
meses a ocho años de prisión y de manera que, en atención al
multa de hasta trescientos días principio de aplicación de la ley más
de salario. Este delito se favorable a la persona humana, tal y
perseguirá por querella. como lo exige el artículo 1º
Constitucional, el tipo penal de

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pederastia deberá ser declarado atiende a que la mayoría de los


inconvencional, pues como se ha sistemas de interpretación jurídica de
señalado violenta un derecho humano, la actualidad, se han inclinado por
y el derecho que se pretende velar, ya acoger un método de interpretación
se encuentra en distintos tipos penales. que distingue entre reglas y principios.

Es decir, ante esta situación cabe Conforme a este método, se reconoce


considerar como criterio jurídico de que los principios expresan
interpretación aplicable a la solución directamente los valores incorporados
de este controvertido, aquel que al sistema jurídico y las directivas que,
establece que cuando las reglas prima facie, se derivan de los mismos,
existentes en un ordenamiento mientras que las reglas constituyen 112
jurídico, en este caso, la relativas a no modalidades de menor abstracción,
tener más de una norma que relativas a las circunstancias genéricas
criminalice una conducta, y por el que constituyen sus condiciones de
contrario si viole un derecho aplicación. De esta forma, reglas y
humanos, pues parecen estar o están principios no constituyen entidades
en conflicto con los principios que las separadas, sino elementos
justifican o con otros del mismo correlacionados de la norma jurídica.
sistema, se pueden utilizar éstos como
directriz interpretativa, para ajustar Cuando las reglas existentes parecen
las reglas establecidas en los mismos. estar en conflicto con los principios
que las justifican o con otros principios
Lo anterior resulta posible, si se del sistema, se pueden utilizar éstos

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con una finalidad interpretativa que 5.- La declaración IPPF también


permita ajustar las primeras a los reconoce el derecho de los
segundos; dicho en otras palabras, adolescentes a la actividad sexual.
ante la pluralidad de alcances de una
regla, debe optarse por aquella que 6.- El abuso sexual de menores tiende
mejor se adecue a lo establecido por el a discutirse en términos simples,
principio. refiriéndose a los niños y niñas
abusadas” como si no hubiera ninguna
La razón de lo anterior, radica en que diferencia en cuanto a la capacidad de
el sistema jurídico elaborado por el menores de cinco, nueve, quince y
legislador racional se presume diecisiete años.
coherente, no sólo en cuanto que sus 113
normas se tienen como consistentes, Cuando se aborda este complejo y
sino que sus reglas se orientan y delicado tema, es necesario que el
responden a los principios que las activismo en pro de política que
dotan de contenido. limiten el acceso a los menores de 18
años por parte de las personas adultas
4.- Los principios de Yogyakarta en su que pueden hacerles daño, tenga
artículo 6 afirma que no sólo los cuidado de no impedir al mismo
adultos sino “todas las personas que tiempo la actividad sexual entre
superan la edad a partir de la cual se personas jóvenes que tengan cerca la
considera válido el consentimiento” adultez, por ejemplo las que están a
tienen derecho a ejercer la actividad punto de cumplir o los cumplieron
sexual.

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hace poco.1 Principios como el de Universalidad,


aseguran a todos los seres humanos el
CONCLUSIÓN disfrute de todos los derechos
humanos reconocidos en instrumentos
El conflicto de dos intereses suele crear
locales e internacionales en materia de
problemas de interpretación, en
derechos humanos.
nuestro caso el tipo penal de
pederastia y el derecho del El principio de interdependencia por
adolescente a ejercer su libertad su parte nos muestra la correlación de
sexual, sin embargo, puede llegarse a un derecho sobre otro.
una proporcionalidad que no
Así mismo se analizó cada uno de los
desproteja los bienes jurídicos
instrumentos internacionales que 114
tutelados, pero tampoco que restrinja
aseguran al menor el desarrollo pleno
derechos.
de sus derechos, mismo que se
Los principios que rigen las encuentra garantizado en el principio
obligaciones internacionales, tienen del interés superior del menor.
una papel fundamental en el
Seguidamente se analizó el tipo penal
desarrollo de la protección de la
de pederastia a la luz de la psicología,
persona humana, pues éstos rigen y
mostrando las diferencias que existe el
permean la máxima protección,
tipo penal en Veracruz, con las
siempre buscando la norma más
enfermedades psiquiatras de quien
favorable para la persona humana.

1Observaciones Finales del Comité de los Derechos del


niño, Austria, 1999. CRC/C/15/ADD.98.

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comete una pedofilia, cosa distinta de aquellos abusos cometidos con los
aquella relación consentida e menores de dieciocho años.
informada del acto sexual.
Para finalizar se mostró la
Se estudió las distintas formas de incompatibilidad del delito de
obtener la edad de un menor, pero pederastia con el sistema de
atendiendo a su desarrollo biológico, protección de derecho humanos del
psicológico y de coeficiente intelectual, menor, mismo que asegura aquellas
con la finalidad de demostrar que el personas en edad núbil, de llevar una
tipo penal de pederastia no puede sexualidad plena.
interpretarse de manera
Con lo anterior, se propone que el tipo
indiscriminada respecto de una
penal en comento debe ser expulsado 115
relación sexual entre jóvenes en edad
del sistema jurídico veracruzano, pues
núbil, y aquellas parafilias cometidas
de lo contrario se atentaría contra el
contra personas menores de 16 años,
interés superior del menor de 18 años,
que en muchas de las ocasiones no
pero con capacidad de llevar a cabo su
entienden el acto sexual.
sexualidad con libertad.
Posteriormente, se mostró como la
hipótesis normativa del tipo penal de
pederastia, podría subsumirse en otros FUENTES DE CONSULTA
tipos penales, es decir, que con la
Abel GG; Rouleau JL (1995), Sexual abuses,
expulsión del sistema legal del tipo
Psychiatr Clin North America.
penal en comento, no se desprotege

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