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“UNIVERSIDAD NACIONAL DE TRUJILLO”

ESCUELA DE POST-GRADO
DOCTORADO EN DERECHO

LA PRUEBA ILÍCITA PENAL EN LA ADMINISTRACIÓN
DE JUSTICIA EN EL PERÚ

TESIS
PARA OPTAR EL GRADO DE:
DOCTOR EN DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

AUTOR : Ms. EZEQUIEL BAUDELIO CHAVARRY CORREA

ASESOR : Dr. HERMES RUBIÑOS YZAGUIRRE

TRUJILLO – PERÚ
2011

1

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Dr. Jorge Luis Cueva Zavaleta
PRESIDENTE

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Dr. José Cabrejo Villegas
SECRETARIO

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Dr. Hermes Rubiños Yzaguirre
MIEMBRO

i

DEDICATORIA

A mis padres: Sergio que descansa en paz y
Maximina por su constancia inagotable.

A mis hermanos: Liborio, Balvina, Liduvina, Antonio, Flor,
Haydeé, Edith y Sergio por su constante
apoyo.

A mi esposa Mirian y mis hijos Lisset, Lady, Priscilla,
Hingryd, Sergio y Milagros por su
comprensión e impulso que justifican mi
existencia.

A mis amigos y camaradas por su constante lucha
a favor de las causas justas y el progreso
de la sociedad.

A los intelectuales que desarrollan la
ciencia del Derecho Penal en el marco
epistemológico del conocimiento.

ii

iii . por su información valiosa y contribución al engrandecimiento y consistencia del Derecho Procesal Penal lo que ha permitido la culminación de la presente investigación.AGRADECIMIENTO Mi más sincero agradecimiento a todas las personas que han motivado y colaborado en el desarrollo de la presente investigación.

Capítulo II: En cuanto al capítulo dos La prueba y la relación con la ilicitud de la misma en el proceso penal.”. Los hechos que han constituido la fuente de esta investigación han sido la obtención de pruebas sin la debida formalidad jurídica. RESUMEN Para el presente trabajo de investigación se ha hurgado la realidad política nacional. como el uso de los vladivideos. La hipótesis se formula de la siguiente forma: “Las dimensiones jurídico- doctrinarios para la admisión y valoración de la prueba ilícita penal en las decisiones jurisdiccionales son: la concepción de justicia. Capítulo IV: La prueba ilícita en el Perú. petroaudios y la persecución a Montesinos. la defensa de los derechos fundamentales de los justiciables y la construcción de una nueva sociedad. la prueba ilícita en el Perú. iv . Como antecedentes se consideran las diversas formas de la prueba ilícita penal en la Administración de Justicia en el Perú ubicadas en el tiempo y espacio. el bien jurídico tutelado. La formulación del problema es el siguiente: ¿Cuáles son las dimensiones jurídico-doctrinarias para la admisión y valoración de la prueba ilícita penal en la decisión jurisdiccional en el Perú? La delimitación del marco conceptual se encuentra dividida en cuatro capítulos: Capítulo I: El proceso penal y los principios de limitación del derecho probatorio. Capítulo III: Estudio de la prueba ilícita y teorías sobre la prueba ilícita. además la gama de autores y sus aportes valiosos sobre el tema. Teoría de la Regla de exclusión.

proscribiendo la prueba Ilícita. El objetivo de la investigación es fundamentar y explicar las dimensiones jurídicas doctrinarias para la admisión y valoración de la prueba ilícita penal en la administración de justicia. “La administración de justicia en el Perú: admisión y valoración y “La prueba ilícita frente a la construcción de una nueva sociedad. constituyéndola en un eje delimitante y sustento normativo de la administración de justicia en el Perú. v . Los resultados y la discusión giran alrededor de los siguientes aspectos: “La Justicia en el siglo XXI”. “El bien jurídico tutelado en la elaboración de la prueba ilícita”. fundamentalmente en los operadores y auxiliares de justicia. La conclusión más relevante es que existe la imperiosa necesidad de fomentar en los estudiosos del Derecho. “Los Derechos Fundamentales de los justiciables y elaboración de la prueba ilícita”. la convicción de construir una Teoría Penal de los Derechos Humanos.

the very juridical one vi . The facts that have constituted the source of this investigation have been the obtaining of tests without the due artificial formality. The formulation of the problem is the following one: Which are the juridical-doctrinal dimensions for the admission and valuation of the penal illicit test in the jurisdictional decision in the Peru? The delimitation of the conceptual mark is divided in four chapters: Chapter I: The penal process and the principles of limitation of the probatory right. the illicit test in the Peru. As antecedents they are considered the diverse forms of the penal illicit test in the administration of justice in the Peru located in the time and space. petroaudios and the persecution to Montesinos. ABSTRACT For the investigation work the national political reality has been poked. Chapter III: I study of the illicit test and theories on the illicit test. Chapter IV: Illegal evidence in Peru. Theory of the exclusion Rule. as the use of the vladivideos. also the range of authors and their contributions valuable envelope the topic. Chapter II: As for the chapter two The test and the relationship with the illicitness of the same one in the penal process. The hypothesis is formulated in the following way: "The juridical-doctrinal dimensions for the admission and valuation of the penal illicit test in the jurisdictional decisions are: the conception of justice.

fundamentally in the operators and auxiliary of justice. The most outstanding conclusion is that the imperious necessity exists of fomenting in the specialists of the Right. vii . The results and the discussion rotate around the following aspects: "The Justice in the XXI century". constituting it in an axis delimitante and normative sustenance of the administration of justice in the Peru. The objective of the investigation is to base and to explain the doctrinal juridical dimensions for the admission and valuation of the penal illicit test in the administration of justice.guided. "The very juridical one guided in the elaboration of the illicit test". "The Fundamental Rights of the actionable ones and elaboration of the illicit test". the defense of the fundamental rights of the actionable ones and the construction of a new society". the conviction of building a Penal Theory of the Human rights. "The administration of justice in the Peru: admission and valuation and "The illicit test in front of the construction of a new society. outlawing the Illicit test.

...................................................................................... INTRODUCCIÓN 1..............1............. 12 3................................. 6 2..... Marco teórico que sustenta la investigación ............................. Los vladivideos: .......... SUMARIO Dedicatoria . iv Abstract .................... Concepto de proceso penal ............................ 24 viii ...................................3.................... .......................................................1. 1 1............................... Justificación de la actividad investigatoria .. 19 1...2.................................................................................................................................. 18 5.............................................................................. 19 CAPÍTULO I EL PROCESO PENAL Y LOS PRINCIPIOS DE LIMITACIÓN DEL DERECHO PROBATORIO 1............1.................................................................. Los principios de limitación en el proceso penal ....... Principios de limitación formal ...................................... 23 1. iii Resumen ................. vi Sumario ............................. Planteamiento del problema científico investigado.................................................... Los petroaudios ........ ................................................................................ 1 1..................... Los chuponeadores ........................... Realidad observable ..............5 1..................................................................................................................................................................... Antecedentes de la investigación ................... 16 4.1.............. viii I.................................................... ii Agradecimiento ...........

...............................4... ...................1........1....... 27 1.... ......... .... Necesidad probatoria....... Etimología y concepto de prueba .................................................. 25 1.........1.................. Requisitos de la prueba (Principios de la actividad probatoria) ..... ..............3........... .............. Principio de legitimidad............................ Principio de adquisición o comunidad de la prueba......... 26 1..... Principio de legalidad..... LA PRUEBA Y LA RELACIÓN CON SU ILICITUD EN EL PROCESO PENAL .......... 34 CAPÍTULO II 1...1... .............. 41 ix ...... 29 2.....................1........... 29 1............................ La verdad como fin del proceso penal............. 36 1.... Finalidad de la prueba....................... ...2............... Legalidad de la actividad probatoria....... 41 1....................... ......4....2........................................2.........1..1............................................. 1..... 38 1.2....1... 29 1...........................1.......3...1........ 28 1.... Principio de contradicción .1.......... 30 3................. Principio de primacía de las normas del derecho de los derechos humanos y las constitucionales y la subordinación de la ley sustantiva..... Fines y objeto del proceso penal ...................................... 24 1....... Principios de limitación funcional ................................... 36 1..............................................................1........ Importancia de la prueba ........ 34 4.................. Medios de prueba y fuentes de prueba...1............. Principio de proporcionalidad....5...1................5..2.1....................... 38 1.. 39 1..................1.5....1.... Principio de racionalidad y humanidad de la actuación probatoria........2............

......... ........................................ Actividad fiscal...El proceso penal como marco habitual de regla de exclusión........ 49 1......................... 49 1...................6..... Licitud probatoria ..................................3...............2................... La prueba ilícita en el derecho comparado.. 1............... Clases de prueba ilícita ..............5............................. 48 1..... 49 1..6.......... Teorías sobre de la prueba ilícita ... Actividad policial ... 59 2........................................... ......1........... Contradicción de la prueba .. Legitimidad de la prueba...3 .................................... Nota introductoria ................... Limites del derecho a la prueba................................ Pertinencia de la prueba....... ......1..................... 62 5............... Libertad de la prueba.... Comunidad de la prueba... Búsqueda de la prueba . 47 1..................................1....... 46 1............................5.................. .....La relevancia de los derechos fundamentales como elemento decisivo de la ponderación de intereses...........................5........... La prueba penal y su evolución..............2......................2 ............... 70 7.. 44 1.......... 58 CAPÍTULO III ESTUDIO DE LA PRUEBA ILÍCITA 1........................... Valoración de la prueba................................6..........5............... ............................................................1..... 62 4........6.....................4..... 48 1.......................2........................1..................................1............................... 60 3................................... El concepto de la prueba ilícita ............ 76 7........ .1......... 71 7................... .. Teoría de la regla de exclusión (Exclusionary Rule) ...........1 .5..6............. 55 1...........5.....1 .................6............ ................ 81 x ...... ............................................................... 78 7... 67 6....Naturaleza de la regla de exclusión ........... 71 7...................................

............................3...... 95 xi .................2.....................3............3......... 91 9...... Teoría del Entorno Jurídico...................... Teoría del Ámbito de los Derechos ....... 88 7.............4 .. 94 11.......... La Prueba Ilícita en Puerto Rico ................................. ..........................................3...... 85 7............................ 86 7.. 85 7....1............. La Prueba Ilícita en la Legislación Internacional Vigente ......... (Teorías que justifican o conceden validez).4.... Teoría del fruto del árbol envenenado (Fruit of poisonous tri doctrina) 83 7........................... 89 9..........2...............3...4...1............................................ Teoría de la posición preferente .......... 7...................................................3........... 82 7......... Limitaciones a la regla de exclusión........... En la Legislación Europea ....................5............ 87 7....................... Nuevas Tendencias en el Derecho Comparado ........... 88 8...... 92 9.......... En la Legislación Norteamericana................................................. 89 9.................. 88 9..........................3........2..................... 93 10...... .....3... Debida valoración de las pruebas ................... Teoría de la Supresión de la Ilicitud ........................1............ Teoría de La Ponderación de Intereses . La Prueba Ilícita en Latinoamérica . Postura que no admite la exclusión Probatoria ................... Valoración de la prueba ilícita......................

............... Prueba ilícita y la constitución ...............4 . 101 5......... 113 9............................................................... 111 8...2....... Convención contra la tortura y otros tratos o penas crueles................................... La prueba ilícita en la jurisprudencia comparada ........................... ......3 ...................................................................... ........................... Los derechos fundamentales en el proceso penal ..............1 Objetivo General: ............ ..................................... 103 5... Prueba ilícita y documentos internacionales ratificados ... 114 10... 113 9....... 114 xii ..............................................................6 ........ Variable Dependiente: ............................1.................... Operacionalización de Variables .............................. PRUEBA ILÍCITA 1...................................1..... Pacto internacional de derechos civiles y políticos..................................... 113 9....5 ...2 ..................................... Variables e Indicadores: ... inhumanos o degradantes ...................1.......... CAPITULO IV LA PRUEBA ILÍCITA EN EL PERÚ I.. . 104 5... Las concepciones sobre la prueba ilícita...................... Objetivos ............... ...... Convención americana sobre derechos humanos. Tratados: declaraciones y convenciones ..................... Hipótesis Contrastada................... 113 9............................................... 98 3................... 103 5....... 114 10.............1..................... .....................1 .... 101 5.. Convención interamericana para prevenir y sancionar la tortura.................. 107 6...................................... 99 4................ 104 5... Declaración universal de derechos humanos.... La prueba ilícita en la jurisprudencia nacional ... Variable Independiente: ..................................... 105 5.................................... 108 7... Declaración americana de los derechos y deberes del hombre ..... 98 2.............

.............. 117 III................................................. Unidad Muestral ...................................................................... 115 1........5 Diseño Utilizado en la Investigación: ............................................................ 116 2......................................... Resultados: Resultado Nº 1 La justicia en el siglo XXI ......................................................4........................ 115 1..................................................................1 Método Universal....................................................................... Métodos.......................................................................................... 116 2.............................................. 118 Resultado Nº 2 El bien jurídico tutelado en la elaboración de la prueba ilícita 118 Resultado Nº 3 “Los derechos fundamentales de los justiciables y elaboración de la prueba ilícita” ........... 115 1......3 Métodos Específicos ..........2 Objetivos Específicos: ........... 115 1................................ 117 2.2.............................................................................. 119 Resultado Nº 4 La administración de justicia en el Perú: admisión y valoración120 Resultado Nº 5 La prueba ilícita frente a la construcción de una nueva sociedad ........................................................4 Técnicas Utilizadas ....... Población Universal .........Método Científico .........................................................................................2 Métodos Generales ..... Población Investigada ......................... Población Muestral .......... Población Teórica ...................................1........ 115 2....................................3.............................................. 115 2.. 115 2..... 10..................... RESULTADOS Y DISCUSIÓN 1..................... 114 II....................... MATERIAL Y MÉTODOS 1........................................ 121 xiii ................

.......................................... RECOMENDACIONES ............................ Discusión de Resultados: Discusión del Resultado Nº 1 La justicia en el siglo XXI .............................................................................................2........................... La prueba prohibida ................... 129 Discusión del Resultado Nº 3 “Los derechos fundamentales de los justiciables y elaboración de la prueba ilícita” ...................... 154 xiv ....... 123 Discusión del Resultado Nº 2 “El bien jurídico tutelado en la elaboración de la prueba ilícita” ............. 133 Discusión Nº 4 La administración de justicia en el Perú: admisión y valoración138 Discusión Nº 5 La prueba ilícita frente a la construcción de una nueva sociedad143 3.................................................................................................................................. 143 3.... 144 IV... 151 VI........................................................................................................................ BIBLIOGRAFÍA .............. Prohibiciones Absolutas y Relativas ................................... 143 3....................1..........2... 146 V......... CONCLUSIONES ............ Elementos y Requisitos..............................................

como es el caso de la información pública sobre los petroaudios. Vladimiro Montesinos fue ubicado en Venezuela fue deportado al Perú para enfrentar juicios por narcotráfico. Montesinos huye a Panamá. el congresista Fernando Olivera Vega mostró un video (el primer vladivideo) a todo el país. ex esposa de Montesinos. Los vladivideos: El asesor político-militar del gobierno de Alberto Fujimori Fujimori. 1. INTRODUCCIÓN 1. 1 . en el que Montesinos le entregaba 15 mil dólares al congresista de la oposición Alberto Kouri para incorporarse a las filas del partido de Fujimori. el señor Vladimiro Lenin Montesinos Torres (Arequipa.1. en octubre vuelve al Perú para salir nuevamente en un velero con rumbo desconocido. advertido y valorado pruebas sin observar la debida formalidad jurídica. Debido al deseo de Vladimiro Montesinos por grabar todas sus reuniones (sin conocimiento de sus interlocutores). Realidad observable Los hechos de la vida política nacional judicializados informan que se han obtenido. En junio del 2001. demostró su habilidad para dominar a funcionarios. Jefe de facto del Servicio de Inteligencia Nacional del Perú (SIN) y asesor presidencial entre 1990 y el año 2000. vladivideos y la búsqueda de Montesinos para detenerlo. (Caso Lucchetti). enriquecimiento ilícito. y otros empresarios extranjeros. favores a empresarios y políticos peruanos. Una semana después. Perú 2000. mientras Fujimori realizaba “esfuerzos” tratando de localizarlo en un suburbio de Chaclacayo. 20 de mayo de 1945). El 14 de septiembre del año 2000. II. repartiendo grandes cantidades de dinero. empresarios o políticos grabándolos en el momento que recibían dinero del Estado para cumplir una misión específica en la escena política peruana. entre ellos el dueño del Canal 4 Ernesto Shultz Landazuri y el banquero Dionisio Romero. se cuenta con una gran cantidad de vladivideos y vladiaudios (filmaciones y grabaciones de voz) en los cuales se le observa en la cúspide del poder. acompañado de un falso Fiscal para posesionarse de un gran número de vladivideos que hasta ahora se desconocen quién los tendría. Fujimori decidió intervenir la casa de Trinidad Becerra. Al difundirse el video.

está recluido en la Base Naval del Callao. Durante ese periodo. por relaciones amicales. sembrándoles micrófonos o chuponéandolos para luego hacerles barridos electrónicos. Esa información no fue confirmada oficialmente por ninguno de los dos gobiernos. Existe un primer bloque vinculado con espionaje político e industrial que se realizó a través de empresas privadas de seguridad. el empresariado y las Fuerzas Armadas. la prensa venezolana publicaba periódicamente indicios de la presencia de Montesinos y los políticos de oposición acusaban al gobierno de protegerlo. banca. pero hay conexiones con otras personas jurídicas (y miembros de estas compañías) dedicadas a este rubro. fue condenado a una pena de 20 años de prisión por su participación en el tráfico de 10. El 21 de septiembre de 2006. la periodista Patricia Poleo recibió el Premio de Periodismo Rey de España el año 2001. Habían varios objetivos en el camino: la privatización de la seguridad nacional. Por su investigación sobre la presencia de Montesinos en Venezuela. con personajes de la política. Desde meses antes que fuera capturado. pero a los pocos días el gobierno venezolano capturó a Montesinos y lo entregó al Perú. Actualmente. Business Track es la empresa vinculada a este caso específico. la mayoría de ellas vinculada a personal en retiro (y algunos en actividad) de la Marina de Guerra del Perú. representantes del gobierno peruano visitaron Venezuela en varias ocasiones y la agencia oficial de prensa de Perú informó que en una de ellas el Ministro del Interior de ese país había entregado pruebas de la presencia de Montesinos en Venezuela a su gobierno.asesinatos y lavado de dinero.000 fusiles AKM a las Fuerzas Armadas Revolucionarias de Colombia – FARC. encontrar supuestas faltas o delitos de empresarios o políticos y la obtención de nuevos clientes. El segundo caso está relacionado con actos de corrupción (o tentativa) en la firma de contratos con el Estado o autorizaciones que éste debe otorgar para algunas actividades. Los miembros de estas empresas estaban vinculados. construcción 2 . sentenciado a quince años de prisión. pero deberá enfrentar otros juicios más. Cuatro son los rubros vinculados: cemento. Su permanencia en Venezuela fue tema de política interna. hechos que fueron negados y algunas veces ridiculizados.

3 . Sobre esta última. En algunos hay más prueba que en otros. Esta se produjo en 2007 y confluyeron varios hechos: la construcción de una planta de Cementos Lima en Arizona. pues ambos grupos económicos han negado su participación en hechos ilegales. para el desarrollo del país .la competencia de una cementera de capitales portugueses .de infraestructura (sobre todo hospitales) e hidrocarburos (petróleo y gas).habían temas vinculados a otros rubros de este grupo económico. ¿CÓMO COMENZÓ ESTA TRAMA? Según las fuentes consultadas.necesaria. el caso comenzó en el contexto de la llamada guerra del cemento. tanto el grupo de Cementos Lima como el de Gloria contrataron a Business Track (BTR) para diversos trabajos. De acuerdo con dos reportajes de Angel Paez. incluso a niveles que lindan o pasan lo delictivo. Esto se presenta en un contexto en el que el gobierno peruano confunde la promoción de la inversión privada . además del tema del cemento . En el caso de Gloria. Algunos negocios se llegaron a concretar y otros no. el ingreso de Cemex al mercado peruano y la rebaja de aranceles al cemento importado. aunque no única. se sospechaba que Hernán Garrido Lecca había tenido algún tipo de ingerencia indebida. que se presentaron en la época que contrataron a BTR.con el lobby y la gestión de intereses. no hay indicios claros sobre si estos contratos incluyeron algún servicio ilegal. Hasta el momento.

pero no logró su objetivo debido a que había tenido problemas por fraude en Estados Unidos. Garrido Lecca hizo lobby a favor de esta empresa. con antecedentes poco claros. Lo que se delineó en el 4 . con un importante grupo empresarial mexicano. en petróleo. Para contactarse con las altas autoridades peruanas. su empresa de dibujos animados. posteriormente. el espionaje vinculado a los dos casos anteriores terminó encontrando pistas que lo condujeron a la trama de Rómulo León Alegría. empresa de origen mexicano. la clave eran los vínculos de Hernán Garrido Lecca. el faenón y la aceitada. pero con la capacidad de conectarse con diversas personalidades palaciegas o dar la apariencia de ello. al mismo tiempo. Y no faltaron las invenciones. contrató como gestor de intereses a Rómulo León Alegría. primero en hospitales y.¿CUÁL ES EL NEGOCIO DE BANCOS VINCULADOS A ESTE CASO? El segundo caso que motivó el espionaje . Mario Díaz Lugo. ¿Y CÓMO SE LLEGÓ A RÓMULO? En algún momento. Como relatamos en el reportaje Viva México . De hecho.Aztecas en el Callao. representante en América Latina de Discover y Petromaker. Con este gobierno. Algunas de ellas se vinculaban con los negocios que allegados a León Alegría tenían con Claro. dueña de Banco Azteca. ex Ministro de Vivienda y Salud del gobierno de Alan García. dos empresas noruegas del rubro hidrocarburos. ¿CUÁL ES LA TRAMA DE HOSPITALES Y DEL PETRÓLEO? Fortunato Canaán es un empresario dominicano dedicado a los negocios de infraestructura y que se conectó con el negocio del petróleo a través de otro mexicano. hay muchos correos distorsionados por los agentes de BTR para justificar el espionaje a nuevos personajes.y la investigación periodística inconclusa de Pablo O‟Brien y Fernando Ampuero – estuvo vinculado con la llegada del Banco Azteca al Perú. Garrido Lecca y José Antonio Chang se convirtieron en sus socios a través de Alpamayo Entertainment. para que ingresara al mercado bancario peruano. Antes de ser ministro. Otras se relacionaban con la conexión entre los negocios de edificación hospitalaria de Canaán y Garrido Lecca. la corporación mexicana Salinas. Fortunato Canaán. Azteca se pudo establecer y. Canaán quería invertir en el Perú. ex ministro del primer gobierno aprista.

De hecho. 1. alentó a que Miguel Hidalgo. Así. lo que les permitió obtener los lotes petroleros en septiembre de 2008. entonces director de la DINANDRO y la Fiscal de la Nación Gladys Echaíz capturaran a los chuponeadores. el secretario general de palacio. tener funcionarios de segundo orden remunerados e ingerencia en el armado de los concursos públicos y licitaciones. varios ministros y funcionarios de entidades internacionales que podían manejar las licitaciones. Gorriti maneja la versión que García y Ponce Feijoó se reunieron en la campaña electoral. chuponeadores y empresarios fue llevado a Alan García por Alex Kouri. el escándalo estalló. todo este grupo de marinos. 5 . el espionaje incluía a extranjeros vinculados a esa línea política. la relación entre Rómulo y Canaán se rompió.2.1. los chuponeadores estaban muy cerca de sectores vinculados con la Marina de Guerra y se habían conectado bien con la política y el empresariado. De allí que Rómulo y Canaán trataron (y lo lograron) de reunirse con diferentes personajes: el presidente de la República. además.2. su secretaria. En mayo de 2008. Espionaje político. De acuerdo con Gustavo Gorriti. un plan de contactos con altas autoridades para que los proyectos económicos del dominicano se conectaran lo cual incluía. Esta idea la vendieron a algunos medios de comunicación masiva que le dieron credibilidad.2. el presidente del consejo de ministros. debido a las desconfianzas mutuas y a la actitud de los trabajadores de Discover que no lo soportan. incluso a su secretaria y a su hombre de confianza.2. Comprometer al gobierno con una línea ideológica y atemorizarlo con un supuesto complot de un golpe de izquierda radical vinculado al “chavismo” venezolano.2. 1. Su juego tenía varios objetivos: 1.camino fue el Proyecto Perú. supuestamente para complotar contra Ollanta Humala. así como la colaboración de Alberto Quimper. Espionaje industrial: Cuando García se enteró que personas que habían estado en su entorno estaban chuponeando. Hay evidencia que existió el espionaje. Muchos de ellos pasaron por las suites de Canaán y fueron grabados. cuyo entorno estaba en la agenda de Elías Ponce Feijóo. 1. ¿Y LOS CHUPONEADORES? Como lo señalaba al inicio. Días después. los noruegos trabajaron con León Alegría bajo el mismo modus operandi: contactos al más alto nivel en Petroperú y Perupetro.3.

Aunque la tercera sala anticorrupción determinó luego que dichos informes sí se deben incorporar en la investigación. transcripciones. el contexto de los diálogos producidos y. el 22 de diciembre. PETROAUDIOS: OCULTANDO EL CASO Aprovechando el entusiasmo tradicional por la Navidad. pero con la prisión comenzó otro operativo: limpieza de toda la información que pudiera ser comprometedora. Se han agregado nuevos peritajes que mellan los informes de la Contraloría sobre la concesión de lotes a favor de Discover Petroleum los cuales sustentaron la acusación planteada por el fiscal anticorrupción Oscar Zevallos. la necesidad de que las conductas o situaciones que ellos reflejan. por lo que solo se usarían los testimonios de los 16 implicados. fueron capturados. los derechos constitucionales comprometidos. pero no muy lejos como para que se fueron definitivamente. deban necesariamente pasar por un proceso de prueba adicional o acreditación complementaria mediante medios idóneos que ofrezcan las partes o que se actúen de oficio en los respectivos procesos. Por tanto. en principio. además de los audios y el contenido de los mismos ha sido corroborado. mientras haya prueba. sin que ello suponga. los mismos sí pueden considerarse dentro de un proceso judicial. 6 . dependerá. El TC ya ha señalado en su jurisprudencia que las pruebas obtenidas ilegalmente si pueden ser utilizadas. el juez anticorrupción Jorge Barreto decidió. 1. cintas magnetofónicas u otros medios similares.3. sobre todo. que los petroaudios no se consideren en la investigación judicial porque su obtención se hizo de manera ilícita. de lo que los jueces ordinarios decidan. que por ironías de la vida ya habían negado comisión o conocimiento de cualquier acto ilegal. ya no tan cercano como otro. habría que ser ingenuo para no advertir la fuerte presión para crear las condiciones desactivadoras de toda implicancia política y penal del caso más grave de corrupción en lo que va del segundo gobierno del presidente Alan García. la no merituación objetiva de diversas circunstancias como las relativas a su origen o procedencia. con ciertas condiciones: El carácter indicial o probatorio que puedan tener los vídeos. Finalmente.El entorno político vinculado a ellos quedó como satélite. en ningún caso.

en la que se indican cómo todo el proceso estuvo viciado desde el inicio. sobre todo. sino confirma que su conocimiento del caso y. funcionaria de Business Track (BTR). con el fin de preservar su seguridad. Como lo indica un reciente informe de IDL-Reporteros sobre otro tema vinculado a la judicatura. durante la audiencia de visualización. “Martínez trabaja en un espacio protegido por rejas. para salvar a los compañeros. su criterio de valoración probatoria es bastante equivocado. El problema es que parte de su contenido está perdido desde hace varios meses. también debería leer lo que el periodista Pablo O‟Brien indagó sobre la licitación petrolera para Semana Económica . 7 . La intrusión y borrado recién se conoció esta semana. se trasladó el despacho de la jueza María Martínez al cuarto piso de Palacio de Justicia.sobre todo. y borró 592 archivos (audios y correos electrónicos) de dos USBs incautados a Giselle Giannotti Grados. Pero más extraño aún es que el gobierno pida el cambio del juez Barreto. Barreto debería darle una mirada a la prensa en general. a insistencia del fiscal especial Walter Milla. IMPLICADOS EN ELCASO: La señora Giselle Gianotti es una de las implicadas en el caso Business Track. Cuando fue capturada en enero pasado. en el cuarto piso de Palacio de Justicia. no solo es erróneo.21 y La República han publicado en este tiempo. no por el Presidente del Poder Judicial. Hay varias situaciones graves que merecen una investigación: El 4 de abril de 2009. escucha y transcripción de los USBs de Giannotti. se detectó que las copias que tenían los peritos informáticos no coincidían con lo que tenía registrado en su archivo personal. lo que tiene que ser decidido por una sala superior. Esta medida fue adoptada por el propio presidente del Poder Judicial. El hecho es abiertamente inconstitucional. y es inviable. dado que vulnera la independencia de poderes. como son los informes de Contraloría. porque solo las partes del proceso pueden pedir la recusación de un magistrado. Javier Villa Stein. La madrugada del lunes 4 de mayo del 2009 un “intruso” ingresó al despacho de la jueza María Martínez Gutiérrez. luego de que el 5 de marzo último. la tercera y cuarta parte . Además de lo que diarios como Perú. le decomisaron varios USBs y computadoras. Y resulta más ilógico la actuación de Barreto ocultar todo este caso.Que Barreto descarte otra de las principales pruebas del proceso.

Es la única jueza en el Perú en ese piso”. Hace un tiempo. ocurrió la sustracción y borrado de los archivos. Gianotti y el padre de sus hijos. Ello se produjo cuando el fiscal Milla había pedido el material contenido en los USBs de la procesada. el jefe de BTR. cámaras de vigilancia. Asimismo. Luego se supo que BTR y 8 . El 18 de febrero de 2009. Wilson Gómez Barrios. dado que todo lo que llegó a su despacho consta en las actas de su investigación. Días después. Y el 24 de abril de 2009. Establecer quién o quiénes estuvieron detrás del borrado que debería ser sencillo y hacerse público. que terminó en detenciones preventivas y un papelón mayúsculo. Gianotti no es un personaje cualquiera dentro de Business Track. La jueza Martínez tomó decisiones que merecerían una explicación convincente. Gianotti y Gómez Barrios anduvieron por casas de políticos y sostuvieron reuniones con periodistas y con miembros de las Fuerzas Armadas en las que se alertaba sobre supuestas vinculaciones entre grupos de izquierda radical y las FARC. acogiendo un pedido de Gianotti. El libro de Gustavo Gorriti sobre este caso indicó que entre los archivos incautados a Gianotti se hallaban evidencias de seguimiento y espionaje a varios de los personajes involucrados en los Petroaudios.detectores de metales. a través de la llamada Coordinadora Continental Bolivariana. El fiscal Milla posee la lista de los archivos que fueron eliminados. la magistrada decidió paralizar la audición del material incautado a los chuponeadores. en el 2006. el directivo de Forza. Martínez indicó que el material de Gianotti se examinaría al final. porque nunca existió. Mercedes Cabanillas indicó que tenía a Ponce como informante en temas internacionales y que los datos proporcionados tenían que ver con la Coordinadora Continental Bolivariana (CCB). En sus descargos sobre las llamadas de Elías Ponce Feijoó. policías y una bóveda asegurada. Queda en función de la Fiscalía de la Nación hacer las indagaciones correspondientes y señalar qué archivos fueron borrados. Roberto Bustamante hizo notar una declaración de Ponce en la que señala tener un infiltrado en esta organización. le venden a Alan y a las Fuerzas Armadas la idea de un supuesto atentado presidencial de un grupo de chavistas. Además.

la OCMA le abrió una investigación a la jueza Martínez. estuvo por medio Lima difundiendo información sobre la CCB y a dos medios de comunicación. informó que los fiscales a cargo del caso confirmaron que hay información borrada. el Poder Judicial emitió un extraño comunicado en el cual señalan que ningún elemento fue sustraído de la bóveda. pues todos fueron testigos. “El Poder Judicial recibe presiones fuertes del oficialismo. como hemos indicado. De un lado. quien presidiera la “comisión petroaudios” en el Legislativo. Afirman que hay presiones del oficialismo para archivar el caso Daniel Abugattás. Dado que se trata de una magistrada provisional. ACTUALIZACIÓN Hablaron las autoridades judiciales. Martínez puede quedar fuera del Poder Judicial. En tanto.otra de sus conexiones. De hecho. ex titular de la comisión que investigó el tema en el Congreso. a través de Twitter. Giselle Gianotti. Fredy Otárola. Esto haría que el Poder Judicial se eche para atrás”. Abugattás dijo esto al comentar la información publicada hoy por Peru. lo que es el centro de la denuncia hecha hoy. consideró que se pretende “tender un manto de impunidad” sobre este emblemático caso de corrupción que ocasionó la caída del gabinete presidido por Jorge del Castillo. a través de los medios de comunicación. el periodista de La República César Romero. pero no hacen referencia al borrado de archivos.pe El nacionalista añadió que “no se puede decir que aquí no pasó nada”. su colega de bancada. para que esto se pase por agua tibia. remarcó Abugattás a Perú21. del “faenón” para la concesión de lotes petroleros a la empresa noruega Discover Petróleum. de comprobarse alguna inconducta o responsabilidad. ¿Presiones del gobierno o ineficiencia en el Poder Judicial? Para Abugattás hay un poco de ambas. de acuerdo con informaciones referidas a las indagaciones del proceso. dijo que se pretende tender un manto de impunidad. ser suspendida en el cargo o simplemente ser amonestada. No olvidemos que Jorge del Castillo fue prácticamente el autor intelectual de todo esto.21. el caso se archivaría por falta de pruebas. De otro lado. en la que. Menchola dijo que el Poder Judicial no puede descartar a los 'petroaudios' como pruebas en el caso. pidió que la Oficina de Control de la 9 . El congresista nacionalista Daniel Abugattás. cómplice y socio de (Rómulo) León.

quien desestimó todos los documentos que sustentaron la denuncia. Fuentes judiciales informaron a Perú. Pero el caso se agrava aún más. miembro de la comisión congresal que investiga el “chuponeo” vinculado a este tema. Javier Villa Stein.21 que el estudio encargado a dos peritos contables para que analizaran el proceso de concesión no ha arribado a conclusiones similares a las que llegó la Contraloría General de la República en octubre y noviembre de 2008. el congresista Walter Menchola. no encuentran irregularidades en la concesión de lotes petroleros. y que fueron sustento de 10 . dijo que el Poder Judicial no puede caer en contradicción ahora. todo parece indicar que el proceso judicial abierto.Magistratura (OCMA) investigue al juez Jorge Barreto. La resolución emitida el 22 de diciembre por el juez anticorrupción Jorge Barreto –que declaró la nulidad de los llamados ‟petroaudios‟ por considerar que estos son pruebas ilícitas que transgreden los derechos constitucionales de los “chuponeados‟ – ya había dejado sin sustento documentario el expediente judicial. como es obvio. pues ya antes condenó a personas con elementos obtenidos supuestamente de forma ilícita. quienes. Por su parte. Petroaudios: la investigación judicial se desploma Luego de anular el informe de la Contraloría y la validez de los audios. se desplomará sin mayores consecuencias legales ni penales. este documento solo se basa en las declaraciones testimoniales de los más de 16 implicados. Quince meses después de que se difundieran los audios que revelaban los supuestos negociados entre el ex ministro del primer gobierno aprista Rómulo León Alegría y el ex directivo de Perupetro Alberto Quimper. al desestimar los “petroaudios” como pruebas. Actualmente. como en el caso de Vladimiro Montesinos. Desde el oficialismo. “Nosotros no tenemos ningún nivel de decisión y pedimos a los jueces que actúen con arreglo a ley y objetividad”. añadió. el premier Javier Velásquez indicó que ellos respetan las decisiciones judiciales. han negado haber cometido o conocido cualquier acto ilegal en el proceso de concesión de lotes petroleros a la empresa noruega Discover Petroleum International (DPI) por parte de Perupetro. El caso pasaría a formar parte de los escándalos políticos sin implicancias legales. y que las críticas al posible archivamiento del caso debería responderlas el presidente del Poder Judicial. considerado el mayor escándalo político del gobierno de Alan García.

Así la situación. Los „petroaudios‟ no serían tomados en cuenta en la investigación judicial. aunque la Contraloría sostuvo que Petroperú se perjudicó al aliarse con Discover Petroleum. Por lo expuesto.la denuncia planteada por el fiscal anticorrupción Óscar Zevallos. todo indica que el caso ‟petroaudios‟. sería archivado. Las cintas no podrían ser usadas por la Fiscalía ni la Procuraduría si el proceso llegara a un juicio oral. de acuerdo con los informes de Contraloría. que solo espera el informe pericial para emitir su opinión final. desvirtuadas y anuladas por el mismo magistrado. los informes de la Contraloría fueron declarados injustificadamente nulos por el juez Barreto. así como los que remitieron Petroperú y Perupetro. La defensa del ex ministro Rómulo León Alegría solicitó que se invalidaran las grabaciones. una de las conclusiones a las que habrían arribado los peritos señala que las modificaciones de las bases del proceso de licitación –que. en su momento. mientras los peritos contables continúan afinando el examen para el cual fueron contratados y convocados por el Tercer Juzgado Anticorrupción. En marzo de 2009. (USI) Los „petroaudios‟ que destaparon el mayor caso de corrupción de este gobierno no serían considerados en la investigación judicial sobre la irregular concesión de cinco lotes petroleros a favor de Discover Petróleum. que motivó la caída del gabinete ministerial de Jorge del Castillo. por el juez Jorge Barreto han sido. los expertos convocados tienen a su alcance otros documentos que envió la Contraloría al Juzgado Anticorrupción (no los informes de auditoría). 11 . Se supo que se consideraría que la empresa peruana participo con seguridad al no invertir capital y al haber negociado un buen porcentaje de las ganancias que conseguiría Discover Petróleum con la explotación de los lotes petroleros. Asimismo. las diligencias a nivel judicial van llegando a su parte final. se realizaron para favorecer irregularmente a la empresa Discover Petroleum– no presentan ninguna irregularidad. Para el análisis pericial. una a una. ¿NO PASÓ NADA? Según refirieron las fuentes consultadas. Las pruebas que fueron adjuntadas en la denuncia fiscal y aceptadas. trascendió que esta conclusión sería refutada por el peritaje realizado a petición del juzgado.

y de ningún modo puede apreciarse aquellas pruebas que han sido obtenidas transgrediendo el marco legal permisivo y que vulneren Derechos Fundamentales de la Persona Humana. El expediente incluiría las declaraciones de los involucrados. se realizan a la licitación de los lotes. escribió un texto sobre la prueba prohibida. Justamente. mediante el concepto de las denominadas " Prohibiciones Probatorias" y sostenía que el medio de prueba prohibido no puede ser en ninguna forma utilizada. 2. 1985 pp. en "Libre apreciación de la prueba" afirma que la libertad de apreciación de los operadores de Justicia debe ser aplicado únicamente a los medios de prueba lícito.(1) 2. Gerhard: "Libre apreciación de la prueba".3. en el cual. Asumiendo que falta menos de un mes para que concluya el proceso.217 2 WALTHER. Ernst: "Derecho Procesal Penal". 315-317. EBERHARD STRUENSEE. 12 . profesor de Derecho Penal y Procesal Penal de la Universidad de Múster. argumentando que fueron obtenidas de forma ilegal. P. Bogotá. antes de iniciarse una diligencia en la que se iban a escuchar los audios. (2) 2. quienes han negado irregularidades. Temis. GERHARD WALTHER. jurista alemán.1. fue uno de los primeros tratadistas que formula la existencia de ciertos limites de la averiguación de la verdad. traducido al castellano por Patricia Ziffer. precisa que en una investigación pre procesal y 1 BEUNG. El juez Jorge Barreto habría decidido que no se analice el contenido de dichas grabaciones para resguardar el derecho a la intimidad. en 1991.1985. Barcelona . este caso solo se sustentaría en los e-mails encontrados en la PC de León Alegría y en los peritajes que. ERNEST BELING. jurista alemán. Antecedentes de la Investigación 2. Eso significa que ni el Ministerio Público ni la Procuraduría podrían utilizar las cintas si el caso llegara a la etapa oral. en 1903.2. Labor. la defensa del ex ministro Rómulo León Alegría solicitó que se invalidaran las grabaciones. ni puede ser tomado en cuenta por el juzgador al emitir sentencia. (Argentina).

en "La función de las garantías en la actividad probatoria estudia la prueba prohibida analizándola desde el 3 STRUENSEE. puede llegar a él mediante la utilización de las vías regulares de la adquisición de la prueba. Inst. Conceptúa que la investigación pre jurisdiccional y la lucha contra la criminalidad deben ser conducidas con la observación de reglas preestablecidas. FABRICIO GUARIGUA. Iberoamericano de Derecho Procesal Penal. Los métodos empleados en la actividad indagatoria deben constituir por si solos "ciertos valores". (5) 2. Buenos Aires . Edit. 4 PELLEGRINl GRINOVER. ADA PELLEGRINI GRINOVERY. Ada: "La víctima en el proceso penal". 13 . PERFECTO ANDRÉS IBAÑEZ. (3) 2. por si solo un valor. (4) 2. Universidad de Buenos Aires .6. jurisdiccional la verdad no puede ser obtenida a cualquier precio y describe la teoría conocida como la prohibición probatoria. describe que el juzgador debe tener en cuenta que el objeto de prueba. y concretamente los Estados modernos no pueden establecer como argumento que el fin de la defensa social justifique la búsqueda de la verdad a cualquier precio.1997. restringiendo el campo en que se ejerce la actuación del juez y de las partes. y precisa que resulta inaceptable recurrir a la ponderación de costos como factor de corrección frente a la adquisición u obtención irregular de prueba por parte del órgano estatal. 1997. la verdad debe ser obtenida de acuerdo con una forma moral inatacable. en "Las prohibiciones de valoración probatoria". La Finalidad del Proceso Penal no es la de aplicar la pena al reo de cualquier modo. De palma. Editores del Puerto.traducción de Patricia Ziffer. Fabricio: "Las Prohibiciones de valoración probatoria". puesto que si la finalidad del proceso no es la de aplicar la pena al reo de cualquier modo.4. Eberhard: "La prueba prohibida" . la verdad debe ser obtenida de acuerdo con una forma moral inatacable. 5 GUARIGUA.1996. Buenos Aires. El método a través del cual se indaga debe constituir.5. en "Investigación criminal y derechos humanos” (1990). sí bien permanece accesible a la persecución penal.

8. Lima . Rodhas. Arsemio: "Manual de derecho procesal penal" Alternativas. en el proyecto del Nuevo Código Procesal. (8) 6 ANDRÉS ÍBAÑEZ. Estudia los fundamentos legales previstos en la Constitución Política del Estado.1999. estudia sobre el tema de la prueba prohibida. 1996. ARSENIO ORÉ GUARDIA: en su "Manual de Derecho Procesal Penal". 7 CATACORA GONZÁLEZ. punto de vista de la persecución penal. etc. 1996. 14 . pp. (6) 2. Perfecio: " La función de las garantías en la actividad probatoria". no pueden transgredir las normas y principios procesales establecidos como garantías de un debido proceso. hace una definición de aquella prueba que se obtiene con la violación de los Derechos Fundamentales consagrados en las Normas Fundamentales. señalando que hay dos grandes intereses comprometidos: a) el del Estado cuya misión es el de mantener y asegurar el orden social adoptando las medidas preventivas y correctivas frente al delito y b) el del individuo que como persona tiene Derechos Fundamentales reconocidos aun cuando tenga la condición de sospechoso. Lima. puesto que el conjunto de prevenciones o cautelas institucionalizadas en los modernos ordenamientos. se desarrolle conforme a determinadas reglas. y afirma que el predominio de la protección de intereses sobre el otro puede crear situaciones injustas y peligrosas. MANUEL TACACORA GONZÁLEZ. F&G Editores. limita el ejercicio del poder estatal que se traduce para el ciudadano en el Derecho a no ser interferido en el ejercicio de su libertad. 151 a 163 8 ORE GUARDIA. que los encargados de la labor de investigación: la policía y el Ministerio Público no pueden cometer actos ilícitos en el desarrollo de su misión encomendada. y también en el derecho a que la acción del Estado.7. Manuel: "Manual de derecho procesal penal". salvo que se den algunas circunstancia predeterminadas por ley. y se hace una breve mención a algunas teorías desarrollados en el Derecho Procesal Norteamericano. Guatemala. (7) 2. cuando la constitución y la ley le habiliten para penetrar en ese ámbito de autonomía individual. en "Manual de Derecho Procesal Penal".

2.9. CÉSAR SAN MARTIN CASTRO, en "Derecho Procesal Penal" Volumen
II, la prueba prohibida págs. 643 a 656, Editorial Grijley Lima 1999, en el
que se estudia los aspectos generales, concepto, fundamento, supuestos
aplicaciones y alcances y extensión de la prueba prohibida constituye uno
de los estudios más profundos y detallados sobre el tema en la Bibliografía
Nacional. (9)

2.10. JUAN LUIS GÓMEZ COLOMER: en "El proceso penal en el estado de
derecho", Diez estudios doctrinales. Estudia sobre los principios
constitucionales procesales en el proceso penal español, el registro
domiciliario y limites a la inviolabilidad del domicilio, y sobre el estado de
derecho y policía judicial democrática en cuyos ensayos, se hace una
referencia teórica a las prohibiciones de pruebas o pruebas ilícitas, (10)

2.11. PÉREZ ARROYO, Miguel, en "La prueba provocada como supuesto de
prueba prohibida, desde el proceso penal Alemán y Español: describe
los supuestos y naturaleza de la prueba prohibida desarrollada en las
legislaciones y jurisprudencia de Alemania y España y que se considera
como propuestas aplicables al sistema de justicia penal peruano y también
latinoamericano. (11)

9
SAN MARTIN CASTRO, César: "Derecho Procesal Penal". Volumen II, Grijley, Urna, 1999.
10
GÓMEZ COLOMER Juan Luis: "El proceso penal en el estado de derecho", Diez estudios
doctrinales. Editorial Palestra, Urna, 1999.
11
PÉREZ ARROYO, Miguel "La Prueba provocada como supuesto de prueba prohibida ". En: Revista
de Ciencias Penales N° 09 pp. 493 - 540. Edit. Gráfica Horizonte, Lima, 1999.

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3. Justificación de la Actividad Investigatoria

La elaboración y ejecución de la investigación sobre la "prueba ilícita o
prohibida y su aplicación en la administración de justicia penal" en el Perú
es relevante y se justifica por los siguientes fundamentos:

3.1. Los trabajos de investigación sobre el tema de estudio que en nuestro país
se han realizado están referidos a definir los conceptos, categorías y su
finalidad dentro del modelo procesal acusatorio garantista; sin embargo, aún
no existen investigaciones orientadas ha sistematizar principios y
procedimientos, y no se ha establecido alguna teoría sobre la prueba ilícita
dentro de la administración de justicia en materia penal; por lo que se
justifica una investigación de esta naturaleza, considerando como referentes
empíricos a los procedimientos empleados durante la investigación
indagatoria o prejudicial, por los miembros de la Policía Nacional y agentes
del Ministerio Público, y durante la investigación jurisdiccional y el
juzgamiento por parte de los jueces penales.

3.2. Si bien es cierto que los miembros de la Policía Nacional del Perú han
alcanzado un gran desarrollo profesional y científico, que lo han demostrado
en muchas investigaciones e intervenciones, ha permitido frenar el avance y
crecimiento connotado de la criminalidad; esta característica de eficiencia y
desarrollo no es homogénea por diversos factores, y en un gran número de
casos se nota que un sector de la Policía Nacional aún no está
concientizada sobre la importancia de apreciar y valorar la dignidad humana
de todas las personas, incluidas aquellas que de cualquier forma se
encuentran inmersas en la comisión delictiva. Así, aun se aprecia que
durante la investigación prejudicial existe la practica de "detener para
investigar", y el presente trabajo va ha permitir mejorar los procedimientos
de la investigación criminal, por parte de los efectivos policiales,
fundamentalmente creando una corriente de opinión que redimensione los
denominados "Derechos Fundamentales de la Persona Humana" y que

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todo el desarrollo de actividad policial en la persecución delictiva se realicé
dentro del marco de licitud.

3.3. Los auxiliares y operadores de justicia (Policía Nacional, abogados, fiscales
y jueces penales), si bien tienen un concepto genérico de la prueba ilícita o
prohibida en cuanto guarda relación con los derechos fundamentales de la
persona humana, y una administración de justicia penal humanista, no han
desarrollado principios sistematizados, ni procedimentales para proscribir y
rechazar los métodos de obtención de pruebas que vulneren derechos
humanos y, fundamentalmente, para no ser admitidos ni valorados durante
la secuela procesal del ejercicio de la función punitiva del Estado.

3.4. Los resultados obtenidos de la investigación serán de utilidad,
fundamentalmente para los auxiliares y operadores de justicia penal
(policías, magistrados, fiscales, abogados), en cuanto se va a redefinir el
tema de las denominadas prohibiciones probatorias y la prueba ilícita en el
desarrollo de la función jurisdiccional del Estado, en cuanto las instituciones
estatales deben de aplicar la actividad persecutoria del delito, y la función
punitiva dentro del marco de legalidad y prescribiendo todo accionar que
vulnere el conjunto de valores jurídicos del propio Estado y los derechos
humanos de la personas sometidas a proceso; también para los estudiantes
de las facultades de Derecho de las universidades del país, y los
profesionales interesados en el tema.

3.5. El conocimiento a plenitud de la prueba ilícita o prohibida por parte de los
auxiliares y operadores de justicia y la sistematización sobre principios y
procedimientos para la no admisión y aplicación o valoración de estas
pruebas va ha permitir que se humanice la administración de justicia penal,
es decir se alcance los principios y garantías del debido proceso y otros que
son características del modelo Procesal Acusatorio Garantista.

3.6. En los tiempos actuales en que se ha obtenido un avance en los medios de
comunicación, un veloz desarrollo de la ciencia y la tecnología, que ha

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permitido la expansión del conocimiento humano en todas las disciplinas. Planteamiento del problema científico investigado. respetando el marco jurídico. 3. Por lo tanto. La criminalística es una de ellas. asimismo la aparición del fenómeno denominado "La Globalización" ha traído como consecuencia el redimensionamiento de los Derechos Fundamentales de la Persona Humana.7. ¿Cuáles son las dimensiones jurídico-doctrinarias para la admisión y valoración de la prueba ilícita penal en la decisión jurisdiccional en el Perú? 18 . los valores democráticos y la condición humana de los supuestos delincuentes. el tema materia de estudio tiene relevancia y utilidad. que permite descubrir las circunstancias y a los autores de ilícitos penales. por cuanto va ha permitir que los integrantes de las instituciones públicas realicen la actividad persecutoria del delito y la aplicación de la función punitiva.

19 . el Estado no puede aplicar la función punitiva mediante el instrumento de derecho en forma directa e instantánea sino que a tal actividad y objetivo en sí llega a través de una serie o sucesión de diferentes actos llevados a cabo a lo largo del tiempo. defensores. El Proceso Penal es el conjunto de actos realizados por determinados sujetos (jueces. en el caso de que tal existencia se compruebe. el Ministerio Público.) con el fin de comprobar la existencia de los presupuestos que habilitan la imposición de una sanción y. 139. que es la concreción del principio "Nullum crimen. los titulares de la potestad jurisdiccional u operadores de justicia cumplen las funciones atribuidas por las normas procesales y la Constitución Política del Estado. entre ellos el Órgano Jurisdiccional. imputados. Marco Teórico que sustenta la Investigación CAPÍTULO I EL PROCESO PENAL Y LOS PRINCIPIOS DE LIMITACIÓN DEL DERECHO PROBATORIO 5. Entre otras definiciones citamos las siguientes: De la Oliva Santos afirma que "El Proceso Penal es un instrumento esencial de la jurisdicción. establecer la cantidad. precisándose que el Proceso Penal resulta imprescindible y necesario. 92 del Código Penal). fiscales. de la función o potestad jurisdiccional. El Proceso Penal busca proteger la integridad del ordenamiento jurídico penal.5. calidad y modalidades de ésta. CONCEPTO DE PROCESO PENAL- En cuanto al "proceso penal" se han dado un conjunto de definiciones concordantes en que constituye "El accionar del Estado a través de los denominados operadores de justicia. y los auxiliares de justicia a fin de poder esclarecer un hecho o conjunto de hechos producidos para poder aplicar la función punitiva del Estado". a través de él. sino también determinar conjuntamente las consecuencias civiles de los mismos hechos (art. que en nuestro país no sólo importa imponer la pena o medida de seguridad respectiva. etc. Es decir para imponer una pena resulta imprescindible la garantía procesal exigida según el art. nullum poena sine previa lege pénale et sine previo processo pénale". de la Constitución.

Edit flosh. En el proceso penal. a través de él. así como la existencia del daño causado con fines enjuiciamiento y la consiguiente condena o absolución. y. la identidad del autor o partícipe y de la víctima. con expresión. la fase de enjuiciamiento (procedimiento principal). y 2º) determinado y constatado el hecho y las circunstancias subjetivas. las circunstancias o móviles de perpetración. Barcelona 1996 p. Ambos son. destinado a reunir la prueba necesaria para determinar si la conducta incriminada es delictuosa. sirve para sentar el análisis definitivo del hecho punible y sus consecuencias jurídicas. por último. El proceso penal es también un proceder o un procedimiento regulado por la ley. Simplificadamente se puede hablar del “hecho penal” como objeto del proceso penal. igualmente dignos de protección y tutela por ostentar naturaleza pública. 20 . sobre las consecuencias penales que de éstos derivan para los sujetos inculpados. 40. entrando en el terreno subjetivo ya. en primer lugar. el objeto del proceso penal está constituido por el "thema desidendi". Según Gómez Colomer. Juan Luís. la existencia objetiva del hecho. en su caso. produciéndose el fallo de culpabilidad o inocencia en relación con el hecho enjuiciado. y así lo hace en sus diversos estadios": 1º) la fase de investigación tiende a poner de manifiesto. "el Proceso Penal debe servir para esclarecer y enjuiciar un hecho o acontecimiento producido. a través de él se realizan actividades de investigación. "El proceso penal alemán". la toma en consideración acto punible o no. es donde se refleja con mayor intensidad el conflicto de intereses entre la seguridad colectiva y el derecho a la libertad individual. si ese hecho punible puede ser imputado con fundamento a una persona. se enjuicia una conducta que se reputa delictiva. Según el jurista Gimeno Sendra (1989). El proceso penal tiene como marco de referencia un conflicto suscitado entre el delincuente y la sociedad. es decir por las acciones u omisiones delictivas sometidas a juicio o sobre los hechos enjuiciados en cuanto son delictivos. de /a cantidad de pena cumplir (12). en segundo lugar. por cuanto la libertad como todo derecho 12 GOMES COLOMER. en un Estado de Derecho. y.

puesto que prevalece la presunción de inocencia. 21 . en tanto. así entendido. contiene medidas limitativas de derechos fundamentales que se adoptan de modo instrumental frente a sujetos aun no declarados culpables. en tanto las sujetan a requisitos y condiciones precisas y concretas que fuera de la normativa procesal quedarían infringidas por indiscriminadas. es una garantía del propio Estado de Derecho. Es a la vez que limitador de derechos y garantías de respeto a los mismos. Sin proceso. y al margen de la pena pública que supone en la fama la sujeción a él. siendo por ello protegible y amparable por indisponible por los poderes públicos. En tal sentido. de la cultura democrática. conforme se describe. Es el único medio que asegura el descubrimiento de la verdad. Finalmente. el proceso penal comporta dos características aparentemente incompatibles: 1) por un lado se constituye desde su comienzo en una sanción para las personas sujetas al mismo. "un método" dirigido al descubrimiento de los actos delictivos y de sus autores para en su caso aplicar el "ius puniendi”. que se constituya en un medio contradictorio. 2) por otro lado es una garantía del acierto en la decisión estatal y garantía en diversas manifestaciones. No es posible regular un Proceso Penal contradictorio con los valores de su cultura. El proceso y sus reglas limitan la misma restricción de derechos. aunque en el mismo se restrinjan los derechos. de sus fines. no hay derechos o no los hay en las condiciones que la ley autoriza para que en caso alguno pierdan su absoluta vigencia. para lo cual es imprescindible que se acomode a los principios del debido proceso. constituye "un instrumento". El proceso penal.fundamental en un Estado Democrático no puede calificarse como un mero bien privado. de su dignidad. El proceso penal moderno responde o debe responder a todas esas características: su finalidad principal como método epistemológico.

en su caso. pero para el cumplimiento de dicho fin. constitucionalmente relevante. es susceptible de proporcionar la verdad. especialmente el de defensa. seguridad colectiva falsa.evidentemente es "descubrir la verdad" y. "La tortura". un proceso respetuoso de los derechos fundamentales. no es válida toda actuación ni se puede proceder sin limitación alguna. intangible más allá de las restricciones admisibles. Igual cabe decir de otros métodos más sutiles y modernos cómo las "declaraciones de imputados prestadas mediante coacciones y engaños" o la utilización de métodos que 22 . por ejemplo. indudablemente. tanto individuales como procesales. Un proceso infractor de las garantías mínimas. no era un método eficaz para hallar al verdadero autor de los hechos. en un conjunto de sentencias: "No hay forma alguna. sino el hallazgo de la verdad. dado que el Estado solo puede estar interesado en el descubrimiento de los hechos. confeso. pero nunca verificará la función esencial del proceso: hallar la verdad. Traerá consigo indudablemente condenas ciertas. que permita al Estado descubrir ni siquiera la verdad a cualquier precio". La investigación delictiva y la actuación estatal en la represión penal están sujetas a los límites y condiciones impuestos por las normas constitucionales y procesales que salvaguardan la eficacia. pero. jurídica o incluso ética. imponer al culpable las sanciones que le correspondan. satisfacción meramente inmediata a las demandas social de represión. fue un método eficaz en el sentido de proporcionar siempre un culpable. A este respecto es necesario reiterar lo señalado por el Tribunal Constitucional Español. entendiendo por eficacia no la represión. de los derechos y de las libertades fundamentales. no en el castigo ni condena de inocentes. es incapaz de proporcionar seguridad alguna en el hallazgo de la verdad. Situaciones que confirman estas aseveraciones hay muchas. en este último caso el proceso dejaría de ser eficaz para pervertirse y convertirse en un simple expediente y practicas inquisitivas. ya no cabe ninguna duda. Solamente un proceso ajustado a los principios dialécticos garantiza la contradicción y la igualdad entre las partes. El proceso puede ser eficaz.

siguiendo la moderna doctrina como la alemana y española. acusatorio. verdad material. 5. de legalidad y juez legal). 13 1995. concerniente a los límites de la intervención penal Carrasquilla Fernández: "Concepto y limites del Derecho Penal". LOS PRINCIPIOS DE LIMITACIÓN EN EL PROCESO PENAL El proceso penal.criminales externas(extralegales). y se trasluce en la construcción de un Derecho Penal de los Derechos Humanos lo cual implica que el proceso penal tenga como fundamento los derechos fundamentales categorizados por sus valores esenciales. estos principios se clasifican considerando: a). se rige por un conjunto de principios y. eliminan la voluntad de autodeterminación como el "suero de la verdad" y el "detector de mentiras". Santa fe de Bogotá. Las tradicionales garantías penales han pasado en la actualidad a constituir categoría de derechos humanos internacionales. La iniciación del proceso (Principio oficial. que los derechos humanos sean incorporados a la dogmática y al propio derecho procesal penal como "criterios preponderantes de valoración". Consecuentemente. según Claus Roxin. el concepto de los Derechos Humanos cumplirá una doble función: negativa. de libre apreciación y de favorabilidad). investigación. sin resignarse a utilizarlos como simples pautas político . Temís. audiencia judicial y concentración) y c). De esa manera. los Estados contraen la obligación jurídica exigible por los otros Estados o por la comunidad internacional y a veces coercible por medio de Tribunales Internacionales. de reconocer y respetar internamente los derechos fundamentales del hombre 13 En ese contexto. Debiendo agregarse el principio de "licitud de la prueba". cuya exigencia en los países anglosajones se denomina "proceso limpio" (Fail Trial). de corrección o morigeración de los excesos de panlogismo jurídico. La realización y desarrollo del proceso (Averiguaciones. b). instrucción. Edit. en síntesis. 23 . De la prueba (Principio de averiguación. lo que determina que su reconocimiento y respeto no sea una mera cuestión del derecho interno de cada país. aceleración. el proceso penal tiene una aspiración o un deber ser.1. p. inmediación en la practica de las pruebas. 110. consecuencia del Estado de Derecho y Social.

Baraha. Principio de contradicción. con una sola parte o con dos en las que no exista controversia. un concepto histórico - social de los Derechos Humanos.1. 421. vinculado al concepto de necesidades reales fundamentales.1. implica tomar como referencia un conjunto de principios como: a) principios de limitación formal y b) principios de limitación funcional. precisándose que por el principio de contradicción el proceso penal se desarrolla sobre la base de afirmaciones positivas y negativas. p. 14 Nuevo Foro Penal N° 34. Entre ambas funciones. que comprende la persecución y también la actuación probatoria. es decir toda afirmación debe ser objeto de contrastación o verificación por que todo acto ofrecido o solicitado por una de las partes debe ser conocida por el contrario.1. pero no necesario de la tutela por medio del Derecho Penal. En la perspectiva de elaboración de un Derecho Procesal penal con prevalencia de los Derechos Humanos. PRINCIPIOS DE LIMÍTACIÓN FORMAL 5. que constituye actualmente el objeto principal y prioritario de una política alternativa del control social14.1.1. y positiva. por cuanto de él se genera el proceso y tiene trascendencia en los demás principios que sustentan al proceso penal. El proceso penal requiere de la presencia de dos partes en conflicto de la cual surge una contradicción. Bogotá. en cuanto a los limites de la actividad probatoria. en consecuencia. referida a la definición del objeto posible. Dentro de este principio se encuentra el denominado principio de debate contradictorio por el cual una prueba ofrecida debe ser oportunamente analizada y contrastada legítimamente. 1. no existe proceso. Por este principio se afirma que el proceso penal constituye una ciencia reconstructiva. Rev. toda prueba ofrecida en el proceso debe ser conocida por la parte contraria a fin de que pueda impugnarla o argumentar lo que conviene a su derecho. 1996 24 . Alessandro: "Requisitos mínimos del respeto del derechos humanos en la ley penal".- Constituye uno de los más importantes y relevantes de los principios procesales. ofrece el instrumento más adecuado para una política de máxima contención de la violencia punitiva.

En el proceso penal existe una doble contradicción: a) la que está referida a la imputación (afirmación positiva).3. Principio de adquisición o comunidad de la prueba. el cuántum de resarcimiento del daño ocasionado al sujeto pasivo o víctima. 30.1. Reynaldo: "El derecho a probar como elemento esencial de un proceso justo". Principio de legitimidad. b) aquella contradicción referida la responsabilidad civil.1. Segunda Edición. el principio de contradicción se construye sobre la base de aceptar a las partes del proceso penal. Según este principio si una prueba es ofrecida y admitida en el proceso ya no pertenece exclusivamente a la parte que lo ha aportado sino que se convierte en un interés común y su valor probatorio puede ser invocado por cualesquiera de los sujetos procesales. esta contradicción se produce cuando el imputado niega su participación o guarda silencio respecto a los hechos incriminatorios y continúa aun en el caso de que el imputado reconozca su participación en la materialización del injusto penal. 1997. Edit Coles Madrid. p. la posibilidad efectiva de comparecer o acceder a la jurisdicción a fin de poder hacer valer sus respectivas pretensiones mediante la introducción de los hechos que las fundamente y su correspondiente práctica de pruebas. p.1. 15 Ara Edit. 144. GIMENO SENDRA Vicente -Derecho procesal penal. y la otra concerniente al Ministerio de la Defensa (afirmación negativa).- La legitimidad significa que dentro del proceso solo pueden ejercer el derecho a la prueba aquellos sujetos que son distintos al juzgador y que Bustamante Alarcón. es decir. así como cuando se le reconoce al 16 acusado su derecho a ser oído con carácter previo a la condena 5. la que corre a cargo del Ministerio Público.1. 5.2. 16 25 . 2001. "acusadora y acusada". trasladándose la importancia de la "contradicción" en la magnitud o cuántum de la pena. “Testes et documenta per productionem piunt conmunia" 15 Conforme al jurista Gimeno Sendra.

Op. Cit. puede ofrecer pruebas. En sentido amplio. Bustamante Alarcón. Y agrega: “Esta es. Reynaldo. están legitimados para intervenir en la actividad probatoria. una de las expresiones del concepto de legitimidad en materia probatoria. se dice que el juzgador también tiene legitimidad para conseguir prueba aunque quizás sea mejor hablar de un poder o atributos de su competencia”17 Siguiendo a Bustamante Alarcón se puede definir los principios de legitimidad en materia probatoria desde dos ópticos. así como el actor civil. (la otra se refiere al juzgador cuando conforme a los valores o principios que privilegia la soledad a la que pertenece. este principio exige que solo se incorporen al proceso o procedimiento aquellos medios probatorios que provengan de los sujetos procesales legitimados para producir prueba. En tal caso. teniendo en cuenta la calidad con que un sujeto participa o participará en un proceso o procedimiento. cuenta con poderes inquisitivos para ordenar la actuación de medios probatorios de oficio. en estricto. las partes. también el propio acusado. terceros legitimados y el juzgador. su derecho a producir prueba se encuentra circunscrito a determinado objeto concreto de prueba (Trátese del objeto de prueba principal o de algún objeto de prueba incidental o secundario). el principio en mención exige que sólo se admitan los medios probatorios ofrecidos por aquellos sujetos procesales legitimados. 144 17 26 . aun cuando está inmerso dentro del llamado "ámbito de la esfera de la presunción de inocencia". cuando hace uso de los poderes inquisitivos para incorporar medios probatorios de oficio. En un sentido más específico. atendiendo a que si bien es el Ministerio Público el titular de la carga de la prueba. p. Conforme lo señala Reynaldo Bustamante Alarcón: "La legitimidad es un concepto de relación que nos lleva a una delimitación mayor.

Mercedes: Derecho penal parte general. Francisco y GARCÍA Á. Principio de legalidad. El principio de legalidad tiene un triple fundamento: el democrático - representativo. Tirant Lo 18 Blanch. el contenido esencial del principio de legalidad de la prueba radica en que la actividad probatoria en el proceso penal se sujeta a ciertos límites en cuanto a su obtención y su valoración. si por tal entendemos el propio Estado liberal. así. puesto que el delito. Se trata de un principio cuya consolidación pertenece al nacimiento del Derecho Penal moderno.1. 18 Esta formulación tan amplia se concreta en el contenido esencial de principio y en diferentes derivaciones del mismo que conforman las diferentes garantías individuales. p.4.criminal. 5. asimismo nos encontramos ante un principio plenamente asumido por la comunidad internacional como demuestra su acogimiento por los acuerdos supranacionales más importantes de nuestro tiempo. 27 . Edit. Valencia 2000.- Este principio es el más general puesto que pertenece a diversos aspectos del derecho en general y constituye una garantía de seguridad jurídica. el MUÑOS CONDE. El primero y principal es el democrático – representativo y pertenece a lo constitutivo del pensamiento contemporáneo. El principio de legalidad es el principal límite impuesto por las exigencias del Estado de Derecho al ejercicio de la potestad punitiva e incluye una serie de garantías para los ciudadanos que genéricamente pueden reconducirse a la imposibilidad de que el Estado intervenga penalmente más halla del límite permitido por la ley. De esta forma.1. 105. el principio de legalidad y sometimiento al imperio de la ley se encuentra proclamado en la Declaración Universal de los Derechos Humanos y otros pactos internacionales. o del sentido material de las normas y el de garantía de los derechos fundamentales. el político .

La prevalencia del derecho de los derechos humanos sobre la norma constitucional y la propia ley sustantiva resulta compatible con aquel precepto del derecho internacional que establece la prevalencia de los tratados sobre cualquier norma del derecho interno. p. o sea. España. Parte general".1. por lo que no puede ser invocado para excluir intervenciones legales "In bonam partem". La Mancha. también es expresión política de la garantía del ciudadano y de sus derechos fundamentales frente a la privación o restricción de estos por el Estado.1. es decir que favorezcan al ciudadano. derecho probatorio y las penas corresponden en exclusiva a la ley en tanto es expresión de la voluntad general de la separación de poderes u órganos estatales consustancial al Estado de Derecho. un fundamento tutelar del individuo. contrario sensu. deberán excluirse aquellos métodos y prácticas de prueba que sea contrario al interés normativo o a los derechos fundamentales19 5. Principio de primacía de las normas del derecho de los derechos humanos y las constitucionales y la subordinación de la ley sustantiva. como así lo han 19 BERDUGO G. Pero el principio de legalidad. Edil.5. en principio objeto de intervención penal. Tiene pues. por lo demás la ley de leyes es superiores a las leyes penales o sustantivas. 28 .38. las normas integrando una estructura de jerarquía también son compatibles con aquel principio de la prevalencia de los derechos fundamentales sobre otras de carácter procesal o procedimental y más aun las normas sobre el derecho de los derechos humanos tienen un contenido de normas supra nacional y por tanto primacía sobre las propias Cartas Constitucionales. y otros: "Lecciones de Derecho Penal. 1990. DE LA TORRE. Según este principio. es el reconocimiento del principio general o mejor superior del ordenamiento en el sentido de máxima libertad. además de fundamento político criminal por el cual el Estado establece programas y planes de lucha contra la criminalidad. Praxis.

NOVAK.2. el otorgamiento de la necesaria paz social para el gobierno de los hombres en un Estado Democrático de Derecho. Elizabeth: "Las obligaciones internacionales en el Perú en materia de 20 derechos humanos". El debido proceso legal es el instrumento necesario para la obtención de la tutela judicial por parte del órgano jurisdiccional constitucionalmente señalado para dicho efecto. quien cita al connotado jurista Fix Zamudio. Fabián y SALMÓN. Este precepto es compatible con el principio y también derecho fundamental "del debido proceso legal" que tiene una finalidad dual: atender la necesidad de justicia y de paz social y cuando la necesidad de convivencia humana en sociedad se hace indispensable. Principio de proporcionalidad. la obtención de indicios o de la misma prueba está sujeto a un limite y los medios y medidas adoptados deben ser adecuados o aptos para alcanzar el objetivo pretendido. así como para sancionar al que no cumpla con ello. 118. P. a partir del cumplimiento de sus principales finalidades: el acceso al ideal humano de justicia. establecido las constituciones mas modernas que establecen la supremacía de los tratados sobre las leyes internas20 1. 1. y la intensidad de los medios empleados deben ser proporcionales a los perseguidos. para el desarrollo social.1.2.1.2. Según este precepto del derecho probatorio.1. PRINCIPIOS DE LIMITACIÓN FUNCIONAL 1. no pudiendo ir en contra de los derechos fundamentales del sujeto o sujetos incriminados o aparentemente partícipes en la realización de un injusto penal. U. 29 .2. Siguiendo al constitucionalista Quiroga León. p.1. señalamos que: "a través del debido proceso legal podemos hallar ciertos mínimos procesales que nos permite asegurar que el proceso como instrumento sirva adecuadamente para su objeto y finalidad. Principio de racionalidad y humanidad de la actuación probatoria. el manejo racional del conflicto de derechos y sus integrantes. Lima 2000. C. Fondo Editorial de la P.

garantizando todos los derechos que protegen al imputado. 47 21 30 . es decir lo que realmente ha ocurrido para obtener siempre una sentencia justa y castigar al auténtico culpable o absolver al verdaderamente inocente. lo que interrelaciona definitivamente el Derecho procesal penal con la Constitución. Dada nuestra condición humana. Jurista Editores. constitucionalmente o por ley ordinaria. Conforme anota el destacado jurista Español Juan Gómez Colomer. ello no es siempre posible por lo que el proceso penal debe reunir las suficientes condiciones para que sea justa. garantizar la protección del inocente. por que la situación estatal de prevalencia y el principio del Estado de Derecho significan en ocasiones que las autoridades estatales encargadas de la investigación y persecución del delito se encuentran en una QUIROGA LEÓN. Las metas del proceso penal son varias y de gran importancia. Lima 2003. aunque complejas: lograr la condena del culpable. el Derecho procesal penal se muestra como el producto de un compromiso público entre eficacia de la persecución penal y respeto a la dignidad humana.21 2. FINES Y OBJETO DEL PROCESO PENAL El fin del proceso penal es investigar los hechos para alcanzar la verdad. aplicando el llamado Derecho penal material. p. razonabilidad y legitimidad de resultado socialmente aceptable. Aníbal: "El debido proceso legal en el Perú". impedir cualquier forma de arbitrariedad en la actuación estatal y llegar a una sentencia firme y justa. para efectos didácticos podría decirse que el debido proceso legal es la institución del derecho procesal que identifica los principios y presupuestos legales mínimos que siempre debe reunir todo proceso legal jurisdiccional para asegurar al justiciable la certeza. evitando su condena y asegurando que tendrá el proceso debido. y a esa condena se debe haber llegado cumpliendo todos los principios procesales penales propios de un Estado de Derecho. posibilitando la corrección y subsanación de los errores que se hubiesen cometido. justicia.

tutelando a éste debidamente en caso de infracción. Por lo tanto el Estado no puede reaccionar contra el delito igualándose al delincuente. Existe un compromiso del Estado a través de sus órganos en el cumplimiento de límites referidos a la actividad probatoria. imparcial y justo. hasta dónde puede llegar el Estado en sus investigaciones. puesto que para averiguar la verdad material se debe fijar siempre limites. Julio A. respecto a los medios que poseen. se sustenta en una serie de límites referidos a la dignidad del ser humano que impiden utilizar el procedimiento aplicando formas crueles y contrarias y que se contraponen a las características típicas de la inquisición. Frase que reiteradamente ha recogido el Tribunal Constitucional Español. el que se tenga que investigar la verdad a cualquier precio" (Sent. la cuestión es fijar los límites de la investigación y para ello la Constitución nos sigue prestando una valiosa ayuda. de ahí la existencia de disposiciones claves que protegen a los particulares frente aquellos poderes: 2. sino mediante un juicio debido. ordenado. 22 MAYEN. entonces. "No es principio de la ley procesal penal. Como el Tribunal Supremo Alemán ha dicho con acierto. es decir. El problema es. situación delicada. pasado los cuales ya no se tienen las ordenadas garantías procesales. Del Puerto. 49 22 31 . 1999. El procedimiento penal actual.1. Buenos Aires. Una de las consecuencias más fructíferas del Estado de Derecho es que los poderes del mismo no pueden investigar los hechos criminales sin límite alguno. Derecho Procesal Penal-Edit. Del 14 de Junio de 1960). La tajante prohibición de la tortura: medio históricamente utilizado para obtener la infalible confesión del imputado. incluso actuando tan bárbaramente como él. en cuanto a la persecución penal estatal y la averiguación de la versión histórica como meta del procedimiento. Pero es cierto que en ocasiones es difícil contener los límites de la reacción contra el delito y el delincuente. p. J. objetivo.

cuyo método consiste en coaccionar psíquicamente a una persona mediante la amenaza de sufrimientos físicos o sufrimiento efectivo para que revele lo que supuestamente conoce. 23 La tortura o el tormento es una de las formas de coacción para obligar a una persona a declarar contra sí mismo. 676. frente a ciertos resguardos para la seguridad individual que impiden arribar a la verdad por algunos caminos posibles reñidos con el concepto del Estado de Derecho. pasando por las diversas formas y grados del tormento. pues reconoce principios superiores que en ocasiones hasta lo anulan. casi siempre 24 horas después de sometido a tortura. La tortura o el tormento fueron durante el reinado de la inquisición métodos habituales y legítimos de indagación y prueba en el procedimiento penal. sino también penas y formas generales de vencer la voluntad a una persona para lograr que abjurara o se retractara de aquello expresado y en lo que creía por ciencia o por conciencia. Maier-p. ahora sin coacción. Regularmente. La tortura o el tormento no fueron exclusivamente métodos auxiliares para la investigación de la verdad. 32 . Texto mencionado en Derecho procesal penal-Julio A. Las leyes inquisitivas tienen reglamentada la tortura minuciosamente desde el nivel de conocimiento que debía alcanzarse sobre el hecho (semi plena prueba para autorizarla). Según se advierte. el primer grado consistía sólo en la amenaza de sufrir tormento y se ejecutaba mediante la exhibición de los instrumentos o aparatos de tortura que sería empleados. se trata de convertir un principio absoluto en uno relativo. en nuestra legislación actual Mencionado por la obra teatral de Bertoll Brecht "Leben des Galilei" escenas 12 y 13. La averiguación de la verdad como base para la administración de justicia penal constituye una meta general del procedimiento. hasta concluir con la ratificación voluntaria de la confesión bajo tormento. ejemplo: cuando en el caso entran en conflicto o colisionan con aquél. pero para que ella se dé hasta tolerar la eventual ineficacia del procedimiento para alcanzarla. donde se 23 escenifica como Galileo abjuro de sus afirmaciones al mostrárseles los instrumentos de tortura.

sino además la que recae sobre un tercero con el fin de surtir efectos cobre otra persona (ejemplo: violar a un cónyuge para que el otro confiese). 1).Históricamente. b) sólo tienen el carácter de prueba. el tormento o la tortura representaba la acción de coaccionar para obtener su confesión o información sobre el hecho pero. No se puede fundar decisión alguna contra el imputado en un acto incorporado al procedimiento con ese efecto. b).. corresponde fundamentalmente a las partes acusadoras. y no sólo lo es aquella aplicada sobre la persona de su destinatario directo.). como regla 33 . por ejemplo: omitir suministrar un calmante que evita el dolor que provocan en la víctima un sufrimiento físico. 2. rechazando la valoración de estas. Las características del proceso penal. El establecimiento de dos reglas probatorias significativas: la libre apreciación de las pruebas y la presunción de inocencia. podemos afirmar que: a.2.. No sólo representan tortura o utilización de tormentos lo apremios de cualquier forma o con cualquier instrumento incluso por omisión. En conclusión. también se utilizó para el castigo de reos o para retractación de sus hechos. son: a) la carga material de la prueba. por medio de las cuales las pruebas se valoran con arreglo a criterios racionales y sin valor tasado previo a ninguna de ellas. de manera que no es posible la convalidación. c).La utilización de este medio para obtener la verdad vicia el acto y la información que conforma su contenido de un modo insubsanable. siguiendo a Gómez De Liaño. constituye uno de los delitos más severamente penados que incluye los sufrimientos psíquicos graves y admite la forma culposa. También debe considerar como una regla probatoria la no admisión de aquellas pruebas prohibidas. sino también los métodos que acuden al sufrimiento psíquico grave para obtener su fin (Convención Contra la Tortura Art. ideas u opiniones. presumiendo a todo imputado inocente hasta que se demuestre su culpabilidad. respecto a la tortura.

cabe la afirmación de Cesar San Martín Castro. la concepción de la verdad como categoría del conocimiento es uno de los temas más controvertidos en la filosofía. puesto que se encamina a reconstruir situaciones de hecho del pasado. materiales o técnicos de documentación o reproducción. quien recordando a Caferata Nores afirma que la prueba constituye el modo más confiable para descubrir la verdad real y.- El concepto de prueba está relacionada con la actividad de los sujetos procesales. las practicadas en el juicio oral. general. c) debe haber sido obtenido por medios lícitos. no bastando las conjeturas o las meras sospechas. Esa controversia obliga a asumir una posición al respecto. publicidad e igualdad. la mayor garantía contra la arbitrariedad en las decisiones judiciales. bajo la vigencia del principio de contradicción y de las garantías constitucionales tendientes a asegurar su espontaneidad e incorporación al proceso a través de los medios lícitos de prueba. contradicción. d) requiere cierta entidad. 34 . 3. En este sentido. siempre que se ofrezcan con las debidas garantías de autenticidad. NECESIDAD PROBATORIA. LA VERDAD COMO FIN DEL PROCESO PENAL La prueba en el proceso judicial significa una confrontación y verificación de las afirmaciones y hechos dentro de un proceso. 4. considera que la verdad es la correspondencia del conocimiento con la realidad objetiva. dirigida a obtener la convicción del Juez o Tribunal (el juzgador) sobre la preexistencia de los hechos afirmados por las partes intervenida por el órgano jurisdiccional. pero a una cierta clase de verdad. e) puede utilizare cualesquiera de los medios personales. La prueba tiene por objetivo llegar hacia la verdad. es decir la prueba consiste en la averiguación de la existencia y realización de un injusto penal por medio de un método reconstructivo. bajo los principios de inmediación. a la vez. Conforme lo señala el Jurista Florencio Mixán Mass.

etc. características. 35 . causa. "acabado" y "logrado") sobre algo o como un proceso dinámico de penetración del pensamiento en el objeto del conocimiento para ir descubriendo su esencia.La verdad es una categoría susceptible de comprenderla y aplicarla bien como saber ya preexistente ("dado". efecto. circunstancias.

7. "La prueba es la razón de ser de los derechos. por que ellos nacen de la vida procesal para llegar a ser demostrados". yendo de lo conocido a lo desconocido. es decir el proceso de probar se realiza mediante la verificación. ETIMOLOGÍA Y CONCEPTO DE PRUEBA A través de la historia. más precisamente es el elemento de convicción gracias al cual se establece la existencia de algo". Es el conjunto de actividades mentales. LA PRUEBA Y LA RELACIÓN CON SU ILICITUD EN EL PROCESO PENAL 1. CAPÍTULO II 2. así vamos a mencionamos algunos conceptos importantes para el desarrollo del presente trabajo. señala que: "probar indica una actividad de espíritu dirigida a la verificación de un juicio de valor o de la existencia de un hecho concreto. “El sentido de prueba está dirigida para demostrar la verdad de una proposición. Para Karl Bon Ihering. Según el Jurista Uruguayo Eduardo Couture. Francesco Carnelutti. el objeto de la prueba está constituido por los hechos controvertidos. La prueba es. Antonio Dellepiane define a la prueba como "sinónimo de: ensayo. los estudiosos del Derecho han elaborado distintas definiciones de los que se entiende por prueba. con el fin de encontrar bondad. experimentación. eficacia o exactitud de algo en sentido complejo y en amplia prueba es la confrontación de la versión de cada parte con los elementos o medios producidos para abonarlas". "Prueba es todo aquello que sirve para la averiguación de los hechos. "La prueba es todo aquello que persuade al espíritu de la existencia de una verdad. Para Domat. realizadas en un juicio. pues. de revisión. Según Hugo Alsina. constituye un trabajo mental de confrontación de la versión que presenta cada uno de las partes en sus pretensiones". una actividad que se propone demostrar la verdad de una afirmación. es decir aquéllos que han ingresado al contradictorio. con el objeto de demostrar la verdad o falsedad de las manifestaciones 36 . es una forma de verificación de la ex actitud o error de una proposición.

relacionado con los métodos científicos inductivos y deductivos y con la nueva concepción de la ciencia. Actualmente en los diferentes sistemas jurídicos.formadas en el mismo. Etimológicamente. la prueba tiene una concepción científica. si algo o determinado hecho guarda relación. analizar. el vocablo "prueba" proviene del aforismo latino "probare" que significa examinar. incluso dentro del mismo derecho procesal. Se emplea como "medio de prueba" para referirse a los diversos elementos de juicio con los que cuenta en definitiva el Magistrado para resolver la causa. cumpliendo sus obligaciones funcionales. comparar. Con la acepción "prueba" se denomina lo "probado" para referirse al fenómeno psicológico o estado de conocimiento producido en el Juez por los distintos elementos generados en el proceso. Prueba en el sentido estrictamente procesal. El concepto de prueba tiene varias acepciones. uno de los precursores de esta fase fue el filósofo inglés Jeremy Benthan. y que tiene la finalidad de crear en el Juez la convicción necesaria para admitir como ciertos o rechazar como falsas las proposiciones presentadas en juicio". Con el término prueba también se refiere a la "acción de probar". en el caso del proceso penal. cuyo objetivo es la búsqueda de la verdad legal. puede ser enunciado como el conjunto de razones que resultan del total de elementos introducidos al proceso y que le suministran al Juez el conocimiento sobre la inexistencia de los hechos que conforman el objeto de juicio y sobre el cual debe decidir. 37 . entendida como la actividad que debe desplegar el órgano encargado de la función probatoria. no importando la forma cómo ha sido incorporado dicho medio probatorio. proporción o medida a determinada proposición o si justifica la certeza de algo. quien introdujo en el campo del Derecho moderno el concepto de la prueba sustentada en concepciones filosóficas y científicas. confrontar.

pero en el campo del Derecho este aspecto es vital para saber quién tiene la razón. En el mundo del proceso. 1997.2. a partir de los cuales el juzgador puede encontrar o no la prueba de otros hechos.8.24 En todos los campos de la ciencia. viviendo en sociedad. 1. Ja¡ro. Pruebas ilícitas. MEDIOS DE PRUEBA Y FUENTES DE PRUEBA. el abogado defensor. año 8. MEDIOS DE PRUEBA. 24 38 .37. la declaración de parte. N°J4-PUCP. el cual permite que los órganos autorizados por ley descubran a los autores y las circunstancias en que se perpetró un injusto penal. las inspecciones judiciales.Medios de prueba o medios probatorios son todos aquellos elementos o instrumentos utilizados por los sujetos implicados en el proceso penal: el Ministerio Público. la parte o actor civil y el propio Juzgador. etc. 1. en Rev. p. Puede afirmarse que es una necesidad desde que el hombre. "la prueba" desempeña un papel PARRA QUUANO.1. 1.9.8.1. Desde niño el hombre empieza a realizar ciertos experimentos para comprender el mundo que le rodea y en algunos casos para hacer ver o demostrar a sus progenitores que posee habilidades a fin de obtener de éstos muestras de admiración y aprobación.8.. los dictámenes periciales. se ha preocupado por descubrir e incrementar sus conocimientos para obtener el desarrollo científico. FUENTES DE PRUEBA. IMPORTANCIA DE LA PRUEBA La noción de "prueba" se encuentra unida a todas las actividades de tipo social y es elemento indispensable en todo el conocimiento humano. se cita como ejemplo las huellas dactilares que se descubren por medio de una pericia o un informante identificado o anónimo que comunica la realización de un hecho ilícito penal.Están constituidas por todos aquellos hechos en sentido jurídico amplio.. pues permite conocer el pasado. para ser incorporados al proceso o procedimiento. acontecimientos y conductas que se incorporan al proceso o procedimiento a través de los diversos medios de prueba. lus Et Veritas. la declaración de testigos. objetos. Como ejemplos de medios de prueba se citan los documentos. fundamentalmente en las reconstructivas "la prueba" tiene una importancia relevante.

por el que se estipula que la imposición de una sanción penal o pena requiere necesariamente de un proceso judicial. mencionado en el art. la prueba merece un análisis muy riguroso desde que necesariamente integra el contenido esencial de la cláusula del "debido proceso". 139. El principio de legalidad.10. tratado anteriormente. regulado en el art. debe ser concordado con el principio de jurisdiccionalidad. tal cual se supone ocurrieron. fundamental. consecuentemente. constituye "el eje principal del proceso penal" y. La finalidad concreta de la labor probatoria es poner en claro si un determinado suceso o supuesto de hecho se ha producido en la realidad y 39 . La "prueba". en realidad se han producido.3 de la Constitución y que por imperio de la Cuarta disposición Final de dicha Carta Magna nos proyecta a las disposiciones contenidas en el art. si se han producido los elementos del tipo penal. Los fines concretos de la prueba en el proceso penal son: determinar si los hechos ilícitos. 139. conforme a lo indicado con singular trascendencia por Jacobo López Barja de Quiroga. La finalidad esencial de prueba es la de proporcionar conocimiento verdadero y científico. de ella depende la realización de la justicia material en tanto es la piedra angular de todo el sistema de justicia. por cuanto está no destinada a producirle certeza al juzgador. y los subsumen en la norma legal y abstracta prevista previamente por el legislador. cuya autoría se imputa a determinada persona.10 de la Constitución "Nula poena sine iudice". establecer si dicho imputado es responsable o no de la incriminación que se le formula. El juez y también los otros operadores de justicia intervinientes en el proceso penal reconstruyen los hechos. es una fuente de verdad. así como determinar las circunstancias que rodean a la comisión del injusto penal. no se puede prescindir de ella sin atentar contra los derechos de las personas. es decir conducirnos hacia la verdad. sin esta labor sería imposible la aplicación de las normas. por consiguiente. 1. IV del Pacto Internacional de derechos Civiles y Políticos y VIII de la Comisión Americana de Derechos Humanos. FINALIDAD DE IA PRUEBA.

el averiguador intenta formarse un juicio de valor sobre el estado de los hechos y si ya tiene una opinión provisoria. entre el derecho subjetivo de punir (mejor potestad punitiva) y el derecho de libertad del imputado.cuáles son las circunstancias. encontrará si es acertada. como instrumento de realización de la pretensión punitiva estatal. conducente a la verdad material o histórica. los cuales han debido incorporarse al proceso penal con las mayores garantías. "certeza negativa" (se tiene la plena convicción de que o no esta acreditado el delito o no existe responsabilidad por parte del inculpado). se debe absolver). para afianzar el debido proceso y respetar los derechos ciudadanos como exigencias esenciales de la presunción de inocencia. atendiendo a que este es concebido como un instrumento neutro de jurisdicción. fundada en previsiones o indicios. En este último supuesto la duda es coexistente con la probabilidad. Respecto a cuál debe ser la función de la prueba en el proceso penal. Entonces. el proceso penal. En este sentido. consecuentemente. como fin del proceso penal. en cuyo caso según postula la doctrina existe duda. Con el auxilio de la instrucción probatoria. 40 . pero no se llega a la certeza positiva. para llegar a esa verdad se requiere de una actividad probatoria suficiente y de la prueba. las causas u orígenes motivantes y los efectos que han producido. Es de precisar que el juzgador al momento de motivar sus decisiones debe apoyarlas en elementos probatorios. "probalidad positiva" (existen mayores elementos probatorios en sentido inculpatorio que absolutorio. aunque se hable de probabilidad negativa se está más inclinado por la certeza negativa. una contraposición de intereses. requerirá de una serie de elementos cognoscitivos que llevan al juzgador a un fallo ecuánime y objetivo. por tanto es de aplicación el principio de favorabilidad y. Los niveles de convencimiento a los cuales debe de llegar el juzgador a fin de resolver en sentido absolutorio o condenatorio están determinados por el grado de convicción que le produce la prueba valorada libremente y con criterios de conciencia como el de "certeza positiva" (se tiene la convicción de que se ha cometido el delito y el inculpado es responsable). por lo que en su dinámica ocurrencial subsiste siempre un conflicto.

1. con absoluto respeto a las normas tuteladoras de los derechos fundamentales. La prueba tiene entonces una función social. REQUISITOS DE LA PRUEBA (Principios de la actividad probatoria) Desde una perspectiva clara y considerando que la Constitución Política del Estado contiene un conjunto de principios y garantías que guían el proceso penal.1. 1. 4. 3.11. del niño para que lo tengan en cuenta. también desempeña una relevante función jurídica. una función humana individual (la necesidad del adulto de probar algo para sobresalir. así como todo el conjunto de garantías constitucionales y ordinarias. La prueba requiere la intervención de un órgano jurisdiccional imparcial. para finalmente se pueda aplicar dicho ordenamiento normativo. así como la valoración de la prueba. sino que el principio de legalidad significa que el accionar de los operadores y auxiliares de justicia tienen que realizar su 41 . conforme lo anota Jimeno Osendra. puesto que permite y hace posible brindar conocimiento certero y evidente de la forma cómo sucedieron los hechos o circunstancias y el propio estado físico e intelectual del autor o responsable de la realización de tales hechos con relevancia jurídica. tendientes a garantizar la libertad o espontaneidad de las declaraciones de la parte. La actividad probatoria debe estar presidida por los principios de contradicción e igualdad. recepción. la prueba contiene la siguientes características: 1. Legalidad de la actividad probatoria. etc). Significa que tanto la obtención. pericias. La actividad probatoria debe realizarse a través de medios lícitos de pruebas. es decir aquélla que determinaba una tabla cuantitativa para valorar cada prueba. La actividad probatoria se realiza de modo natural en un juicio oral público con excepción de la prueba anticipada y la prueba preconstituida. autónomo e institucionalmente dotado de independencia. lo que no significa que se adopte el sistema de la prueba legal.11. debe desarrollarse siguiendo un lineamiento y orden previamente establecido por la ley. testificales. etc. 2.

la admisión y valoración de las pruebas se realicen con observancia irrestricta de los derechos fundamentales del imputado. según la cual la pena debe ser fijada por la ley "Nulla poena sine lege". rigiendo el principio "Nullum crimen sine lege". obtención y valoración de la prueba sin transgredir el orden jurídico o vulnerar algún derecho fundamental de la persona a quien se le incrimina haber cometido un injusto penal. previsto en el art. 24 num. junto también a otros principios como el de no autoinculpación. 2 inc. En el Derecho Penal tiene cuatro aspectos: a) garantía punitiva o criminal. integridad. según la cual son delitos o faltas los que se encuentran así definidos o tipificados en la ley de la materia. fundamentalmente el principio de presunción de inocencia que se encuentra normado en el art. el de respeto a la dignidad. introducción al proceso penal u ofrecimiento. 42 . honor. que constituyen los derechos fundamentales de la persona humana. c) garantía procesal. En virtud del principio de legalidad se considerará. "Nulla poena sine iudice" y d) la garantía ejecutiva por las que las penas establecidas no pueden ejecutarse en otra forma y bajo circunstancias establecidas legalmente. Dentro de este principio se encuentra el supuesto de derecho básico y fundamental que constituye una garantía constitucional del proceso penal y. 2 inc. De la precitada Carta Política. Este principio es el más genérico de los demás. etc. e) De la Constitución Nacional. asimismo la prohibición de declaraciones con uso de violencia. h). pues pertenece también a otros campos del Derecho y constituye una garantía de seguridad jurídica prevista por el ordenamiento jurídico interno y supranacional. libertad.. por antonomasia. En cuanto a la prueba el principio de legalidad constituye una delimitación y una garantía con arraigo constitucional para que la obtención.actividad de búsqueda. b) garantía penal. 24 num. es decir a las pruebas penales que se han obtenido transgrediendo este principio rector de la actividad probatoria del Estado. es la otra cara de la moneda respecto al tema materia de estudio.

ó sea. Jur. Edic. Lima. Las prescripciones inicuas constitutivas del derecho injusto son incompatibles con la legitimidad y la legalidad. etc. el derecho a conocer las pruebas inculpatorias. T. que evalúe la relación entre lo prescrito y el objeto de la prescripción en el marco de la debida lealtad a la axiología jurídica. para tener consistencia y eficacia. 25 Y continúa Mixán Mass "En el caso de lagunas ó vacíos legales el operador jurídico tienen el deber de resolver el caso aplicando los principios jurídicos pertinentes. en la ley procesal penal. 1991. en la Constitución Política del Estado. recurriendo a la interpretación analógica en los casos que esté permitida. Los métodos o actos arbitrarios o vejatorios que infringen derechos humanos son incompatibles con la legitimidad y con las prescripciones constitucionales. 25 43 . ratificados por el Estado. el derecho de contradicción. por cuanto el operador jurídico debe ser un interprete reflexivo que compatibilice adecuada y rigurosamente el marco teórico de ella con la prescripción positiva. en la legislación complementaria a ésta. o sea adecuándola fielmente a las prescripciones contenidas en los principios jurídicos (en especial en los de índole jurídico procesal penal. El principio de legalidad guarda relación con el de legitimidad. Conforme lo indica Mixan Mass: "La administración de justicia penal" siendo una de las funciones esenciales del Estado. Entre legitimidad y arbitrariedad existe una antinomia absoluta. en los tratados o convenios o declaración sobre derechos humanos. Florencio: La prueba en el procedimiento penal. MIXÁN MASS. y ninguna ley puede convalidarlos. el principio de legalidad tiene una relevancia predominante. En el sistema jurídico legislado como el Romanista y concretamente en nuestro sistema normativo. pero sin incurrir en arbitrariedad. la prohibición de auto incriminación forzada.4-A. Son garantías legales por estar determinadas en la ley ordinaria y constitucional: la presunción de inocencia. actuar con "criterio pretoriano". requiere que la actividad probatoria se concrete aplicando siempre el "Estricto Criterio Jurídico".

Edic. lo cual significa que el sujeto aportante de prueba y quien la valora. La legitimidad de la prueba significa que los indicios de prueba han sido obtenidos. con observancia irrestricta del Derecho justo que es en sí mismo un elemento relevante y constitutivo del "debido proceso". Jesús Ignacio: "Las pruebas en el ´proceso penal. e interés indirecto cuando es aportado por un testigo. además de guardar una relación vinculante. Conocida también como principio de legitimación. El principio de legitimidad no es solo el comportamiento de los precitados operadores de justicia a la norma jurídica. la obtención del medio de prueba debe de cumplir los mismos requisitos que imperan en la etapa de instrucción. al respecto el tratadista colombiano García Valencia indica que es necesaria la exigencia de providencia previa para las practicas de pruebas en todas las etapas procesales.2. durante la investigación prejudicial y jurisdiccional. con genuina y permanente adecuación del comportamiento de los operadores de justicia.11. dichos sujetos procesales que intervienen en la actividad probatoria deberán estar autorizados o facultados legalmente para ello. es decir. Jur G. 26 1. conforme señala el jurista Mixán GARCÍA VALENCIA. contándose entre ellos con la autoridad policial y el Ministerio Público. En consecuencia. p. como un desarrollo lógico del principio de la lealtad procesal. tener un interés que puede ser directo cuando la prueba es aportada por el imputado. Ibañez 1996. deben ser operadores de justicia que tienen autorización. para la recepción de la prueba es necesario que el juez lo admita y decrete en forma precisa. sino que constituye una manera de entender y excluir la arbitrariedad. La legalidad de la "prueba" significa que el proceso penal debe contener ciertos requisitos y formalidades sin los cuales no tiene fuerza vinculante. y también el juez penal. 26 53 44 . Legitimidad de la prueba. el Fiscal. En la etapa de indagación preliminar o investigación prejudicial.

razón y no arbitrariedad son sinónimos en el mundo del Derecho. El principio de legitimidad fue recogido por la Constitución de 1979. El Código Procesal Penal del 2004 ha tratado de adecuar sus enunciados en este lineamiento doctrinal. así en el art. entonces el principio supremo de la ética es el principio de no arbitrariedad y que el derecho racional o justo es aquél que logra eliminar la arbitrariedad de la sociedad mediante la legislación positiva. así como el ardid. Implica el deber de respetar los principios jurídicos declarativamente consagrados en la Constitución nacional y en los Tratados que son normas jurídicas de carácter internacional y que han sido ratificados y aprobados por el Estado peruano como garantías jurisdiccionales. y también por la actual en vigencia. Vlll. Si decidimos adoptar el ideal de vida racional como norma de vida. "Legitimidad de la prueba".Mass: "Legitimidad es la lealtad al "derecho justo". La legitimidad en el campo de la prueba excluye el empleo del dolo. exige su fiel observancia durante la actividad procesal. y éste es una conjunción de lo jurídico con lo axiológico y lo ético”. señala: “Todo medio de prueba solo será valorado si ha sido obtenido por un procedimiento permitido e incorporado al proceso conforme a las disposiciones de este Código". Una sociedad justa es una sociedad organizada mediante un sistema de leyes que haga imposible el imperio de la arbitrariedad. La legitimidad constituye un imperativo jurídico y ético permanente que. fundamentalmente durante la actividad probatoria. La legitimidad es incompatible con todos lo demás que transgreda y sea contrario al derecho. Justicia. la ética y la justicia. citando el pensamiento del lus Filosofo Miro Quezada Cantuarias para quien el derecho racional o justo es aquél que permite realizar el principió ético supremo. 45 . La fidelidad al debido proceso y en particular a la legitimidad es el fundamento para la exclusión de la "prueba prohibida". siendo un componente esencial del debido proceso. el Derecho Justo es el Derecho no arbitrario. la violencia. Y agrega.

Este principio resulta relevante debido a la necesidad de que la valoración del Juez corresponda a la verdad real. que puede ser mayoritaria o íntegramente por la comunidad social. Carecen de efecto legal los elementos de prueba obtenidos mediante violencia moral." Este concepto de legitimidad se enmarca dentro del campo socio jurídico. la correspondencia. expresa la idea de que una norma jurídica o un ordenamiento normativo es aceptado u objeto de asentimiento por los ciudadanos destinatarios de la regulación jurídica. Por este principio la actividad probatoria se realiza dentro de un campo de libertad. "legitimidad es sinónimo de conocimiento social que tiene el derecho por haber sido producto de un mecanismo válido para el ser humaho y por responder a necesidades sociales o culturales. es un principio relativo porque que tiene excepciones.3. las excepciones a este principio se manifiestan cuando al regular los alcances de esta libertad se prescribe que su ejercicio no trastoque el orden normativo u ordenamiento jurídico ni los derechos fundamentales. En efecto. así como los demás que se obtengan con violación de los derechos fundamentales de la persona. se sustenta en el criterio de que todo se puede probar y por cualquier medio. y como 46 . 1. sin embargo. Legitimidad también es entendida desde un punto de vista socio antropológico. Libertad de la prueba. la producción o el aporte de las pruebas no se desarrolla con libertad absoluta. aquí tiene importancia el tema de la prueba prohibida en estudio. los elementos y los archivos privados. en especial cuando está referida al Derecho costumbrista o consuetudinario de las comunidades rurales o campesinas.11. Según Raquel Irigioin. la indebida intromisión en la intimidad de domicilio. psíquica o física o cualquier otro medio que menoscabe la voluntad. es decir. las comunicaciones. no se requiere de un medio de prueba determinado y que todos son admisibles para obtener la verdad concreta y con la finalidad del proceso.

José Ignacio. Edit. respecto de los hechos que interesan al proceso.4. Conforme lo señala el jurista Argentino CAFFERATA ÑORES: "La libertad de los medios de prueba no significa de ningún modo utilizar arbitrariedad en el procedimiento probatorio. Buenos Aires. se deberá utilizar el procedimiento señalado para el medio expresamente regulado.27 Este principio guarda concordancia con el de "libertad de valoración de la prueba". muestra de ello es lo que sucede en las practicas de interceptación telefónica y de correspondencia. Consiste en una relación vinculante y lógica entre el medio de prueba y el hecho en concreto materia de probanza. mediante reglas de la sana crítica y de razonamiento lógico jurídico. puesto que ésta debe ser objeto de valoración en cuanto a su mérito para formar convicción en el Juzgador. 27 CAFFERATA ÑORES.11. p. cita como ejemplo: a las investigaciones de carácter técnico o científico le serán de aplicación las normas que regulan la pericia. Además agrega que cuando se quiere optar por un medio probatorio no previsto. Con la evaluación y valoración de la prueba. según la naturaleza y las modalidades de aquél. "La prueba en el proceso penal". el Juez decide la controversia. PERTINENCIA DE LA PRUEBA. el medio de prueba y la actividad probatoria con el objeto de prueba". 1988. Depalma. pues éste supone una forma de asegurar la eficacia de la prueba y los derechos de los sujetos procesales. 47 . es decir una prueba será pertinente cuando el medio esté referida directamente al objeto del procedimiento. Conforme lo señala Mixan Mass: "La pertinencia de la prueba consiste en la necesaria relación directa o indirecta que deben guardar las fuentes de prueba. que sea analógicamente aplicable. 113. 1.

1. COMUNIDAD DE LA PRUEBA. sino que se considera propia del proceso y debe tenérsela en cuenta para determinar la existencia o inexistencia del injusto penal. Aportada la prueba por cualesquiera de las partes pasa a pertenecer a ambas y la actividad probatoria no es prerrogativa ni pertenece a quien la realiza. Constituye una ventaja o provecho que los sujetos procesales pueden obtener de un medio de prueba introducido al proceso. lleva implícito el hecho de que toda afirmación debe ser objeto de contratación para que lo cual obligatoriamente se requiere el 48 .5. Este principio requiere la presencia de dos partes en conflicto. Este principio guarda relación con el de "comunidad de la prueba" y también con el de "veracidad de la prueba". serán pruebas pertinentes para ese ilícito penal. así como la vinculación con el imputado. 1. mas no así para investigar un delito de robo agravado. para este último delito los dos medios de prueba resultan impertinentes. CONTRADICCIÓN DE LA PRUEBA Al ser admitido e introducido un medio de prueba debe permitirse que el imputado tenga conocimiento de ella para darle la oportunidad procesal de conocerlo y discutirlo y en ejercicio del derecho de su defensa poder comprobarlo y utilizar argumentos para revertirlo. así el proceso penal se desarrolla sobre la base de afirmaciones positivas y negativas.11.11. no importando de quién lo haya ofrecido o introducido.6. por cuanto al haber sido incorporado al proceso adquiere una relación vinculante con los fines de éste y los sujetos procesales no pueden reivindicar como propios y exclusivos al servicio excluyente de sus pretensiones. consecuentemente. Como ejemplo citaremos un certificado médico legal ginecológico o una mancha de esperma encontrado en el lugar que fue escenario de una violación sexual.

en concreto: la búsqueda de la prueba se realiza a través de la actividad policial y fiscal. pero. no lo son tales. opina que y la investigación policial. por parte de la autoridad policial. 1. legalmente deben de realizase en forma vinculante y coaccionada. el conjunto de indicios de prueba van a conformar la prueba propiamente dicha. 49 . fundamentalmente. empiezan a ejecutar un conjunto de diligencias que conlleven a obtener determinados "indicios probatorios" para establecer las circunstancias que rodean la perpetración del injusto penal.1. Nerio Rojas.1. ha sufrido una evolución. en consecuencia. considerando sus características propias.12. puesto que la prueba recién se adquiere durante el juzgamiento o juicio oral. toda prueba que se presente en el proceso debe también ser de conocimiento del contrario. La obtención de indicios probatorios se realizan a través de dos actividades que. al recibir la "notitia críminis". estos indicios que fuesen posible recabarse y que si bien algunas veces con un lenguaje un tanto coloquial se le denomina prueba. LICITUD PROBATORIA 1. como son los miembros de la Policía Nacional. es lo que ha creado la denominada “técnica policial”. para identificar al autor o autores y cómplices. actualmente.12. y del Ministerio Público. Actividad policial La búsqueda de la prueba. 1. Al respecto. como auxiliar básico de justicia.12. se va transformando para hacerse cada vez mas científico y objetivo. sin embargo. Búsqueda de la prueba: La búsqueda de la prueba se inicia desde que los órganos encargados de la persecución penal y de la investigación criminal. conocimiento de la misma por el contrario. esto es de la realización de un hecho delictivo. con la utilización de laboratorios o gabinetes donde deben ser efectuados las investigaciones científicas tendientes al encuentro de la prueba en un crimen.1.

En nuestro país. con el objeto de investigar si se ha producido un accionar delictivo y para identificar al autor o cómplice de dicha infracción punible penalmente. fueron iniciados preliminarmente su investigación en la policía. formaliza la denuncia penal y el Juez. conforme opinan los estudiosos respecto a la investigación del delito hoy es una verdad que más del noventa y cinco por ciento de todos los procesos penales que se tramitan en el Poder Judicial. ejercitando la actividad persecutoria. la Policía Nacional realiza la investigación de un hecho delictivo. La característica de la investigación policial. jamás el Ministerio Público o el Poder Judicial lo va descubrir”. y si ese resultado habiendo sido admitido es convalidado por el órgano jurisdiccional. Los miembros de la Policía Nacional tienen facultades para investigar los delitos y faltas. El problema para que los procesos penales sean justos y legítimos radica en que habiéndose iniciado la investigación policial. el Fiscal en mérito al atestado policial. qué ocurre si ahí se han empleado prácticas arbitrarias sin las formalidades de ley y si la declaración obtenida ha sido fruto de la utilización de la fuerza. vinculándose a la etapa que se denomina preprocesal o prejurisdiccional. La investigación policial es entendida como aquella actividad que realiza los miembros de la Policía Nacional. no ha sido materia de estudio. por lo que oportunamente emitirá sentencia. a pesar de ser de suma importancia. siendo una realidad ese dicho de que “lo que la Policía no descubre. en sus obligaciones funcionales poseen el ejercicio 50 . la misma que a su culminación se elabora un documento denominado atestado el cual es remitido ante la autoridad competente. La investigación policial encuentra su ubicación jurídica en la etapa preliminar del proceso penal. apertura la instrucción (investigación jurisdiccional). (cuando es delito se remite al Fiscal provincial de turno (si el accionar ilícito constituye una falta será derivado ante el Juez de Paz Letrado o el Juez de Paz). siguiendo una metodología.

hipnosis. prejudicial o preprocesal.Prohibición de utilización de actos o medios de investigación prohibidos por la ley. 51 . aun cuando el imputado voluntariamente los reclamase para acreditar su inocencia (Sentencia del Tribunal Supremo Español. a esta etapa se denomina indagatoairia. cuya utilización está en cualquier caso desterrada. habiendo declarado el tribunal Supremo su absoluta prohibición. b) Cumplimiento de una orden emanada por un Juez Penal competente. etc.obligacional de privar de su libertad a los particulares en circunstancias que implica dos presupuestos: a) Fraglante delito y. física o psíquica dirigida a arrancar la confesión del detenido constituye prueba prohibida".1991. del 22 de mayo de 1982). que dispone "La utilización de cualquier género de "sevicia".). a quienes se les pueda prometer determinadas sustancias para combatir el "síndrome de abstinencia" (Sentencias del Tribunal Supremo Español del 21 v 24 de setiembre de 1987). caso contrario incurrirán en responsabilidad funcional.. Lo mismo cabe afirmar sobre las confesiones de drogadictos. en cuanto a la obtención de los indicios de prueba. se desarrolla antes de iniciarse el proceso penal o mejor dicho en la investigación policial se genera la posibilidad de un proceso. que son las siguientes: 1.. La labor de la policía en la investigación de los delitos y faltas.Por la cual los miembros de la policía para la averiguación o investigación policial deberán emplear medios razonables y señalados en la ley. Conforme lo señala Vicente Jimeno Osendra. sin emplear coacción o amenaza. durante la investigación policial deben observarse un conjunto de garantías de índole constitucional y de carácter ordinario. quedando desterrada en el ordenamiento jurídico español el supuesto de la "prueba prohibida" (Sentencia del Tribunal Constitucional Español en el expediente 080 . Y continua: "Como medios prohibidos expresamente hay que reputar incluidos los que pueda proporcionar la medicina (sueros de la verdad.

2. cómplice o encubridor. Garantías tendentes a asegurar la espontaneidad del interrogatorio. Siguiendo a Jimeno Sendra. que no es un medio de prueba sino objeto de prueba.Si el interrogatorio se ha obtenido a través de medios que la ley no autoriza. Sin embargo. no constituyendo por si mismo esa actividad prueba suficiente para fundamentar una sentencia condenatoria. 3. sean para condenar al imputado o a otro coautor. por consiguiente. Las preguntas serán directas. siempre y cuando dicha entrada se efectúe a través de auténticos medios de prueba. si durante el interrogatorio el detenido o investigado se encontraré fatigado se suspenderá hasta que recobre la serenidad. permitiéndosele manifestar lo que convenga a su defensa. según opinión del citado Jimeno Sendra. y han de obligar a estimar dicha prueba como de valoración prohibida y con efectos reflejos e indirectos. los hechos vertidos en el atestado es posible que se introduzcan en el juzgamiento o juicio oral. y concuerda con la opinión mayoritaria en nuestro país respecto a que el atestado tiene un valor de denuncia. quien afirma que la doctrina del Tribunal Constitucional español niega valor probatorio al interrogatorio del detenido. puede introducirse a través del reconocimiento de los hechos precisados en el atestado por el propio detenido ante el Juez o que los funcionarios de la policía que intervinieron en el atestado puedan prestar su declaración en calidad de testigos e introducirlos a través de dicho medio de prueba (Sentencia del Tribunal Constitucional Español. evitando las capciosas o sugestivas. Valor procesal del interrogatorio policial. no solo la 52 . Exped. 051-1995).. Los hechos arrancados contra la voluntad del inculpado no pueden ser en modo alguno valorados por el Tribunal sentenciador. En caso de que en el interrogatorio policial se ha violado garantías constitucionales o derechos del detenido.1. finalmente el detenido tiene derecho a leer por sí mismo la declaración y solicitar su lectura con anterioridad a su ratificación. existen dos supuestos claramente diferenciados: 3.

Consecuentemente. porque la justicia no puede fundamentar sus fallos en hechos que al propio tiempo son constitutivos de delito (Sentencias del Tribunal Supremo del 10 de diciembre de 1983 y 21 de setiembre de 1987). en tal caso debe regir tan solo los efectos directos de la prueba prohibida. Lo que hay que determinar es si el hecho reconocido en el atestado puede ser reintroducido en el juicio oral. ninguna dificultad existe en que el Tribunal base en tales medios su sentencia o que incluso fundamente la sentencia en los tales medios de prueba y lo reconocido en el atestado porque. 3. La infracción de tales garantías 53 . no podrán ser admitidas como prueba en el juicio oral. sino tan solo aquellas infracciones que conforme a la prueba practicada se demuestre posteriormente que si el Tribunal no hubiera fundamentado exclusivamente la sentencia en dicha infracción hubiera sido otro el contenido del fallo pronunciado.2. a través de otro medio de prueba. si los hechos reconocidos y no obstante tales irregularidades procesales pueden ser acreditadas a través de otros medios de prueba. a los efectos de constituir la base táctica de una sentencia condenatoria. Si el interrogatorio se ha practicado con vulneración de las demás garantías preestablecidas. no toda infracción de la constitución 'ha de ocasionar la prohibición de valoración de la prueba. Y agrega el jurista citado: "la no información al detenido de sus derechos.declaración del detenido. La “confesión” del detenido no impedirá al órgano jurisdiccional practicar los demás medios de prueba tendentes a la averiguación de los hechos. pero esta falta de validez probatoria es consustancial a todo atestado. No se produce indefensión si se informa al detenido de sus derechos constitucionales y tuvo ocasión de rectificar su confesión a través de su posterior declaración ante el Juzgado. sino incluso la testifical del funcionario de policía. aun cuando se haya omitido por ejemplo el deber constitucional de información. El Tribunal Constitucional Español en este punto exige que la infracción procesal produzca indefensión. invalida sus declaraciones.

la detención debe ser jurídica y materialmente justificada. lamentablemente. En cuanto a la investigación del delito a nivel policial. asimismo que la detención no puede ser mayor de veinticuatro horas y de quince días en los casos de terrorismo y narcotráfico. El carácter de reservada no impide que el representante del Ministerio Público tome conocimiento pleno de las diligencias que se realicen y luego. constituye una forma de denuncia o de indicio de prueba puesto que ésta es la culminación del juzgamiento y se da en el momento de valorar el resultado de las diligencias procesales actuadas. no puede ocasionar la nulidad de las actuaciones ni impedir una ulterior actividad probatoria sobre tales hechos. velando al mismo tiempo por los derechos fundamentales de los ciudadanos y por la mejor eficacia posible de la investigación criminal. aplicándoles la sanción punitiva de ley. particularmente en dos aspectos concretos: 1. como ya se ha citado. organización. para resolver ya sea condenando o absolviendo al acusado. principios de actuación y funciones. que suele ser de un carácter muy técnico especializado y está encomendada a la policía que constituyen en sí mismo un órgano auxiliar del Ministerio Público y del Poder Judicial. respecto a la prueba. Pero la aplicación de este castigo legal requiere de una investigación previa al proceso penal. un hecho cierto y la sociedad debe reaccionar frente a esta acción delictiva persiguiendo a los autores. Para entender su significado e importancia de la labor que ejerce la Policía Nacional es necesario tener en cuenta que su configuración. La existencia de los delitos es. y también lo es de la ciudadanía en general. En el proceso penal se deben respetar y hacer cumplir la Constitución Política del Estado. tiene las siguientes características: es reservada. la detención se produce en dos supuestos de hecho: la flagrancia delictiva y orden judicial. no pueden quedar desligadas de las anteriores consideraciones. 54 . tiene limitación en el tiempo y no genera prueba plena.

2. Su función noble e importante es de carácter auxiliar, pues ni son el
órgano acusador, ni tampoco el decisor, aunque su actuación cumple
una enorme importancia en la investigación de los delitos y finalmente
en los resultados de los procesos penales.

Lo que se puede colegir es que el Estado está en la obligación de
organizar una Policía, más concretamente una sección policial, preparada
y dotada con innovadoras técnicas de investigación o averiguación del
delito, para determinar a los ciudadanos que hayan podido cometer dichas
acciones delictivas.
Conforme lo demuestra la experiencia y así lo afirman muchos
estudiosos, lo cual no constituye una exageración, "el Ministerio Público ni
el Poder Judicial no pueden investigar materialmente los delitos, pues no
cuentan con las posibilidades reales, con los conocimientos técnicos, ni
tienen la obligación de estar capacitados para ello, por lo que la presencia
de la Policía Nacional en el inicio y desarrollo del proceso penal es de
importancia y relevancia.

1.12.1.2. ACTIVIDAD FISCAL
Según lo dispuesto por el artículo 9 del Decreto Legislativo 052-Ley
Orgánica del Ministerio Público, corresponde al Ministerio Fiscal vigilar e
intervenir en la investigación del delito desde la etapa policial, cuya
intervención se realizará orientándola respecto a la actuación de
diligencias indagatorias para la obtención de indicios de pruebas,
supervigilando el cumplimiento de las disposiciones legales para la
persecución penal en su conjunto. Dichas acciones comprende también la
facultad del Ministerio Público de intervenir en las actividades de
prevención del delito.
Las facultades del Ministerio Público respecto a la investigación del delito y
a la propia actividad estatal persecutoria del delito tienen sustento
constitucional, por cuanto el artículo 159° incisos 1 al 5 de la carta política
establece que corresponde al Ministerio Publico promover la acción judicial
o penal en defensa de la legalidad y conducir desde su inicio la

55

Investigación del delito en colaboración vinculante y obligatoria con la
autoridad policial.

El Ministerio Público desempeña las siguientes funciones en cuanto a la
investigación del delito en la etapa preprocesal o prejudicial: orientadora y
de supervigilancia.

 Función orientadora.-
El representante del Ministerio Público en la investigación del delito
ejerce su labor de orientación, proponiendo la actuación de
determinadas diligencias que sean de relevancia para su actuación; si
bien no existe en la norma procesal que determine un orden sobre las
diligencias o actuaciones procedimentales a realizarse, el Fiscal las
determinará mediante su razonamiento lógico y sus conocimientos
sobre criminalística disponiendo qué diligencias, en orden de prelación,
deben de actuarse, para ello será necesario la recolección de
información, datos y otros elementos para la obtención de ciertos
indicios de pruebas que permitan establecer la denominada sospecha
razonada o causa probable de que se cometió o no un delito, quién
podría ser el presunto autor y si la acción penal se encuentra vigente.

La función de orientación se produce en cuanto se busque la verdad de
los hechos, utilizando para ello los conocimientos y medios disponibles
que permite nuestro ordenamiento legal, respetando los derechos
fundamentales de las personas en quienes recae la sospecha de tener
participación como autores o cómplices en la comisión delictiva, con el
fin de recabar los indicios de pruebas para ser utilizados
obligatoriamente por la carga de la prueba en la etapa investigadora y
en el futuro proceso penal; precisándose que importa también a la
investigación fiscal o prejudicial el estudio de la personalidad del
presunto autor o cómplice, el grado de participación de éstos y de las
condiciones y factores coadyuvantes de la materialización del injusto
penal, en suma el análisis del lugar en que se produjeron los hechos y
la personalidad y motivaciones de la víctima.

56

A este respecto el jurista Bramón Arias señala que: "Al iniciar la
averiguación previa el Ministerio Público tomará las providencias
necesarias para proporcionar seguridad y auxilio a las víctimas; para
impedir que se pierdan, destruyan o alteren las huellas o vestigios del
hecho y, en su caso, asegurar los instrumentos, objetos o efectos del
mismo para indagar qué personas fueron testigos y en general para
alcanzar los datos y elementos que sirvan a la averiguación y, en los
casos de fragante delito, para detener a los responsables" y agrega: "El
Ministerio Público puede utilizar para la comprobación de la existencia
del delito todos los medios de investigación que estime procedentes
siempre que no estén prohibidos por la ley" 28

 Función de supervigilancia.-
Esta función implica la responsabilidad obligacional del representante
del Ministerio Público de participar controlando la aplicación del
principio de legalidad en cuanto al desarrollo de la actividad
persecutoria del delito.

Esta función de supervigilancia es de gran importancia por cuanto el
orden normativo faculta al Ministerio Público para controlar que los
órganos auxiliares en la investigación del delito como la Policía
Nacional y por excepción otros agentes como los miembros del
Serenazgo, las rondas campesinas y, excepcionalmente, algunos
miembros de las Fuerzas Armadas que participan en casos aislados,
desarrollan su actividad con criterios de razonabilidad,
proporcionalidad, respetando el marco de juridicidad y tutelando los
derechos fundamentales de las personas especialmente de aquéllos en
quienes recae la sospecha de que han cometido una acción delictiva.
Considerando que de conformidad con nuestra tradición histórica y
nuestro ordenamiento jurídico, la Policía Nacional tiene como funciones
garantizar el orden publico, prevenir y combatir la delincuencia entre

Bramón Arias, Luis: "El Ministerio público" SP editores Lima 1984. p. 117
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no importando la preparación y formación del Juez ni la libertad que éste podía tener para apreciar el valor probatorio de las diligencias actuadas durante el proceso.. que siendo aportado por un órgano independiente como el Ministerio Público. analizando la realidad social encontramos que en el combate y la persecución del delito la autoridad policial se encuentra frente al fenómeno de incremento de la criminalidad y en su ámbito con una serie de obstáculos que le impiden desarrollar la parte preventiva y peor aun en el caso de la persecución represiva. 58 .1. incluido lo jurídico. otros. una corriente mayoritaria de los tratadistas señala que de todos los sistemas existen dos respecto a la valoración de la prueba en los procesos: sistema de tarifa legal y de libre apreciación de la prueba (apreciación razonada.2. sana. utilizando todas las variedades del conocimiento humano. quien debía circunscribir la valoración a lo expresamente regulado en el ordenamiento jurídico.Tiene su sustento en la amplia libertad del juez para investigar.6.2. crítica o libre convicción íntima.12.2.. obtener e incorporar al proceso los medios de prueba. VALORACIÓN DE LA PRUEBA. 1. Sistema de tarifa legal. tienen como objetivo que el resultado de esta libre valoración en el momento de sentenciar el juzgador puede valorar el resultado probatorio. Tenía su sustento ideológico y filosófico en una tesis que consideraba que se debe forjar tarifas en el valor de cada medio probatorio y el juzgador debería utilizar un criterio abstracto y formal. y su decisión deberá sustentarse en una corriente doctrinaria. 1.2. Respecto a la apreciación y valoración de las pruebas. sin embargo.6. 1. según el cual estando prefijados se imponía parámetros al juzgador.Sistema de la apreciación razonada o libre apreciación de las pruebas. Este sistema pertenece a los sistemas procesales antiguos.

Estas etapas o fases son la que han pasado la prueba penal a través del tiempo y en los diversas sociedades. no obstante el progreso social y cultural. En la época medieval. LA PRUEBA PENAL Y SU EVOLUCIÓN. el hombre no estaba capacitado para entender y explicar qué es el delito y por qué se suscita este fenómeno humano y social. En los primeros tiempos de la humanidad existió una forma arcaica del derecho probatorio en la llamada fase primitiva de aquel tiempo. el ocultismo y el sometimiento de la personalidad del ser humano a los poderes del demonio (Satán). en los cuales la divinidad y Dios mismo era el que juzgaba y aportaba las pruebas. para el ser humano ha significado transitar por un camino duro en el que ha sufrido cubierto de sangre paralelamente al desarrollo del conocimiento del hombre. sin embargo. psicológicas en los diferentes países. La administración de justicia penal ha pasado por un proceso evolutivo desde los inicios de la humanidad hasta la época actual. en donde el fanatismo y la superstición 59 . La actuación probatoria que ha desarrollado el Estado ha evolucionado conforme a las transformaciones sociales y políticas y. no pudiendo comprender cayó en la superstición por lo que recurrían a la divinidad. el pensamiento humano se encontraba inmerso en la ignorancia y con un conjunto de temores donde el pensamiento estuvo guiado por la superstición religiosa. en cuya situación es Juez debía aceptarlas quedando anulada la posibilidad de discusión y solamente se comprobaba el experimento en el cual se reflejaba la decisión de Dios. religiosa. adivinadores. En esa época. sobre todo. CAPÍTULO III ESTUDIO DE LA PRUEBA ILÍCITA 8. surgiendo así los brujos. aun se mantenía las creencias en la magia. así surgieron las "Ordalías o Juicios de Dios". hechiceros. etc. Siguiendo al tratadista Enrico Ferri quién analiza aquella evolución de la pena y paralelamente traza un camino histórico de la "prueba penal" distinguiendo cuatro fases muy diferenciaba con sus rasgos característicos propias fase primitiva. magos. legal y científica.

en la Constricción Política y en los Tratados de carácter internacional. cumpliendo el principio de “legalidad" y. el proceso acusatorio garantista. el Estado de Derecho y en concreto la denominada "licitud o legalidad de la prueba". Estos principios y garantías constituyen el conjunto de prevenciones o cautelas institucionalizadas en los modernos ordenamientos bajo la forma de "limites al ejercicio del poder estatal" que se traslucen en el ciudadano. 3 consagra el "derecho a un debido proceso". NOTA INTRODUCTORIA El Estado desarrolla sus funciones a través de ciertas entidades u operadores estatales. dentro de un marco fijado por el orden normativo. 60 . en la actividad persecutoria del delito. en el derecho a no ser interferido en el ejercicio de su libertad. 193. desarrollando las pautas procedimentales que engloba el "debido proceso o proceso justo". los operadores de justicia están obligados a ejercer sus actividades funcionales sin transgredir las normas que tutelan los principios y garantías de protección de la persona humana. dentro de un marco prudente y de respeto a la persona humana. los jueces tenían una actitud de crueldad y sufrimiento. 9. este derecho traduce una exigencia ética y jurídica propia de un Estado de Derecho (art. lo realiza mediante la Policía Nacional y del Ministerio Público.). salvo que se produzcan algunas circunstancias predeterminadas y fijadas en la propia Ley. que significa el fin supremo y razón de ser de la sociedad y del Estado. conducían a que los juicios penales se realizaran aplicándose la tortura. observando el respeto irrestricto de la persona humana y de todos los derechos de ésta. por tanto las pruebas se alejan del individuo y surge la ley en la cual. 43 Const. donde se establece el sistema de pruebas para cada delito en particular. Conforme lo anota San Martín Castro. Después de esta etapa surge la fase conocida como científica y tecnológica en la que surge el sistema democrático. la Constitución nacional en el art. a realizar acciones indagatorias y de investigación del delito. En la persecución penal y en el desarrollo de la actividad jurisdiccional. Aparece el Estado afirmándose como entidad representante del conglomerado social. previstas en las normas sustantivas y procesales. por tanto.

12). sin embargo a pesar de que se ha producido un desarrollo y anhelo de que dichas disposiciones jurídicas se plasmen. la Constitución nacional reconoce el derecho fundamental a "la presunción de inocencia " (art. Adicionalmente. Entre la no concreción de lo que ordena la legislación constitucional y supranacional sobre la ilicitud de las pruebas. y luego en la vigente Carta Política que establece como principios y derechos de la función jurisdiccional la observancia del debido proceso que contiene la licitud de las pruebas (art. que preveía "la invalidez de las pruebas obtenidas por coacción ilícita. por la incorporación de las Constituciones nacionales. 1999. Edit. El destacado procesalísta nacional. p. mencionamos algunos fenómenos causantes de la mencionada situación: 29 SAN MARTIN CASTRO. Derecho procesal penal. desde el punto de vista de la persecución. 643. aún los operadores de justicia no han desarrollado y entendido cabalmente éstas reglas de oro. Lima. posteriormente. no pueden violar lo establecido en las normas que constituyen las garantías propias de un debido proceso. 24 "e"). Está absolutamente prohibida la vulneración de tales normas. agrega: "lo expuesto significa. Si bien es cierto que en nuestro país sobre el tema de la prueba prohibida se ha legislado inicialmente a través del reconocimiento de nuestro Estado de los Tratados y. 3). Cesar. 233. 61 . II. amenaza o violencia en cualquiera de sus formas" (art. que los encargados de la labor de investigación: la Policía y el Ministerio Público" (art. 4 Const). uno de cuyos deberes primordiales consiste en garantizar plenamente los derechos humanos. sin perjuicio de la defensa de la seguridad ciudadana y la promoción de la justicia. no pueden cometer actos ilícitos al cumplir la misión encomendada. Grijkey. Vol. primero por la de 1979. 2. 139. el cual exige una mínima o suficiente actividad probatoria con las garantías procesales o que la certeza de culpabilidad ha de ser obtenida valorando de 29 la prueba que ha llegado al proceso con las debidas garantías. 166 y 158.

Escasa formación de la autoridad policial y de algunos miembros del Ministerio Público y del Poder Judicial sobre el tema materia de estudio y en la rutinaria actividad de persecución penal. 2. Conforme a lo precisado. otros las denominan "pruebas ilegalmente obtenidas". Conforme lo precisa el jurista Pico I. 42.3. JUNOY. 1996. y en otros casos "existen pruebas que serán siempre ilícitas por haberlo declarado así la 30 PICO I. p. Junoy30: "el derecho fundamental de la prueba tiene dos límites: la pertinencia y la licitud de la prueba. la terminología utilizada para calificar al tipo de pruebas (prohibidas) no es uniforme. existen límites que son exigibles en todo medio probatorio desde su obtención. pues algunos autores se refieren a ellas como ''Pruebas prohibidas". la prueba dentro del proceso penal está enmarcada en una cierta esfera delimitante. Joan.1.2. 2. las razones y fundamentos que pueden inspirar las diferentes denominaciones de este tipo de pruebas pueden deberse a que existen ciertas pruebas que son lícitas. LA PRUEBA ILÍCITA EN EL DERECHO COMPARADO. como el terrorismo y el narcotráfico. Falta de presupuesto y medios como infraestructura para combatir eficazmente el desarrollo e incremento de la criminalidad organizada. 10. LIMITES DEL DERECHO A LA PRUEBA. "pruebas ilegítimamente admitidas" y también "prohibiciones probatorias". para que el órgano jurisdiccional lo admita y lo practique y valore. 2. es decir. que han puesto en peligro a los sistemas democráticos.A. "El derecho a la prueba en el proceso civil" Edit BOSH S. El incremento de la criminalidad en la sociedad y la aparición de nuevas modalidades que tienen características de violencia y transgresión brutal del orden normativo.. 62 . Siguiendo la concepción del jurista español López Baraja de Quiroga. pero que su obtención u origen se deben a mecanismos ilícitos. Barcelona. 11.

84.BARJA DE QUIROGA. "Las escuchas telefónica y la prueba ilegalmente obtenida. si este se niega a declarar) e incondicionales (la prohibición de interrogar a un funcionario público por el simple hecho de serlo). Ibáñez. 83. Las primeras establecen un tema determinado y prohíben al Juez toda prueba sobre él. GARCÍA VALENCIA. 63 . "Prueba viciada". respecto al tema en controversia. Bogotá 32 1996. quien distingue entre prueba prohibida en “sentido absoluto" y "sentido relativo". G. García Valencia. Edic.32 Desde otro punto de vista. aquélla que contiene concurrencia de circunstancias que afectan a la veracidad de su contenido. p. 31 LOPEZ . "Prueba ilegítima". cita al jurista Nuvolone. Jur. sin que se considere o importe la forma de su obtención. sin impedir al Juez esclarecer el hecho por otros medios. clasifica a las pruebas como: "´prueba ilegal o irregular". aquélla que es obtenida mediante procedimiento oculto u opuesto a lo realizado públicamente. Jeús Ignacio. se clasifican en condicionales (por ejemplo la prohibición de interrogar al testigo. precisa que "de muy diversas formas clasifican los autores la materia relativa a las prohibiciones probatorias". Las últimas excluyen solo ciertos medios de prueba. "Las pruebas en el Proceso Penal". la que transgrede una norma procesal o adjetiva y puede ser subsanada declarándose la nulidad de la prueba o de lo probado. AKAL. Por una parte se dividen en absolutas (prohibiciones referentes al tema probatorio) y relativas (referentes a los medios probatorios). según se prohíba un tema concreto o bien se condicione la legitimidad de un cierto medio de prueba a la observancia de determinadas formas. sobre la prohibición probatoria. que son obtenidas sin observar una norma de carácter material. pero que no viola un derecho fundamental. Pag. "Prueba clandestina". ley". independientemente de su origen u obtención o de la forma en que han sido introducidos en el proceso penal. Algunos tratadistas como Pico I Junoy. García Valencia. consecuentemente su realización será siempre prohibida (31). entiende que las prohibiciones probatorias pueden ser examinadas desde dos puntos de vista. Madrid 1989. Jacobo. Ernest Belling.

lo aporta el profesor de Alicante Ascencio Mellado al establecer que las pruebas prohibidas en si mismas implican una limitación tanto de los datos que pueden ser susceptibles de investigación. No se trata de restricción al principio de libre valoración de la prueba." Agrega que si asumimos el genérico nombre de “pruebas prohibidas". Por un lado atender a la función procesal de la prueba prohibida especialmente a las consecuencias cuando se vulnera la prohibición. que dispone: Que todo medio de prueba. a partir de algunas consideraciones sintético . en tanto que viene a indicar una multiplicidad de variables en función a los datos que la legislación de cada país regule y hace referencia a lo dispuesto por el art. tanto de orden constitucional como procesal penal. mas no de determinaciones legales tendientes a atar su convicción. Por otro lado cabe investigar la prueba prohibida.Continúa citando al tratadista Alemán Dencker. En cuanto a la terminología o variada denominación que los estudiosos del tema le han asignado. atendiendo a la "naturaleza de la cosa" (Natur der sache) con independencia de las consecuencias procesales y. deben tener la consideración de tales y deben ser practicadas de conformidad con las garantías sancionadas por el 64 . 215 del novísimo Código Procesal Penal. debe seguirse lo que afirma Pérez Arroyo. entonces es necesario establecer el concepto de dichas "pruebas prohibidas" y averiguar su contenido. entonces. quien sostiene que existen al respecto dos caminos diferentes. Igualmente que "es habitual distinguir entre la prohibición de practicar la prueba y la prohibición de utilizar la misma". por tanto. de los medios de prueba incorporados al proceso penal. Dichas pruebas. como los medios que pueden ser utilizados para obtener la convicción judicial requerida para la formación de la sentencia. Una primera aproximación al concepto de pruebas prohibidas. con abstracción del derecho de revisión. toda vez que las mismas agrupan dentro de sí una serie de restricciones respecto de la prueba y de cómo incorporarlas al proceso penal.jurídicas. en cuanto a que "No obedece a un concepto unívoco. y las posibilidades del derecho de revisión. para ser valorado debe haber sido obtenido por un procedimiento legítimo e incorporado al proceso conforme a ley. porque en un Estado de derecho una resolución condenatoria ha de surgir de una apreciación libre del Juzgador.

p. prueba nula. por lo que es factible afirmar que una prueba obtenida ilícitamente e incorporada al proceso en tales términos no estaría respetando dicha condición de la actividad probatoria. prueba irregular o incluso de prueba clandestina. y no una "mínima actividad probatoria". Edit. ordenamiento jurídico. prueba inconstitucional. 16. prueba viciada. Manuel. si consideramos que para que exista una motivación efectiva de las resoluciones judiciales y dar cumplimiento a lo dispuesto por la Constitución (art. a efectos de destruir la presunción de inocencia. la segunda surge con violación de la normas constitucionales tuteladoras de las normas constitucionales. JM Bosh Barcelona. Bosch. 5). p. como prueba ilegítimamente obtenida. 65 . 1997.M. "La mínima actividad probatoria en el proceso penal". 34 MIRANDA ES7RAMPES Manuel: "El concepto de la prueba ¡lícita y su tratamiento en la proceso penal". siendo este último un concepto gráfico y expresivo que resulta correcto para denominar las consecuencias o efectos prohibitivos que la prueba ilícita comporta. J. Manuel Miranda Estrampes afirma que tanto la doctrina como la jurisprudencia respecto a la terminología sobre "prueba ilícita" no es uniforme. 1999. debe haber existido una "actividad probatoria suficiente". 247. Distinta es la opinión Pico I Junoy para quien los términos prueba ilícita y prueba prohibida no son excluyentes. En este sentido. esto es la prohibición de admisión y la prohibición de valoración 34 33 MIRANDA ESTRAMPES. se debe haber incorporado de manera suficiente las pruebas pertinentes. Barcelona. es decir. Edit. 139. la primera es la que infringe cualquier ley y no solo la fundamental sino también la legislación ordinaria. 33 Jimenos Sendra distingue los conceptos de prueba ilícita y prueba prohibida. a la vez que estaría vulnerando el derecho fundamental al debido proceso y a la presunción de inocencia. se emplean indistintamente los términos de prueba prohibida o prohibición probatoria como prueba ilegalmente obtenida. prueba ilícita o ilícitamente obtenida.

los Estados modernos no pueden argumentar que el fin de la "defensa social" 66 . reconocidos y protegidos por la Constitución a través de una serie de reglas jurídicas y demás garantías procesales que hacen inviable una convivencia pacífica en un Estado de Derecho. a efectos de crear en el la necesaria convicción que lo determine a expedir una resolución en sentido condenatorio. se encuadran en la encrucijada de enfrentar a los intereses del Estado en un efectivo procedimiento penal. sino que tal interés se hace extremo. opinión que es compartida por Gómez Colomer al calificar el nombre de "prohibiciones de prueba" como incorrecto. el término de "prueba prohibida" no es plenamente aceptado por la doctrina. El método a través del cual se indaga debe construir. en cuanto comunidad jurídica y a los intereses del individuo en la protección de sus derechos personales. Si la finalidad del proceso no es la de aplicar la pena al reo de cualquier modo. mediante el concepto "prohibiciones probatorias". El conflicto se polariza al punto que el Estado no sólo pretende hacer efectiva la consecuencia jurídica señalada para el delito. por si sólo un valor. Las "pruebas ilícitas". Conforme menciona la tratadista Ada Pellegrini Grinover: " la investigación y la lucha contra la criminalidad deben ser conducidas de cierta manera. las cuales son inadmisibles dentro del proceso penal o que no deben ser apreciadas por el Juzgador. el jurista Alemán Emest Beling utilizaba el término en plural "Beweisverbote". de acuerdo con un rito determinado y con la observación de reglas preestablecidas. la verdad debe ser obtenida de acuerdo con una forma moral intachable. por lo demás. ni puede ser tomado en cuenta por el Juzgador al emitir sentencia. restringiendo el campo en que se ejerce la actuación del Juez y de las partes.En 1903. afirmando que el medio de prueba prohibido no puede ser en ninguna forma utilizado. en su famoso libro De Beweisverbote las Grenzen der Wahrheitsforschung Imstrafprozess formula la existencia de ciertos límites en la averiguación de la verdad. que significa "pruebas prohibidas". pues constituye solamente un nombre gráfico y que sirve para designar un conjunto genérico de pruebas. convirtiendo al Estado en violador de derechos fundamentales. Según el Tratadista Ascencio Mellado.

justifica la búsqueda de la verdad a cualquier precio. Tal acción no puede ser una
aspiración que logre su satisfacción a costa de la libertad y de los derechos de la
persona. No hay nada más precioso que la libertad, y es menester recordar lo
que escribía Beccaría: ¿No hay libertad donde las leyes consientan alguna
vez, que en determinados casos el hombre deje de ser persona y se
convierta en cosa?.

12. EL CONCEPTO DE LA PRUEBA ILÍCITA
Respecto al concepto de prueba ilícita. En la doctrina hay dos concepciones de
prueba ilícita una amplia y otra restringida.
5.1. Concepción amplia. Conforme lo destaca él jurista Fernando
Guariglia, el tema de la prueba ilícita es uno de lo más complejo y polémico
de la dogmática procesal panal. El primer problema se nos presenta al
abordar el estudio y análisis de su concepto. Es de resaltar que no existe
unanimidad en la doctrina acerca de lo que debe entenderse por prueba
ilícita.

Para un primer sector doctrinal la prueba ilícita es aquélla que atenta contra la
dignidad de las personas, es decir contra la dignidad humana. La importancia
y trascendencia de esta última no se discute. Para tal efecto debemos
recordar el artículo 10.1 de la Constitución Española que proclama la dignidad
de las personas y los derechos individuales que le sean inherentes como
fundamentos del orden público y de la paz social. Este precepto constitucional
concuerda con el artículo de nuestra Constitución nacional la cual contempla
que la persona humana es el fin supremo de la sociedad.

En materia civil también rige el principio de no admisión de medios de prueba
que se hayan obtenido empleando procedimientos contrarios a la moral o que
sean violatorios de la dignidad de la persona humana, precisándose que todo
medio de prueba que atenta contra el ser humano deviene en ilícito, por tanto
es inadmisible.

Desde otra perspectiva, el tratadista Montón Redondo considera que la
prueba ilícita es aquélla que se encuentra afectada por una conducta dolosa

67

en cuanto a la forma de obtención, es decir aquélla que ha sido obtenida de
forma fraudulenta a través de una conducta ilícita, en forma dolosa respecto
de la obtención de la fuente de prueba lo que determina su ilicitud y,
consecuentemente, su ineficacia en virtud del principio "el dolo no aprovecha
a la persona que lo comete".
Otros tratadistas partiendo de un concepto de ilicitud único para el orden
jurídico en general, que se identifican con la idea de violación de la norma o
contrario a derecho, definen la prueba ilícita como aquélla contraria a una
norma de derecho; esto es obtenida o practicada con infracción de normas
del ordenamiento jurídico. El origen de la ilicitud de la prueba reside
precisamente en que la misma a sido obtenida con transgresión de normas
jurídicas con independencia de la categoría o naturaleza de estas ultimas:
Constitucionales o legales (procesales o no) o incluso de disposiciones o
principios generales. Dentro de esta concepción amplia el procesalísta
colombiano Hernando Devis Echandía define a las pruebas ilícitas como
aquellas "que están expresas o tácitamente prohibidas por la ley o atentan
contra la moral y las buenas costumbres del respectivo medio social o contra
la dignidad y libertad de la persona humana o violan sus derechos
fundamentales que la Constitución y la ley lo ampara.35

Según esta corriente doctrinal, la ilicitud de la prueba no tiene su origen
únicamente en la violación de la norma procesal sino en la violación de
cualquier tipo o categoría de normas jurídicas e incluso de principios
generales; de otro lado, el concepto de ilicitud en el ámbito probatorio no
siempre se identifica con el hecho punible. Para que una prueba sea
calificada de ilícita no es necesario que la conducta encaminada en su
obtención sea constitutiva de infracción penal. Se opta por una concepción
amplia de prueba ilícita.
Frente a la generalidad del término de infracción del ordenamiento jurídico,
algunos autores tratan de introducir una serie de precisiones que sirvan para
concretar el concepto genérico de prueba ilícita. Desde esta orientación se

35
Devis Echandía, Hernando: "Teoría general de prueba judicial". Tomo I. V Edición. Pag. 539 labalia
Edil, Buenos Aires, 1987, p.539.

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consideran como pruebas ilícitas aquéllas que violan normas de rango legal,
especialmente de rango constitucional.
Desde una visión amplia otros autores partiendo la tesis mantenida por la
doctrina de Cónso según la cual todas las pruebas obtenidas debe considerar
todas sus disciplinas como un instrumento de defensa para el imputado y que
toda infracción de las normas procesales sobre obtención y práctica de la
prueba debe estimarse como prueba ilícita, por cuanto implica una
vulneración del derecho a un proceso con todas las garantías.
Estos planteamientos han sido defendidos doctrinariamente por López Vorja
de Quiroga, Jorge Barreiro y otros, aunque también ha sido contradicha por
procesalitas como Mauro Capelleti en su libro "La naturaleza de las normas
sobre la prueba" en el cual se afirma que las normas persiguen otras
finalidades como por ejemplo hallar la verdad o salvaguardar el desarrollo
eficaz del proceso, por lo que califica el planteamiento erróneo por exceso,
puesto que no todas las normas sobre las pruebas penales deben
considerarse como normas de garantías del imputado.

5.2. Concepción restrictiva. Una última postura que tiene el carácter
restrictivo en oposición a las anteriores es aquélla que circunscribe
exclusivamente el concepto de prueba ilícita a la obtenida o practicada con
violación de los derechos fundamentales. Destacándose que en España un
importante sector de estudiosos se inclina por esta concepción, precisándose
que los límites del derecho a la prueba consagrado constitucionalmente tienen
que suponer una infracción del mismo nivel, por lo que en su opinión solo
pueden ser tachados de ilícitos y no admisibles en el proceso aquellos medios
de prueba en cuya obtención se hubiere violado un derecho fundamental del
mismo rango, igual o superior que el derecho a la prueba. Desde esta
orientación, se parte de la distinción conceptual entre prueba ilícita y prueba
irregular.

Los partidarios de esta concepción en España se apoyan en el lineamiento
posicional fijado por el Tribunal Constitucional y el Tribunal Supremo,

69

2. cit. Prohibiciones relativas a la práctica de la prueba que se sub divide en: a) Prohibiciones de temas de prueba. el primero es el momento en que se produce la ilicitud (criterio temporal o cronológico) y el segundo es la causa o fuente que origina dicha ilicitud (criterio causal o material). c) prohibiciones de métodos de pruebas y d) prohibiciones probatorias referidas a que determinadas personas pueden ordenar o practicar la prueba. 6. Prohibiciones de métodos de pruebas. 133-135.1. 36 GÓMEZ COLOMER. distinguiendo. clasificaciones de la prueba ilícita siguiendo al jurista Miranda Estrampes existen dos criterios distintos para referirse a las diferentes clases de pruebas ilícitas. pp. Prohibiciones de medios de prueba. en su oportunidad distinguió las siguientes prohibiciones. 37 1989. Edit Trivium. respecto a las prohibiciones de prueba. emitida el 29 de noviembre de 1984. José María: "Prueba prohibida y prueba preconstituida". especialmente en la sentencia del Tribunal Constitucional en el expediente 114-84.37 6. 70 . ASCENCIO MELLADO.2. Juan Luis.  Prohibiciones de procedimientos de pruebas que limita una investigación permitida pero sometida a determinados presupuestos. Gomes Colomer en su libro " El proceso penal" alemán reproduce la clasificación elaborada con anterioridad por Claus Roxin. Estas clasificaciones se sub dividen en:  Prohibición de persecución de prueba que limita la investigación.1.2. Prohibiciones de aprovechamiento de resultados probatorios. Prohibiciones de temas de prueba. El jurista español Ascencio Mellado. 101. b) prohibiciones de medios de prueba.2. " Ob. Frente a las diversas. pp.3. recoge la clasificación que el tratadista alemán Karl Peters. 6. 13. CLASES DE PUEBA ILÍCITA Las clasificaciones de la prueba ilícita que la doctrina ha elaborado son innumerables. 6.2. 36 6. en su libro "prueba prohibida y prueba preconstituida". Madrid.

y la necesidad de respetar los derechos fundamentales. 7. es inviolable. de tal modo que cualquier prueba que tenga su origen o provenga de un acto viciado o de la precitada violación de las garantías fundamentales. al respecto. debe ser excluida por su naturaleza de nulidad". no se desertará entrada y registro alguno sin motivo fundado y corroborado por palabras de honor o juramentos o sin que se determine el lugar que debe ser objeto de reconocimiento y las personas o cosas de las que haya de apoderarse". TEORÍA DE LA REGLA DE EXCLUSIÓN (EXCLUSIONARY RULE) Esta teoría ha sido elaborada teniendo como sustento la Enmienda IV de la Constitución de los Estados Unidos. "Enmienda IV de la Constitución de Estados Unidos de 1791. La regla de exclusión tiene. sin duda. y estas son dos: 7. un fuerte acento político. "El derecho de los ciudadanos a la seguridad de las personas. que la decisión judicial contraria al interés del portador de la garantía. "el Juez no puede fundar su decisión sobre elementos de prueba obtenidos con inobservancia o violación de las garantías fundamentales del ciudadano. que su objetivo es prevenir las actuaciones ilegales y arbitrarias de la autoridad policial. El jurista argentino Julio Maier señala. papeles y efectos contra pesquisas y embargos arbitrarios. pues se focaliza en los límites del poder de investigación del Estado. Según los preceptos de esta regla. La regla de exclusión tiene un sustento preventivo. la que se consigna en su traducción integra. no puede ser fundada en elementos de prueba obtenidos mediante su inobservancia o con violación de las formas previstas en resguardo de la garantía. TEORÍAS SOBRE DE LA PRUEBA ILÍCITA En el sistema penal norteamericano es en donde los estudiosos han desarrollado ciertas teorías sobre la obtención y valoración de la prueba prohibida.1. sin que pueda invocarse a su favor algún fundamento intrínseco 71 . de 1791. domicilio. La regla de exclusión está basada totalmente en consideraciones de política pública.

La regla de exclusión. lo que se conoce como "deterrence". de otra manera el pueblo pierde confianza en el gobierno. 72 . United States.  Integridad judicial. Los fundamentos de la regla son. En los Estados Unidos.desde el punto de vista del fin del derecho probatorio: "La búsqueda de la verdad". revocándose la convicción de que la admisión errónea de “evidencia ilegalmente obtenida” en violación de la enmienda IV de la Constitución. Pero no se aplicó la regla de exclusión a los frutos de la actuación de dichos funcionarios.  Impedir que el gobierno se beneficie de sus propios actos ilegales. es decir que la regla de exclusión tiene validez para no admitir la evidencia obtenida con violación a la precitada enmienda constitucional. la regla de exclusión fue aplicada por primera vez en el año de 1914. diríamos que desde 1949. esto es. también tiene su aplicación respecto a la trasgresión de los límites y derechos protegidos en la enmienda XIV de la Constitución. en el caso Weeks vs. al recibir la evidencia ilegalmente obtenida. las Cortes no deben ser cómplices de la desobediencia a la Constitución. por funcionarios federales. en escénica. A partir de 1964. tres:  Disuadir o desalentar a los funcionarios del orden público para que no violen la protección constitucional. la mayoría de los Estados adoptaron la regla de exclusión por acción legislativa y támbien judicial. de ahí el debate en torno a la necesidad o deseabilidad de la regla de exclusión como mecanismo o remedio para hacer valer la enmienda cuarta. incluyendo su regla de exclusión obliga al gobierno federal y a los gobiernos estatales y locales. solo en el caso de los funcionarios federales mas no con la evidencia obtenida por funcionarios estatales o locales. decide que la regla de exclusión debe tener aplicación en la jurisdicción federal. cuando la Suprema Corte. la enmienda IV. siguiendo al jurista Chieza.

antes de juramentar el cargo de Juez de la Suprema Corte de los Estados Unidos. a condición de que se conceda eficacia probatoria a los medios o fuentes de prueba obtenida ilícitamente. sea reemplazada por otras soluciones entre ellos un resarcimiento indemnizatorio. por la cual los Fiscales Federales podían utilizar el material probatorio que los agentes estatales obtuvieran en cateos e incautaciones irrazonables. que siendo culpables. La aplicación de esta regla trajo como consecuencia un sin número de controversias legales. sin embargo. por cuanto en muchos casos impidió que impere la verdad material en un proceso y en otros casos motivó la liberación de personas. existía impedimento de que el Ministerio Público utilice medios y fuentes de prueba obtenidos ilícitamente. había expresado que: “Por la aplicación de esta regla el criminal queda en libertad por que la policía metió la pata”. además de anunciar la regla de “Plata". En los Estados Unidos ha habido una corriente contraria a la aplicación de esta regla y el argumento era que tal aplicación significaba que la sociedad debía pagar un precio muy alto por la trasgresión inconsciente de los derechos constitucionales. Dichas controversias nos brindan una explicación de las razones por qué. la 73 . Colorado". en el caso “Weeks vs. Con respecto al tema. United States de 1914”. en tales casos. dicho en otras palabras. el magistrado Benjamín Cardoso. tiempo después el alto tribunal anuló ese punto de vista y en el año de 1949. La Suprema Corte en una de sus resoluciones explicó la incongruencia de ambas reglas en una opinión de 1914. Como una solución a este problema se propuso que la regla de exclusión. si esas evidencias se habían recabado sin participación federal y si eran entregados a los agentes federales. la Suprema Corte.En la jurisprudencia norteamericana se ha desarrollado la existencia de dos corrientes doctrinarias que han tratado de limitar la configuración absoluta de esta regla. si las pruebas eran obtenidas en bandeja de plata. según la cual la cuarta enmienda no se aplica a la acción estatal. en el caso de " Wolf vs.

S. En ambos casos se ha burlado por igual la Constitución. La señorita Mapp fue procesada y condenada por la posesión de dicho material..doctrina de la Bandeja de Plata sobrevivió once años más. la señorita Mapp. En la vivienda se encontró un baúl que contenía material obsceno. A la víctima no le interesa si su Derecho Constitucional fue transgredido por un agente federal o por un Policía estatal". maltrató a su ocupante. En este caso. Como ya se ha reconocido que el derecho a la intimidad contenido en la cuarta Enmienda puede hacerse valer en los estados y que el derecho a estar seguros contra invasiones violentas de la intimidad por parte de los funcionarios estatales 74 . Clark redactó la opinión que invalidaba el fallo de Wolf en lo relacionado a la regla de exclusión: "Nada destruye con mayor rapidez a un gobierno que el incumplimiento de sus propias leyes. El caso " Mapp vs. en el caso-" Elkins vs. o peor el desdén hacia la Carta fundamental de su propia existencia (. fue en el que se emitió una resolución en que la Suprema Corte declaró por fin que la regla de exclusión forma parte de las Enmienda cuarta y décimo cuarta. y registró todo el recinto sin tener autorización judicial. El innoble atajo que quedó abierto a los estados para condenar a una persona (al permitir el uso de medios y lo fuentes de prueba obtenidos por medios ilícitos) tiende a destruir todo el sistema de restricciones constitucionales sobre el cual se basa las libertades del pueblo.. United States" que la Suprema Corte rechazó definitivamente la admisión y valoración de las pruebas ilícitas.). El Juez Tom C. sin embargo. la policía de Cleveland con la sospecha de que un infractor de la ley se ocultaba en cierta vivienda irrumpió en ésta. Ohio. Fue el año 1960. la Suprema Corte anuló la condena porque el material probatorio utilizado en contra de la mujer se había incautado por medios inconstitucionales.. 643 de 1961". 367 U. En representación del Alto Tribunal el Juez Potter Stewart declaró: "No puede establecerse ninguna distinción lógica entre las pruebas obtenidas en violación de la cuarta enmienda y las obtenidas en violación de la décimo cuarta. por la cual resultaba aplicable a los estados la prohibición contra el cateo y la incautación irrazonable.

el Tribunal Constitucional Español aplico por primera vez la exclusión de la prueba ilícita en 1982. un caso particular ha sido Inglaterra cuya jurisprudencia ha privilegiado el descubrimiento de la verdad por sobre las infracciones constitucionales. 75 . así como también la transmisión de este efecto a los que sean su consecuencia tuvieron su origen en la jurisprudencia. Las exclusiones probatorias fueron aplicadas progresivamente por la jurisprudencia de países democráticos con tradiciones jurídicas distintas. Es común que en fallos sobre la materia se cite un precedente de 1861 en el cual Crompton señalaba: "no importa como haya sido obtenido una prueba ni aun haya sido siquiera robada". además la policía tiene en cuenta que los tribunales están facultados para no admitir confecciones recibidas bajo coerción o circunstancias que afecten su contabilidad. es decir que la regla de exclusión no estaba prevista o legislada en las Constituciones y legislaciones clásicas. la aplicación de esta figura fue consecuencia del desarrollo jurisprudencial. en los fundamentos de ciertas jurisprudencias excepcionalmente los Jueces advierten y suprimen pruebas inequitativas para el acusado. en España y parte de Latinoamérica recién en los últimos años se verifica un estudio generalizado y profundo del tema en cuestión. no obstante. La denominada doctrina de la supresión o regla de exclusión ha sido reconocida por el derecho positivo y ha pasado formando parte de textos legales como las Constitución de Portugal. Los juristas norteamericanos desarrollaron este tema desde el comienzo del siglo XX. haciendo valer la prueba ilícitamente obtenida sin perjuicio de la persecución penal a los que obtuvieron las evidencias ilegalmente. lo que se aprecia como el ingreso de las reglas de exclusión. no podemos continuar permitiendo que ese derecho sea una promesa vacía" La invalidez de los actos obtenidos en violación a derechos y garantías constitucionales.emana por consiguiente de la Constitución.

El estudio del tema de la regla de exclusión conviene entender que nos encontramos ante una singular y compleja lucha jurídica.1. es decir un garantía que se deduce del conjunto de la regulación constitucional de los derechos fundamentales. esta interpretación lo ha fijado el Tribunal Constitucional Español en la sentencia 081-1988.. 76 . 2003.A. p. es decir en lograr la reconstrucción fiel del caso planteado ante los tribunales de justicia. aunque plantean exigencias procesales absolutamente contrapuestas. 38 Si bien es cierto que dicha naturaleza de la regla de exclusión no ha suido una constante en nuestro ordenamiento ni en el derecho comparado. 44. y ello con el fin de estos puedan aplicar correctamente el derecho y acercarse así al ideal de la justicia material y a la realización de otros valores relevantes como la protección de las sociedad frente a los delincuentes. 7.1. lo que tiene es una reelevancia extraordinaria. se ha producido una evolución y ahora se considera que dicha regla tiene un rango constitucional. NATURALEZA DE LA REGLA DE EXCLUSIÓN La regla de exclusión tiene un origen y un alcance constitucional por cuanto la prohibición de valorar en juicio pruebas obtenidas con vulneración de los derechos fundamentales si bien no se encuentra proclamada explícitamente en un precepto constitucional lo que ocurre es que mayoritariamente en la doctrina se ha considerado que dicha regla constituye una garantía objetiva e implícita en el sistema de los derechos fundamentales. En primer lugar está tenemos el interés publico por "descubrir la verdad en el proceso que en cada ocasión se este instruyendo". aunque con indudable carga ideológica en la que se enfrenta de forma primaria dos intereses constitucionalmente protegidos. sin embargo. que son los siguientes: 1. Arasandi S. Este interés en que los hechos que el Juez declare como probados se aproximen en lo máximo posible a los hechos efectivamente Citado por Gálvez Muños: "La ineficacia de la prueba obtenida con violación de los derechos 38 fundamentales". Edit. Navarra. la desincentivación de la autoría privada o la confianza de los ciudadanos en la administración de justicia.

y mal se puede coadyuvar a ello si se rechazan por su origen ilícito determinada fuentes de pruebas hechos que en ocasiones puedan resultar determinantes para la resolución en uno u otro sentido. enfrentado al anterior. La máxima latina lo resume perfectamente: "male captum. Bene Retenfum". Sin perjuicio de imponer la sanción que corresponda a quien obtuvo la prueba con vulneración de derechos fundamentales. a fin de lograr su plena realización. ocurridos. esto es del modo lícito o ilícito en que haya sido obtenido. En segundo termino. 2. sin importar su procedencia. También aquí un aforismo latino sintetiza muy bien el sentido de lo que se quiere expresar: " Ex iniuria ius non oritur". Todo aquello que pueda cooperar en el descubrimiento de la verdad debe ser considerado por el Juez para formar su convicción. es decir en otorgar la máxima protección jurídica a los mismos. la necesidad del esclarecimiento de los hechos de actos de forma tan cercana que sea posible a la realidad exige admitir la eficacia de dicho material probatorio. La finalidad de prueba es lograr el convencimiento del Juez en torno a la veracidad o no de la afirmaciones realizadas por la partes. 77 . se encuentra el interés también de carácter publico como tantos autores han sub rayado en ''tutelar de manera efectiva los derechos fundamentales de los ciudadanos". pues lo contrario equivale a prescindir voluntariamente de elementos de condición relevantes para el resultado justo del proceso. aunque sea relevante para resolución del caso. La solución que demanda la satisfacción de este interés es evidentemente de signo contrario al que exigía el interés anterior: negar toda la eficacia en el proceso a las pruebas obtenidas con violación de los derechos fundamentales no puede ser valorada por el Juez. del caso que se trate. se manifiesta lógicamente a favor de admitir en el proceso cualquier medio de prueba que sea relevante para resolución del caso en cuestión con independencia de cual sea su origen.

pero que lamentablemente no son compatibles entre sí. es decir sus costos y beneficios posibles. Esta exigencia tiene un claro efecto disuasorio en relación a la utilización de métodos de investigación incompatibles con los derechos fundamentales. p. Dicho de otro modo se debe determinar. de forma preferente y no absoluta.T. 47 diado por Galvez Muños Ineficacia de la Prueba Obtenida.DEKKER. LA REELEVANCIA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES COMO ELEMENTO DECISIVO DE LA PONDERACIÓN DE INTERESES. 78 . por tanto es necesario elegir uno u otro bien. de acuerdo con el principio de proporcionalidad y una interpretación sistemática de la Constitución. ponderando cuidadosamente el valor de cada uno de ellos. Esta interpretación lo ha plasmado el Tribunal Constitucional Español en su famosa sentencia del 29 de noviembre de 1984 (R. sin perjuicio: de ser castigados además en su caso. 56. En la jurisprudencia española la base garantista de la ponderación de intereses es la gran relevancia institucional que tienen los derechos fundamentales en el ordenamiento jurídico la cual queda puesta de SCHLESLNGER. cuál de ellos debe prevalecer..1. civil o disciplinario). Nos encontramos ante dos objetivos absolutamente deseables y dignosa de protección en nuestro sistema jurídico. Se lanza un claro mensaje de carácter profiláctico a la colectividad: quien transgreda los derechos fundamentales en la búsqueda de pruebas. con la correspondiente sanción jurídica (penal. Rudolf: " Exclusumari injustice: The Problem of ¡llegally obtaine evidence" Edit. Lógicamente habrá menos posibilidades de que se caiga en la tentación de obtener pruebas transgredientes derechos fundamentales si se sabe de antemano que tales pruebas obtenidas de tal modo carecen de todo valor 39.l 14- 1984). New York Í977. verá sus esfuerzos investigadores condenados al fracaso. p. 7.C.. 39 M.2.

manifiesto con suma claridad en la afirmación constitucional de inviolabilidad de los mismos. pero son también elementos esenciales de un ordenamiento objetivo de la comunidad nacional en cuanto ésta se configura como marco de una convivencia humana. Sin ello no podría haber democracia. individualmente considerados. ni libertad. el nombre que reciben estos derechos es en sí mismo sumamente revelador: toman su denominación de fundamentales por la importancia que poseen dentro del ordenamiento como elemento material básico para configurar el sistema jurídico y 79 . ni respeto a la dignidad humana. pues presentan una doble dimensión: subjetiva y objetiva a la vez. Difícilmente pueden concebirse los conceptos Estado de derecho y derechos fundamentales como realidades separadas: solo ahí donde se reconocen y se garantizan los derechos humanos puede hablarse la existencia de un Estado derecho. asegurando a todos los miembros de la comunidad una igual y entera libertad inherente a la plena dignidad de la persona humana. Los derechos fundamentales constituyen la piedra angular y la sustancia dignificante que proclama solemnemente la Constitución en su artículo 1. solo en este singular tipo de Estado encuentran los derechos fundamentales reconocimiento pleno y no solo semántico o formal. Los derechos fundamentales tienen una naturaleza compleja. justa y pacifica plasmada históricamente en el Estado de derecho y más tarde en el Estado social de derecho o el Estado social y democrático de derecho. Son desde luego derechos subjetivos de los ciudadanos que garantizan a cada uno de ellos. por la sencilla razón de que son los límites materiales que la dignidad humana impone al poder público y la colectividad en general. e igualmente. tiene como finalidad relevante hacer realidad los derechos fundamentales de los ciudadanos. El Estado de derecho en oposición a otros tipos de Estado. un estatus jurídico de libertad en su ámbito particular de existencia.

Los derechos fundamentales son de tal reelevancia para nuestro sistema constitucional el cual considera que el interés de alcanzar la verdad procesal debe necesariamente ser regla general ante las superiores exigencias que derivan de la efectiva tutela de ellos. político. dicho de otro modo los derechos fundamentales constituyen los pilares básicos de nuestra organización jurídico. La expresión derechos fundamentales sirve así para poner de manifiesto la naturaleza especial que tales derechos poseen. El sacrifico que impone la regla de exclusión no es en modo alguno despreciable. 80 . 22. es que la verdad no puede conseguirse a AÑON ROIG. La Ineficacia de la Prueba. por lo que su transgresión debe provocar el rechazo más absoluto que implica la imposibilidad de otorgar eficacia jurídica a aquellas pruebas obtenidas por medio de la infracción de tales derechos 40. principio que tanta importancia tiene para el buen fin de la tarea de impartir justicia. Revista Valenciana 40 de Estudis Autonomics N° 2 1985. como elementos básicos y pre eminentes del ordenamiento jurídico frente a la naturaleza ordinaria que tienen los demás derechos constitucionales o legalmente reconocidos. Esta preferencia por los derechos fundamentales convierte a la tutela de los mismos en el objetivo prioritario que debe seguir el Estado de derecho que la Constitución instaura y una de cuyas manifestaciones es precisamente la formulación de la "Regla de Exclusión" de la pruebas obtenidas mediante la vulneración de tales derechos. citado por GALVES MUÑOS. José: prueba Obtenida con violación de derechos fundamentales.política. Pag. 59. pero se entiende que el objetivo merece la pena: "la tutela efectiva de los derechos fundamentales". Pag. La posición preferente que los derechos fundamentales ocupan en el ordenamiento normativo es servir de base a la decisión de no admitir las pruebas obtenidas con transgresión de los mismos. La regla de exclusión supone ciertamente sacrificar la obtención de la verdad en el proceso.

El ámbito natural de la regla de exclusión es el proceso penal. EL PROCESO PENAL COMO MARCO HABITUAL DE REGLA DE EXCLUSIÓN. La búsqueda de la verdad no es valor absoluto que haya de sobreponerse a la integridad de los derechos fundamentales. le da a la defensa de los derechos fundamentales un especial dramatismo. las penas privativas de libertad y la trascendencia que en ese terreno tiene la fase probatoria ante el rigor de la presunción de inocencia. la necesidad de tutelar los derechos fundamentales de los ciudadanos por encima de la obtención de la verdad procesal. nunca por medio de su vulneración. valor necesario. 81 . La superioridad del Estado en el ejercicio del "Ius puniendi" frente al ciudadano individual. La indagación de los hechos que sirven de base a las resoluciones judiciales no pueden realizarse a costa de vulnerar los derechos fundamentales. Éstos delimitan el camino a seguir para obtener conocimientos procesalmente válidos.1. cualquier precio. la gravedad de las penas a imponer. solo puede alcanzarse a través de los procedimientos compatibles con los derechos fundamentales. La justicia no puede ser ciega para imponerse a cualquier costo. En él se pone de relieve.3. En esa jerarquía se encuentran en primer lugar los derechos fundamentales como condensación de la dignidad y libertad de la persona. El proceso no es institución jurídica autónoma e independiente sino que se encuentra inmerso en la jerarquía de valores propia del Estado de derecho del que somos partes. es decir sacrificar valores que se juzgan más importantes. como en ningún otro lugar. por lo que la verdad procesal. 7.

41 Sin embargo. Pag. estableciéndose excepciones de rigor en el empleo de tal regla que son tres: 7.1.4. durante su contra interrogatorio ante el Fiscal o en preguntas 41 Ernesto Chiesa: El Proceso Penal en Puerto Rico y en Estados Unidos. Impugnación de credibilidad del acusado. Según Chiesa. esto es para probar los hechos imputados no es impedimento para que se la utilice para impugnar la credibilidad del acusado. LIMITACIONES A LA REGLA DE EXCLUSIÓN. es decir una prueba ilícita puede ser contrapuesta a la negativa o a la versión falsa del incriminado. no podrá utilizarse la evidencia ilegalmente obtenida como prueba contra un acusado. según el jurista Chieza la regla de exclusión ata las manos a la policía y también al orden normativo. sobre los hechos imputados. registros e incautaciones que deben realizarse en diligencias que corresponden a la obtención de pruebas desde la investigación preliminar o pre procesal. 7.1.1. Como se ha indicado. en tanto. 29. Según la cual la regla de exclusión no impide que el órgano persecutor del delito (Ministerio Público) utilice una prueba ilícita para impugnar las declaraciones del imputado. surge una especie de balance de intereses sociales favorables a la exclusión como fundamento para la aplicación de la regla. sobre cualquier asunto pertinente.4. el fundamento principal de la regla de exclusión es disuadir a los funcionarios del orden público u operadores de justicia respecto a realizar violaciones a la protección Constitucional contra detenciones. 82 . específicamente puede admitirse dicha prueba para contrastar las declaraciones que hizo el acusado: durante su examen directo. lo cierto es que la aplicación a esta regla menoscaba a la mas efectiva investigación del crimen y favorece al criminal en cuanto se beneficia con dicha exclusión en la valoración probatoria para demostrar su culpabilidad. la regla de exclusión si bien impide que se utilice la evidencia ilegalmente obtenida como prueba de cargo.

4. TEORÍA DEL FRUTO DEL ÁRBOL ENVENENADO (FRUIT OF POISONOUS TRI DOCTRINA) Esta corriente doctrinaria ha sido desarrollada por los juristas de los Estados Unidos de Norte América. no importando si éstas son en sí mismas lícitas sino que por sustentarse en datos o por su origen de ilicitud tampoco deben ser admitidas. El problema de standin o interés legítimo Según esta excepción resultado útil la no aplicación de la regla de exclusión cuando el resultado o consecuencia no recaen en el sujeto pasivo o víctima del acto violatorio en la obtención de la prueba.1.4. Estos tres casos de la regla de exclusión ha tenido aplicación en la jurisprudencia de los Estados Unidos en los casos Walder vs.3. Jonesr vs.1.2. solo puede impugnar una prueba ilícita y la aplicación de la prueba de exclusión quien ha sido perjudicado con la obtención de una prueba ilícita. N° 362U. United State N° 399-70(impugnación de credibilidad del acusado).S257-1960(eI problema de standing o interés directo).2. 7. Según este precepto. 83 . aunque luego se verificara que dicha orden no se sustentaba en causa probable. exp. El registro de buena fe. United State exp. según la cual la ineficacia de la prueba prohibida y de la ilegalmente obtenida tiene sus efectos en aquellas otras pruebas. legitimas vinculadas a lo que declaró el acusado en su examen directo. 7. United State. Según este precepto la regla de exclusión no tendría aplicación para prohibir el uso como prueba sustantiva o de relevancia aquella prueba ilícita obtenida por funcionarios o policías que actúan confiando de buena fe en una orden de registros expedida por un Magistrado. 7.S. N° 468U.897-1984 (registro de buena fé). León vs.

se resolvió que el gobierno no podía obligar a un 84 . Esta teoría que en su traducción significa "frutos del árbol ponzoñoso".Según esta teoría. obligatoriamente deben ser excluidas. cuando se trataba de unas pruebas conseguidas gracias a la grabación de unas conversaciones del acusado. tiene su origen en el caso Silverthorne Lumber Co. podrán ser probados como cualesquiera otros hechos. United Estates. "La escénica de la prohibición de adquirir evidencia de determinada manera es no solo que la evidencia así obtenida no será usada en el tribunal sino que tampoco será usada en modo alguno. el tronco o la rama envenenada es obvio e incuestionable que cualquier fruto producido por aquél también va ha ser envenenado o viciado". así como las que se han originado o derivado de dicha ilicitud. resultando de aplicación aquella regla de oro: "Si un árbol tiene una raíz. En opinión mayoritaria de los tratadistas del tema. se señala como comienzo de esa doctrina el caso Silverthorne Lumber Co. en el que la Suprema Corte precisó lo siguiente. United Satates en 1939. lo cual no quiere decir que los hechos así averiguados se tornan sagrados e inaccesibles. en 1920. y que también fue aplicado más tarde en el caso Nardone vs. vs. si se quiere conocimiento de estos hechos mediante una fuente independiente. de 1920. pero el conocimiento obtenido por el gobierno mediante sus propios actos ilícitos no podrán ser utilizados. si de un conjunto de hechos o acciones con una marcada característica de ilicitud y que violan los derechos fundamentales de un ciudadano tienen sus consecuencias en que los medios de prueba que han sido generados en aquellos actos de ilicitud también se convierten en medios de prueba ilegales o prohibidas. vs. este acto de exclusión debe comprender aquellas pruebas obtenidas ilícitamente. Concordando con la concepción mayoritaria de los seguidores o precursores de esta teoría. United states. cuya interceptación había sido realizado sin autorización judicial. una prueba originada con inobservancia o violación de las garantías fundamentales y por tanto acciones viciadas.

tener en cuenta las particulares cuestiones de la causa. la inspección judicial válida y legal. entonces con mayor razón deberá hacer lo mismo con aquellos medios o fuentes de prueba en sí mismos lícitos que provengan o de encuentren sustentados en los primeros. si es del caso. entonces consideramos que deberá acudir a los principios y técnicas de interpretación y de solución de conflictos. que se conoce en nuestro sistema procedimental como "instrucción". según esta teoría se sostiene que rechazarse o quitarse mérito probatorio a los medios o fuentes de prueba ilícitamente obtenidos deben rechazarse también o quitarse eficacia probatoria a los medios o fuentes de prueba. se realizan los "actos de 85 . a pesar de ser lícitos en si mismos. Respecto a la aplicación de esta teoría resulta lógico sostener que si durante un proceso el juzgador decide admitir y reconocer eficacia probatoria a los medios o fuentes de prueba obtenidos ilícitamente. (Teorías que justifican o conceden validez). se requiere utilizar otras pruebas no contaminadas. que si bien son lícitos en sí mismos. VALORACIÓN DE LA PRUEBA ILÍCITA. no puede utilizarse la confesión ni tampoco endilgarle que él tenía las armas porque a la segunda prueba. Claro que la existencia de las armas por ser objetiva no se pude negar. En la etapa de investigación jurisdiccional. Sin embargo. En conclusión. pero para poder condenar. se sustentan o fueron obtenidos en datos conseguidos por los primeros. se originaron o se sustentan en medios y/o fuentes de prueba ilícitamente obtenidos. testigo a declarar ante un Jurado cuando obtuvo el conocimiento de ese testigo a través de una evidencia (documentos ilegalmente obtenido). si el juzgador decide rechazar o restar eficacia probatoria a los medios o fuentes de prueba obtenidos ilícitamente. 7.3. así como la justicia del caso concreto para decidir motivadamente sobre la admisión o exclusión de los medios o fuentes de prueba que. Por ejemplo: si una persona es torturada y dice dónde están las armas. tiene como fuente un acto ilegal.

2. es posible admitir y valorar el acto viciado. Teoría de la ponderación de intereses (Balancing approach) Esta doctrina se sustenta en que la actividad persecutoria del delito y la aplicación de la función punitiva que el Estado ejerce a través del órgano jurisdiccional debe considerar que si bien existe la obligatoriedad de reconocer los principios de: "supremacía constitucional". Teoría de la supresión de la ilicitud (Supressión Doctrine) Esta doctrina contiene un conjunto de enunciados los cuales propugnan que el juzgador en el momento de valorar la prueba ilícita debe introducir en su pensamiento. y del resultado del examen y análisis lógico racional. "de razonabilidad" y 86 .1. aun prescindiendo de los actos prohibitivos. todo los actos viciados.3. y dentro de su acto volitivo o mental. 7. Respecto a la valoración de la prueba prohibida se han desarrollado dos teorías que se citan a continuación. investigación" y que luego pasan a la segunda etapa del proceso penal que es el juzgamiento o juicio oral en el cual se desarrollan los "actos de prueba" que tienen como finalidad: a) buscar y obtener las evidencias necesarias para que el colegiado o tribunal resuelva dictando sentencia que puede ser de condena o de absolución. b) rige el principio de aportación en el que se produce la admisión y la valoración de las pruebas.3. 7. c) están orientadas a formar certeza suficiente en el juzgador sobre las afirmaciones expuestas por el Ministerio Público respecto de su incriminación o acusación. consecuentemente. en dicho examen mental debe realizar una comparación y verificación imaginaria e hipotética para establecer si la adquisición de dicha prueba y el conocimiento implícito que conlleva hubiese sido obtenido o producido en forma racional y legitima. en tanto vulneraron ciertas normas jurídicas prohibidas y lesionaron derechos constitucionales de la persona intervenida e incriminada. concluir que si el descubrimiento era inevitable de cualquier modo. d) constituyen el fundamento básico de la sentencia y están dirigidos por el juzgador o juzgadores. prescindiendo de aquellos actos vulneratorios y lesivos tanto al orden normativo como a los derechos personales del inculpado.

sino lo trascendental es que se quebranten las reglas de juego y las pautas procesales hasta el punto de violar un derecho fundamental de cualquier persona que esté incriminada. acusada o no. solo debe tener en cuenta la "única prohibición de valoración". TEORÍA DEL ÁMBITO DE DERECHOS Esta teoría tiene su fundamento en la posibilidad de revisión por la instancia suprema. puesto que el Estado tiene imperiosa necesidad en ejercer su autoridad y razón de ser para ordenar y prevenir la continuación del orden público. que va ha revisar las resoluciones judiciales y la valoración de la prueba prohibida. Según esta teoría se establece que en determinados casos no tiene sentido excluir la prueba ilícitamente obtenida y lo fundamental no es que se vulnere un derecho humano fundamental del incriminado o acusado para obtener la fuente de prueba.3. Según esta teoría no es posible que se pueda negar radicalmente eficacia probatoria a este tipo de actos.3. Para esta teoría la lesión o trasgresión de reglas de prueba y de normas procedimentales. La teoría de la ponderación de intereses también es conocida como la teoría del equilibrio o la doctrina de la proporcionalidad. Esta teoría surgió progresivamente como producto de una elaboración de un conjunto de fallos judiciales por parte de la Corte Suprema Federal en Alemania. mediante el recurso de casación. cuando dicha trasgresión afecta en forma esencial el ámbito de derechos del acusado. también de tener en cuenta que la propia Constitución reconoce la prerrogativa del Estado para aplicar una violencia legitimada en el ejercicio de su función antes citada. 7. por la cual para admitir en ciertos casos los medios o fuentes de prueba obtenidos ilícitamente debe de realizar una valoración conjunta de todas las pruebas ofrecidas. admitidas y obtenidas durante el proceso y en esta valoración confrontar los derechos en conflicto con la finalidad de encontrar un equilibrio entre ellos. por lo que sería absolutamente lesivo y absurdo que por causa de una irregularidad en el proceso un peligroso criminal quedase libre y excepto de sanción penal. "proporcionalidad". Para considerar si este es el caso o no lo es debe de 87 .

entendiéndose ésta como aquella operación mental que realiza el juzgador con el propósito de determinar la fuerza o valor probatorio del contenido o resultado de la actuación 42 Juan Luis GOMES COLOMER. Tal jerarquización permite resolver las situaciones de conflictos que eventualmente se presenten entre estos bienes o derechos que gozan de una posición preferente. considerando que existen ciertos derechos o bienes jurídicos que tienen una mayor importancia respecto de otros y que constituyen el fundamento básico para el mantenimiento de determinados valores o para el ejercicio o protección de otros derechos fundamentales o bienes jurídicos constitucionalmente protegidos. TEORÍA DE LA POSICIÓN PREFERENTE (Preferet Position o Teoría de la Preferet Fredon) según la cual se permite realizar una jerarquía de los derechos fundamentales y de los bienes jurídicos protegidos legalmente. y cuál es en sí el fin de la protección de la norma que prohíbe la prueba. LA DEBIDA VALORACIÓN DE LAS PRUEBAS. existiendo un predominio de los primeros sobre los últimos. TEORÍA DEL ENTORNO JURÍDICO Esta teoría ha sido desarrollada por la jurisprudencia alemana. ubicando a algunos de ellos en una posición preferente en relación a los demás. tenerse en cuenta "el fundamento de la disposición".42 7. aún cuando todos concurren en un determinado caso.3. La valoración de los medios de prueba por el órgano jurisdiccional constituyen un aspecto trascendental dentro de la administración de justicia.4. en especial por el Tribunal Supremo Federal para asuntos Civiles y Penales. 8. la "cuestión de en qué interés ha sido creada”.5.3. y aquéllos que no ostentan tal preferencia. según la cual la posibilidad de utilizar medios o fuentes de prueba obtenidos ilícitamente o en general revisar las violaciones de las leyes que contienen ciertos supuestos de prohibiciones de pruebas esta relacionada y si el acto de la violación afecta esencialmente el entorno jurídico del recurrente o si esa violación solo ha sido para él algo secundario o sin mayor importancia. citado por Jairo PARRA QUIJANO 88 . 7.

Podrá aplicarse la cocción tan solo cuando el derecho procesal penal lo admita. 1: "Prevé que no surtirán efectos las pruebas obtenidas. violentando los derechos o libertades fundamentales". 1 Inc.1. 9. 9. Inc. Las declaraciones que se hubiesen producido transgrediendo esta prohibición tampoco podrán ser aprovechadas aunque el inculpado aprobara su utilización. Ley Orgánica del Poder Judicial de julio de 1985. dentro del sistema moderno de la "Ubre convicción o intima convicción". LA PRUEBA IUCITA EN LA LEGISLACIÓN INTERNACIONAL VIGENTE. 136 de la Ley procesal penal. ni de la actuación de la voluntad del inculpado. de los medios de prueba en un proceso penal.. Inc. 2: "Las medidas que menoscaben la memoria o capacidad de comprensión del inculpado. Estarán prohibidas la amenaza como una medida inadmisible según sus disposiciones. agotamiento y violencia corporales. y la promesa de ventaja no prevista en la ley”. 89 . 1) y 2) regirán independientemente del consentimiento del inculpado. que son compatibles con los principios de razonabilidad y motivación adecuada que forman parte del sistema acusatorio. por malos tratos. En la legislación española. administración de fármacos.EN LA LEGISLACIÓN EUROPEA: En la legislación alemana: Art. Inc. art. directa o indirectamente. 1: "No podrá menoscabarse la libertad de decisión voluntaria. 3: "La prohibición de los incs. precisándose que esta valoración consiste en una análisis cuidadoso de las pruebas obtenidas y admitidas que deben estar en estrecha relación con los principios de licitud de su origen. por engaño o por hipnosis. no se permitirán". por tortura.

Normatividad que en palabras de Gimeno Sendra se ha decantado claramente por la teoría refleja. sin que esto conlleve a que en la práctica se estimulen las 90 . 6. según la cual "no surtirán efecto las pruebas obtenidas directa o indirectamente. arts. puesto que de no haberle hecho siempre se podría condenar al acusado a través de otro medio probatorio "no contaminado". por cuyos motivos tanto el Tribunal Supremo como el Constitucional Españoles en el caso de las escuchas telefónicas resolvieron aplicando la teoría refleja. Art. como regla general los Tribunales españoles aplican la teoría directa. Y agrega respecto a la aplicación del tema materia de estudio.HH y art. y la jurisprudencia Española ha actuado con criterio de prudencia. Art.2 de la Constitución española que establecen la "presunción de inocencia". "en general puede afirmarse que. 717 y 741. 24. 11 de la Ley Orgánica del Poder Judicial Español. 2 y 3 de la Constitución española. respecto a la observancia de las garantías constitucionales. del Convenio Europeo de DD. a la intimidad personal y familiar.Ley de enjuiciamiento criminal. 1. violentando los derechos o libertades fundamentales". a la propia imagen y también protegen la inviolabilidad del domicilio y el uso de la informática para garantizar el honor e intimidad personal y familiar y el pleno ejercicio de sus derechos. "que establecen dos reglas probatorias de relevancia. cita como ejemplo: recibiendo la declaración testifical del funcionario que intervino la escucha ilícita. no habiendo consagrado plenamente lo que ordena el precitado articulado de la Ley Orgánica del Poder Judicial. y que tienen relación con los procedimientos legales en la investigación del delito y obtención de los indicios de prueba”.2. salvo en aquellos derechos fundamentales con respecto a los cuales su aplicación provocaría la desprotección del derecho fundamental. "que garantiza el derecho al honor. 18 incs. que son: "Libre apreciación de la prueba" y los arts.

Esta es la base constitucional para la protección contra todo tipo de detención personal. el Juez podrá practicarla en cuanto fuere idónea para asegurar el esclarecimiento de los hechos y que no perjudique la libertad moral de la persona". 1: "No pueden ser utilizados ni siquiera con el consentimiento de la persona interesada. de la Constitución Política de los Estados Unidos que protege el derecho a la intimidad. EN LA LEGISLACIÓN NORTEAMERICANA (Estados Unidos de América . against unreasonable searches and seizures. 188 inc. 9. shall not be violated.S. "El derecho de los ciudadanos a la seguridad de las personas. escuchas inconstitucionales con claro sacrificio del derecho a la intimidad y al secreto de las comunicaciones. houses. papers.U. and no warrants shall issue but upon probable cause. supported by Oath or affirmation. métodos o técnicas idóneos para influir sobre su libertad de auto determinación o para alterar la capacidad de recordar y valorar los hechos". and particularly describibing the place to be searched. en la que se sustenta la "prueba Ilícita" materia de estudio. papeles y efectos contra pesquisas y embargos arbitrarios. domicilio. 189: "Cuando sea solicitada una prueba no reglamentada por la ley. textualmente regula lo siguiente: "The right of the people to be secure in their persons. and the persons or things to be seized". Art. and effects. no se decretará entrada y registro alguno sin motivo fundado y corroborado por palabras de honor o juramentos o sin que se determine el lugar que debe ser objeto de reconocimiento y las personas o cosas de las que haya de apoderarse".2.A. es inviolable. En la legislación italiana. 91 .) La enmienda IV. Código de Procedimiento Penal Italiano: art.1.

nacimiento. en las secciones I. El concepto clave es la razonabilidad de la actuación gubernamental. origen o condición social. El Derecho Penal y Procesal Penal han evolucionado en relación con el debido proceso o proceso justo.3. 92 . LA PRUEBA ILÍCITA EN PUERTO RICO La Constitución Política del estado Ubre asociado de Puerto Rico. ni ideas políticas o religiosas. No podrá establecerse discriminación por motivo de raza. contempla un conjunto de protecciones de carácter constitucional sobre los derechos fundamentales a que tiene lugar cualquier individuo inmerso en un proceso penal. vehículos. Es menester precisar la concepción que se tiene en los Estados Unidos de Norteamérica. la cuarta enmienda constituye la protección contra todo tipo de actuación ilícita: contra todo tipo de detención personal (arresto u otra clase de intervención con la libertad de movimiento. efectos personales o cualquier propiedad o lugar sobre la que el ciudadano tenga algún tipo de expectativa razonable en cuanto a intimidad. Entre el interés del ciudadano y el interés del ejecutivo se interpone la figura neutral del Magistrado Judicial. en donde el derecho tiene como fuente de inspiración a la Costumbre. 8 y 10 del articulo II. sexo. en relación con el tema submateria. reputación y a su vida privada o familiar". La protección es contra la actuación irrazonable del gobierno. Sección 8: "Toda persona tiene derecho a protección de ley contra ataques abusivos a su honra. respecto del Derecho. que es la unificación del Derecho. así el Common Law. y que a continuación se describen: Sección 1: "La dignidad del ser humano es inviolable. Todos los hombres son iguales ante la ley. color. El concepto de" Warrant" se refiere a la orden judicial. 9. Conforme lo señala el jurista Ernesto Chieza. en cuanto tiene la característica el principio proverbial "Judge makes law" (El juez hace el Derecho). registros e incautación del hogar. Tanto las leyes como el sistema de instrucción publica encarnaran estos principios de esencial igualdad humana".

Art. "Evidencia obtenida en violación de esta sección será inadmisible en los tribunales"". papeles y efectos contra registros. el artículo 19 dice: "el tormento y los castigos horribles son abolidos para siempre y en todas circunstancias". incautaciones y allanamientos irrazonables.4. 29: "Menciona el reconocimiento a la nulidad de pleno derecho de la prueba.En la Legislación Colombiana. que en su texto regulaba lo siguiente: "La Asamblea General ordena la prohibición del detestable uso de los tormentos adoptados por una tirana legislación para el esclarecimiento de la verdad e investigación de los crímenes en cuya virtud serán inutilizados en la plaza mayor antes del feliz día 25 de mayo los instrumentos destinados a este efecto".2. allanamientos cuando exista causa probable apoyada en el juramento o afirmación.. En el Derecho argentino la evolución de la tortura comienza con la ley constitucional sobre prohibición de usar tormentos de la Asamblea del año de 1813.. Solo se expedirán mandamientos autorizando registros. describiendo particularmente el lugar a registrarse y las personas a detenerse o las cosas a ocuparse. 4. no solo cuando se violan las formalidades sino los derechos fundamentales del inculpado. 13: "Referente al reconocimiento de la igualdad ante la ley". La Constitución Nacional Colombiana contempla la figura del tema materia de estudio en los siguientes artículos: Art. la prueba obtenida con violación del debido proceso.1. 9. No se interceptara la comunicación telefónica.En la Legislación Argentina. LA PRUEBA ILÍCITA EN LA LEGISLACIÓN LATINOAMÉRICA 4. casas. Es nula de pleno derecho.Sección 10: "No se violara el derecho del pueblo a la protección de sus personas. 1: "Fundada en el respeto de la dignidad humana". Art. 93 . La Constitución Política de 1952.

678 94 .Derecho Procesal Penal. Los delitos de terrorismo y trafico ilícito de drogas tienen una connotación puesto que al haberse agravado y acentuado su accionar en países latinoamericanos. En la jurisprudencia argentina debe considerarse el fallo de la Corte Suprema del 10 de diciembre de 1981 que representa un hito sobre la cuestión al decidir la absoluta imposibilidad de valorar una confesión bajo tortura (caso Montenegro Luciano Bernardino. son admitidas en los sistemas procesales de algunos países. Código Penal artículo 144. habiendo transgredido ciertos derechos fundamentales. J. trafico de drogas y secuestro. delito de robo con armas. la paz social y la propia estabilidad del sistema democrático. sistemas procesales inquisitivos. El jurista Enrique Vescovi argumenta que actualmente venimos descubriendo que se está produciendo una tendencia de regresión a tiempos pasados. Tomo I Pag. 43 9. Respecto al tema estudiado. en especial en referencia a ciertos delitos que tiene muy preocupada a la comunidad internacional. Conforme lo señala el jurista argentino Raúl Zaffaroni. considera a la tortura y tormentos como un delito agravado sancionado severamente. "La doctrina de seguridad nacional latinoamericana consiste en dar por sentado que el Estado 43 Citado por Julio A. Maler. y de instrumentos legales que garanticen el tratamiento más drástico para aquellas conductas delictivas o socialmente desviadas susceptibles de poner en peligro el orden interno. actualmente se está produciendo una tendencia regresiva o que limita la admisión y valoración de las pruebas que. propiciando el implantamiento de gobiernos fuertes.5. como Colombia y Perú. han creado situaciones en donde los gobiernos recurren a la aplicación de la denominada "Legislación para la seguridad nacional". limitándose la prohibición de las pruebas licitas que se está estudiando. Entre estos delitos mencionaremos los casos de terrorismo. NUEVAS TENDENCIAS EN EL DERECHO COMPARADO.

en concordancia con el principio de la no aplicación de analogía en el derecho penal. propias del plano jurídico militar. es decir. respecto a la valoración de un conjunto de pruebas prohibidas o ilícitas. independientemente de que se imponga una sanción penal o administrativa al responsable de la obtención de prueba con infracción 95 . se encuentra en guerra y por ende. tiene una posición e influencia conservadora y en muchos casos prevalece la teoría de la "Ponderación de intereses" y de la "Doctrina de la seguridad nacional". fundamentando o motivando sus decisiones. En la jurisprudencia alemana ha tenido vigencia la "teoría del criterio de proporcionalidad" la cual considera que los operadores de justicia (jueces)para admitir o no las pruebas ilícitas deben tener en cuenta que el criterio de razonabilidad y proporcianabilidad debe ser aplicado a un caso concreto. 5. sustentándose en que al no estar prohibido expresamente por alguna norma está permitido hacerlo. En algunos países en la actualidad la jurisprudencia ha tenido una posición doctrinaria de rechazo a la regla de exclusión de prueba inconstitucional. "alcanzar el máximo de homogeneidad" y "la política criminal de seguridad nacional" se caracteriza por una transferencia de conceptos propios del derecho penal militar al derecho penal común. que necesita reforzar el "Frente Interno". habiéndose validado muchas de ellas y escasamente con una nomenclatura genérica se hacia referencia a que se había transgredido el principio del debido proceso. con estados de emergencia y de sitio. derivada de la "ordinarizacion" del concepto de cuerpo y del principio general de "eficacia". se está produciendo también un retroceso puesto que actualmente la mayoría de jueces que integran la suprema Corte de Justicia. POSTURA QUE NO ADMITE LA EXCLUSIÓN PROBATORIA. En la jurisprudencia norteamericana. de esta forma deberá analizare la relación que existe entre la prueba cuestionada y el derecho proclamado y protegido para determinar si se admite o deniega dicha prueba. En el contexto de los países Latinoamericanos convulsionados socialmente. en los últimos años. como los casos de Perú y Colombia. el Poder Judicial no ha tenido mayor interés por resolver.

44 44 HAIRABEDIAN. a los derechos fundamentales. Edit ADOC. 25 96 . p. cuando sobre ellos existan diferencias conceptuales. Buenos Aires. Maximiliano. Eficacia de la prueba ilícita en la prueba penal. sin que exista un desarrollo separado de las exclusiones probatorias. Asimismo. 2003. era frecuente tratar la legalidad o ilegalidad de un elemento de prueba sólo a la luz del régimen de nulidades dispuestos por la ley formal.

en el sentido de que el derecho a la licitud de la prueba constituía un derecho fundamental. se precisa que: "durante el proceso toda persona acusada de un delito tendrá derecho.. vigente también desde el 28 de julio de 1978. en su artículo 10 inc. inc. Estos preceptos jurídicos de carácter internacional si bien no tuvieron una aplicación inmediata crearon un antecedente de la vigencia de la prohibiciones probatorias en el proceso penal peruano y recién en 1978 la Asamblea Constituyente. en su artículo 8. En el citado precepto constitucional nace la categoría jurídica hoy conocida como "prueba ilícita" que se ha originado en el Derecho Constitucional y si bien su aplicación en el proceso penal peruano se ha encontrado mediatizada.3 prevé que la confesión con coacción no es válida. a no ser obligada a declaro contra sí misma ni a declararse culpable". Quien la emplea incurre en responsabilidad penal". sin embargo sí lo ha previsto a la garantía en el "debido proceso". preveía: "Las declaraciones obtenidas por la violencia carecen de valor. de igual forma la Convención Americana de Derechos Humanos.G. 3. sino que su regulación jurídica se ha dispuesto vía interpretación.. Maximes considera que en nuestra sociedad se produce el fenómeno de violencia estructural que se manifiesta con ciertas características agravadas como el surgimiento de la subversión y el terrorismo al que tuvo que enfrentarse tanto el Estado como la propia sociedad civil y que motivó la entrada en vigencia en 1993 de la actual Constitución Política. 20 numeral J. la cual no contempla dicho precepto normativo. legislo. así en el artículo segundo. durante la aprobación de la Constitución del Estado. En el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. de tal suerte que por la doctrina debe 97 . vigente desde el 28 de julio 1978. esta introducción indirecta se sustenta en que las normas internacionales tampoco lo han previsto expresamente. CAPITULO IV LA PRUEBA ILÍCITA EN EL PERÚ La figura jurídica de la "prueba ilícita" ha sido introducida en nuestro ordenamiento normativo en forma indirecta a través de los tratados carácter internacional que el Perú a suscrito y los ha reconocido formalmente.

LAS CONCEPCIONES SOBRE LA PRUEBA ILÍCITA. ya 98 . 9. Es menester recordar que desde 1981 aparece el fenómeno del terrorismo por lo que el Estado empezó a promulgar un conjunto de leyes para afrontar tal fenómeno. En las ultimas dos décadas se ha producido un interés por el estudio y la aplicación de la prueba ilícita. validando en su gran mayoría de casos dichas actuaciones de la autoridad policial. por tanto. de tal suerte que durante las dos décadas aproximadamente el país vivió en emergencia y en la investigación de tales delitos sucedieron un gran sin número de casos en los que se utilizó como medios de prueba la denominada "prueba ilícita". sin embargo. sin embargo como incluso los órganos que juzgaban tales delitos estaban constituidos por Tribunales con identidad secreta por lo que nunca siempre se admitió y se validó en forma tácita dichas pruebas y por lo general se emitió sentencias condenatorias teniendo como sustento dichas pruebas. LA PRUEBA ILÍCITA EN LA JURISPRUDENCIA NACIONAL Las resoluciones judiciales respecto a los medios o fuentes de pruebas que se han obtenido con una notada transgresión de derechos fundamentales. si no que en la mayoría de casos se ha admitido en forma tácita. a nivel del foro y especialmente en la magistratura hay dos corrientes respecto al tema: una concepción amplia y otra restringida. Atendiendo a que el proceso penal dentro de un sistema garantista debe tener plena vigencia de los principios de legalidad y del debido proceso en el que la licitud de la prueba tiene que predominar e efecto de compatibilizar la justicia penal con el estado democrático.considerarse que si se contempla el tema de la prueba ilícita y que los operadores de justicia deben tener en cuenta la prostitución de la obtención de dicho medio de prueba y asimismo el órgano jurisdiccional aplicara la "regla de exclusión". precisando la existencia de tal categoría jurídica para excluirla. En la concepción amplia se considera que si en la obtención de una prueba se ha incurrido en irregularidad procesal o en la vulneración de un derecho fundamental se produce un grave vicio que trastoca una prohibición normativa y. no han tenido un pronunciamiento de manera expresa. que contenía un quebrantamiento del orden socio político. 8.

Si bien los estudiosos no se han puesto de acuerdo con precisión sobre la clasificación de los derechos de la persona humana. porque son anteriores y superiores a él. garantías y todo aquello que. para clasificar los derechos humanos por generaciones u orden de aparición histórica. y que esta transgresión atenta en si contra la persona física del incriminado. se ha llegado a un consenso mayoritario consenso. PRUEBA ILÍCITA Y DOCUMENTOS INTERNACIONALES RATIFICADOS La “prueba ilícita” tiene una vinculación con la obligación jurídica y moral del ente estatal. es decir que el desarrollo de las funciones de los órganos estatales en la administración de justicia penal. (animal político). ha ido evolucionando. filósofos y juristas influidos por la teoría del naturalismo racionalista defendieron la idea de que el hombre con independencia de su vinculación. habiendo sido influenciado por ciertos movimientos como el Renacimiento. A través de la historia. 10. desde que el filósofo Aristóteles daba al hombre una definición como: "zoo politiquee". respecto a la protección irrestricta de los “derechos fundamentales” de todos y cada uno de los ciudadanos. tiene como figura esencial la protección de los derechos humanos que posee cada inculpado y procesado. existiría una ilicitud probatoria o prueba ilícita. Los derechos humanos son entendidos como condiciones. siendo inherente a la persona en razón de su condición humana. valores. La concepción restringida es la que considera que prueba ilícita es la prueba obtenida con violación de un derecho fundamental del imputado. facultades. se encuentran reconocidos por las legislaciones nacionales e internacionales. a cualquier organización política. con un criterio pragmático y metodológico. religiosa posee unos derechos naturales que corresponden al Estado proteger. siendo que en el siglo XVIII. Hoy es una concepción generalizada que todo hombre por la sola razón de su condición humana posee derechos inalienables que deben ser reconocidos y amparadas por las leyes. 99 . la Ilustración. en que tuvo un desarrollo notorio. la forma de entender a los derechos de la persona humana.

subyaciendo la idea que el pleno reconocimiento global de todos ellos puede asegurar el respeto verdadero de casa uno de ellos. a estos derechos conocidos como: "de primera generación". interdependencia e indivisibilidad de los derechos de la persona humana. "libertad de pensamiento conciencia y religión". en su domicilio. culturales y los de solidaridad. todo ser humano es titular de derechos fundamentales que nadie puede desconocer. Actualmente habla de que los derechos humanos o los conocidos como derechos fundamentales constituyen un complejo integral. En la Carta de la Naciones Unidas y en la Declaración Universal de los Derechos Humanos. "igualdad de independencia en la administración de justicia". "abolición de la tortura y otros tratos crueles. "garantía en materia penal". en cuanto se reconoce que los derechos humanos son inherentes a todos los hombres y mujeres del mundo. ni que hayan sido reconocidos o no por el Estado. "irretroactividad de la ley y principios de legalidad en materia penal". interdependiente e indivisible que comprende todos los derechos civiles y políticos. Asimismo. y en ellos surgió doctrinaria y conceptualmente la denominada "prueba prohibida". comunicaciones. "abolición de mediadas arbitrarias de arresto. En consecuencia. y legislación de los denominados derechos civiles y políticos. esta integridad se sustenta en el principio de indivisibilidad e interdependencia. por cuanto se legisló y reconoció los siguientes derechos: "a la vida". inhumanos o degradantes". sin importar su nacionalidad.A fines del siglo XVIII. En idéntica forma se expresa en los dos Pactos Universales de Derechos Humanos aprobados por la Asamblea General de 1966. "prohibición de injerencias arbitrarias en la vida de las personas. sociales. -honra y reputación". se reconoce la idea de la necesaria integridad. Ha integridad de los derechos humanos se sustenta en los “principios de universalidad". detención y exilio". se logró un proceso de constitucionalización. como producto de las transformaciones ideológicas que transformaron el pensamiento humano en el mundo. cultura. 100 . así como los derechos económicos. que encarnan el valor de la libertad.

b) garantizar el goce y pleno ejercicio de escasos derechos protegidos a todas las personas que se encuentran bajo su ámbito jurisdiccional y c) adoptar las medidas necesarias para ser verdaderamente efectivos los derechos protegidos. Desde la perspectiva de la exigibilidad de los derechos humanos. significa que habiendo un Estado suscrito y reconocidos tratados sobre el tema. sobre cuya su base se ejerce el derecho penal sobre los sujetos que hubieran sido declarados culpables de una acción delictiva. a) respetar los derechos protegidos en el Tratado. que de este modo y diferenciado del civil. consciente de estos valores profundamente democráticos y estrictamente técnicos u operativos en la medida en que su vulneración conduce inexorablemente al fracaso del proceso penal. Toda Constitución democrática regula los derechos fundamentales de contenido procesal. tanto las procedimentales que carecen de escaso valor y que pueden conducir a la anulabilidad de los actos mal ejecutados. sean los propios del imputado en sus declaraciones. obligaciones básicas que son tres. se ha constitucionalizado en el sentido de haber alcanzado un desarrollo y una protección al más alto nivel. cuanto las que derivan de los derechos fundamentales que por el lugar preferente que ocupan en la norma constitucional. por medio de la consagración del derecho a la presunción de inocencia. Toda Constitución democrática. Para alcanzar dichos fines y eficacia es menester que los operadores de justicia respeten todas y cada una de las garantías constitucionales que rigen el proceso penal que ya se ha esbozado y que son consustanciales al acusatorio o lo que es lo mismo configurar al proceso como instrumento de preservación de las garantías procesales. que no puede 101 . tienen una obligación vinculante de respetar y garantizar. contiene hoy en día referencias ineludibles que conforman el proceso penal. sean aunque indirectamente los referidos a la actividad probatoria. han de producir sin excepción alguna la nulidad radical de la investigación hasta el límite al que afecte la intromisión ilegítima. en definitiva. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN EL PROCESO PENAL Como se ha descrito. 11. el proceso penal es un método cuya finalidad es "el hallazgo de la verdad".

a no declarar contra uno mismo. necesidad de la medida. las promesas de ventajas procesalmente inadmisibles. b. de hambre. garantías en la ejecución de la restricción. durante la actuación probatoria. Requisitos exigibles para la limitación de derechos fundamentales. juicio de proporcionalidad. Los métodos que atenían físicamente contra la integridad física del imputado. el interrogatorio en estado de fatiga. tales como la Tortura. es decir la obtención de indicios de prueba en la etapa prejudicial y también en la jurisdiccional están prohibidos lo siguientes: a. C) Los derechos del imputado al prestar sus declaraciones: Derecho a la información de la acusación.equipararse con el clásico y simplista principio "Indubio pro reo". Entre estos valores constitucionales del proceso penal democrático podemos mencionar los siguientes: A) El Estado ante el delito. que son: Legalidad. c. B) Los derechos del imputado en el proceso penal. de carácter valorativo y aplicable estrictamente en el momento de la deliberación judicial y determinación de la convicción individual. o los malos tratos. 102 . Los métodos que afectan psíquicamente al sujeto limitando su conciencia o voluntad. a asistencia letrada. a guardar silencio. etc. la provocación de abstinencia en cualquiera de sus formas. Así. conforme al principio de legalidad y por mandato constitucional. el engaño. previa imputación. motivación de las resoluciones que limitan los derechos. y a condiciones del interrogatorio. existiendo interrogatorios prohibidos. Los métodos y/o técnicas que no permiten el mantenimiento de la conciencia o de la voluntad en cualquier momento anterior coetáneo o posterior a la declaración que preste el imputad. las amenazas. tales como la coacción. jurisdiccionalidad. El derecho a la seguridad. b. a. en estado de sed. La adquisición de la condición de imputado.

a la libertad y a la seguridad personal". "Todo individuo que haya sido privado de su libertad. 3er Parágrafo: Derecho de protección contra la detención arbitrarla. conforme a la ley y en juicio público. "Todo ser humano tiene derecho a la vida. se encuentra contemplado en los siguientes instrumentos de carácter internacional. del 15 de diciembre de 1959. 5. 11: “Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia. inhumanos o degradantes”. c) Art. 12. a la seguridad e integridad de la persona. en el que se le hayan asegurado todas las garantías necesarias para su defensa" 12. 1. que contiene referencias vinculantes en los siguientes artículos: a) Art. Derecho a la vida. en la IX Conferencia Internacional Americana. TRATADOS: DECLARACIONES Y CONVENCIONES El Perú ha suscrito o se ha adherido a Tratados Internacionales las cuales son normas jurídicas que forman parte del Derecho Interno y son leyes de cumplimiento obligatorio por nuestro país. a la libertad y a la seguridad de su persona. en cuanto al tema materia de estudio. a la Libertad. "Todo individuo tiene derecho a la vida. DECLARACIÓN AMERICANA DE LOS DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE Adoptado y entrado en vigor el 02 de mayo de 1948. y con aprobación interna por Resolución Legislativa N° 13282. 3. b) Art. tiene derecho a que el Juez verifique sin demora la legalidad de la medida y a ser juzgado 103 . que mencionamos a continuación: 5. "Nadie será sometido a torturas ni apenas o tratos crueles.2.1. que contempla sobre el tema estudiado en las siguientes normas: a) Art. DECLARACIÓN UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS." b) Art. mientras no se pruebe su culpabilidad. Adoptado y entrado en vigor el 10 de diciembre de 1948. XXV.

Derecho a la integridad personal: "Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles inhumanos o degradantes. inhumanos o degradantes. "Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca 104 .g: "Durante el proceso.4. Adoptado el 10 de Noviembre de 1960. sin dilación injustificada o. Garantías judiciales. Art. ni a confesarse culpable" 12. entrado en vigor el 18 de julio de 1978 y el Perú el 28 de julio de 1978.2. Toda persona privada de libertad será tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano" b). toda persona acusada de un delito tendrá derecho en plena igualdad a las siguientes garantías mínimas: A no ser obligada a declarar contra si misma.2. Inc.3. Tiene derecho también a un tratamiento humano durante la privación de su libertad". que contempla las siguientes normas relacionadas con el tema materia de estudio: a) Art.1: "Toda persona privada de libertad será tratada humanamente y con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano". 3. Inc. g.7: "Nadie será sometido a torturas. Art. Contiene los siguientes articulados que guardan vinculación con la prueba prohibida materia de estudio: a). En particular nadie será sometido sin su libre consentimiento a experimentos médicos o científicos". entrada en vigor el 23 de marzo de 1976 el Perú el 28 de julio de 1978. 12. de lo contrario a ser puesto en libertad. c) Art. por Resolución N° 2200 – A. 14. b) Art. 10. CONVENCIÓN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS. PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS.5. 2: "Toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a ley". Adoptado el 22 de noviembre de 1969. 8. lnc. ni a penas o tratos crueles.

todo el acto por el cual se inflija intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves. b) Art.2. 2. tales como Estado de guerra o amenaza de guerra. inestabilidad política interna" Inc.3. ya sean físicos o mentales. o se sospeche que ha cometido. c) Art. “A los efectos de la presente Convención se entenderá por el término de tortura. 12. cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario público u otra persona en el ejercicio de funciones públicas a instigación suya.3. Inc. con el fin de obtener de ella o de un tercero información o una confesión. o con su consentimiento o aquiescencia. “La confesión del inculpado solamente es válida si es hecha sin coacción de ninguna naturaleza”. CONVENCIÓN CONTRA LA TORTURA Y OTROS TRATOS O PENAS CRUELES. administrativas.5. o por cualquier razón basada en cualquier tipo de discriminación. Durante el proceso. 8. que esté bajo su jurisdicción". ni ha declararse culpable. contiene referencia vinculante sobre el tema estudiado en los siguientes artículos: a) Art. toda persona tiene derecho en plena igualdad a las siguientes garantías mínimas: Derecho a no ser obligado a declarar contra si mismo. o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras. Inc. legalmente su culpabilidad. INHUMANOS O DEGRADANTES Adoptado el 10 de diciembre de 1984. judiciales o de otra índole eficaces para impedirlos actos de tortura en todo territorio. 1. de castigarla por un acto cometido. entrado en vigor el 26 de junio de 1987 y en el Perú el 06 de agosto de 1988.: "No podrá invocarse una orden de un funcionario superior o de una autoridad pública como justificación de tortura" 105 .: "En ningún caso podrá invocarse circunstancias excepcionales. 1: "Todo Estado Parte. tomará medidas legislativas. No se considerarán torturas los dolores o sufrimientos que sean consecuencia únicamente de sanciones legítimas o que sean inherentes o incidentales a estas.

2. detención o prisión". 16. "Todo Estado Parte se asegurará de que ninguna declaración que se demuestre que ha sido hecha como resultado de tortura pueda ser invocada como prueba en ningún procedimiento. "Todo Estado Parte. así como las disposiciones para la custodia y el tratamiento de las personas sometidas a cualquier forma de arresto. Inc. g) Art. 12. el interrogatorio o el tratamiento de cualquier persona sometida a cualquier forma de arresto. 15. de los funcionarios públicos y otras personas que puedan participaren la custodia. a fin de evitar todo caso de tortura". 10. d) Art. salvo en contra de una persona acusada de tortura como prueba de que se ha formulado la declaración". "Todo Estado Parte velará por que se incluyan una educación y una información completa sobre la prohibición de la tortura en la formación profesional del personal encargado de la aplicación de la ley. del personal médico.: "Todo Estado Parte incluirá esta prohibición en las normas o instrucciones que se publiquen en relación con los deberes y funciones de esas personas". e) Art. detención o prisión en cualquier territorio que esté bajo su jurisdicción. mantendrá sistemáticamente en examen las normas e instrucciones. 11. las autoridades competentes procedan a una investigación pronta e imparcial. Inc.c) Art. Inc. inhumanos o degradantes y que no lleguen a 106 . "Todo Estado Parte velará por que siempre que haya motivos razonables para creer que dentro de su jurisdicción se ha cometido un acto de tortura. 1: "Todo Estado Parte se comprometerá a prohibir en cualquier territorio bajo su jurisdicción otros actos que constituyan tratos o penas crueles. métodos y practicas de interrogatorio. sea este civil o militar. f) Art. 1.

12 y 13 sustituyendo las referencias a la Tortura por referencias a otras formas de tratos o penas crueles. 2. Inc. en particular. Adoptada el 09 de diciembre de 1985. aunque no causen dolor físico o angustia psíquica". y en el Perú el 28 de abril de 1991. 12. "Para los efectos de la presente Convención se entenderá por Tortura todo acto realizado intencionalmente por el cual se inflijan a una persona. cuando estos actos sean cometidos por un funcionario público u otra persona que actúe en el ejercicio de funciones oficiales. siempre que no incluyan la 107 . 11. "Los Estados Partes se obligan a prevenir y a sancionar la Tortura en los términos de la presente convención". 1. como castigo personal. 2. "No estarán comprendidos en el concepto de tortura las penas o sufrimientos físicos o mentales que sean únicamente consecuencia de mediadas legales o inherentes a estas. o por instigación o con el consentimiento o la aquiescencia de tal funcionario o persona. CONVENCIÓN INTERAMERICANA PARA PREVENIR Y SANCIONAR LA TORTURA.: "La Presente Convención se entenderá sin perjuicio de lo dispuesto en otros instrumentos internacionales ó leyes nacionales que prohíban los tratos y las penas crueles. inhumanos o degradantes”. se aplicarán. entrada en vigor el 28 de febrero de 1987. Se entenderá también como tortura la aplicación sobre una persona de métodos tendientes a anularla personalidad de la víctima o a disminuir su capacidad física o mental. como pena o con cualquier otro fin. b) Art. penas o sufrimientos físicos o mentales con fines de investigación criminal como medio intimatorio. como medida preventiva. ser tortura tal como se define en el artículo 1. contiene referencia vinculante y también obligatoria en los siguientes artículos: a) Art. inhumanos o degradantes o que se refieran a la extradición o expulsión”. las obligaciones enunciadas en los artículos 10.6.

“Nadie debe ser víctima de violencia moral o física ni sometido a tortura o a tratos inhumanos o humillantes. en los interrogatorios. Num J: Las declaraciones obtenidas por la violencia carecen de valor. provisional o definitivamente. num h). "Ninguna declaración que se compruebe haber sido obtenida mediante tortura podrá ser admitida como medio de prueba en un proceso. 20. 2. quien la emplea incurre en responsabilidad penal. Cualquiera puede pedir de inmediato el examen médico de la persona agraviada o de aquella imposibilitada de recurrir por sí misma a la autoridad. Inc. Constitución del Estado Peruano (1993)  Art. k: Nadie puede ser obligado a prestar juramento ni compelido  A declarar o reconocer responsabilidad en causa penal contra sí mismo. "Los Estados Partes tomarán medidas para que.  Num. 7. PRUEBA ILÍCITA Y LA CONSTITUCIÓN Constitución del Estado (1979)  Art. se ponga especial énfasis en la prohibición del empleo de la tortura". detenciones o arrestos. c) Art. 2. realización de los actos o la aplicación de los métodos a que se refiere el presente artículo". en el adiestramiento de agentes de la Policía y de otros funcionarios públicos responsables de la custodia de las personas privadas de su libertad. Inc. 24. Carecen de valor las declaraciones obtenidas por la violencia”. salvo en él que se siga contra la persona o personas acusadas de haberla obtenido mediante actos de tortura y únicamente como prueba de que por ese medio el acusado obtuvo tal declaración. 108 . ni contra su cónyuge ni sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad. d) Art. 13. 10. "Igualmente los Estados Partes tomarán medidas similares para evitar otros tratos o penas crueles inhumanos o degradantes".

 Inc. 3: “Constituye un principio de la Administración de Justicia la "observancia del debido proceso" y la "tutela jurisdiccional".  Inc. 109 .  Art. 9 y 10. "Derecho al Debido Proceso". I.  Inc. Cualquiera puede pedir de inmediato el examen médico de la persona agraviada o de aquella imposibilitada de recurrir por si misma a la autoridad. 26. I: “Derecho a no inculparse”. 20. lit. debe respetar los principios de Constitucionalidad. 25. 4. cometidas por cualquier funcionario público. "Deber de investigación de violación de Derechos Humanos. ni sometido a tortura o a tratos inhumanos. "Limites de la Potestad Punitiva del Estado. persona natural. Art. "Derecho de la Persona". el Estado al ejercer su potestad punitiva. Código de Procedimientos Penales  Art. "Derecho a la inviolabilidad del domicilio y al secreto de las comunicaciones. "Nadie debe ser víctima de violencia moral. "Derecho a la Reserva de Convicciones". 139. humillantes o degradantes. a: "Libertad Personal". 2. Inc. 1. 125.  Cap. resocialización y humanidad en el ámbito penal. el Estado está obligado a investigar las violaciones a los Derechos Humanos. lit. í: "Prohibición de tortura y hatos degradantes". art. legalidad. ambiguas ni capciosas”.  Psíquica o física. lit. proporcionalidad. procesal y penitenciario. Inc. culpabilidad. “Las preguntas formuladas al inculpado no serán oscuras. jurídica u organización de personas". Anteproyecto de Reforma de la Constitución (Publicado el 05 de abril del 2002). así como el Debido Proceso"  Art. Carece de valor la declaración y la prueba obtenidas por violencia o con prescindencia de la forma prevista en la ley".

2. “En ningún momento se requerirá al imputado juramento o promesa de honor de decir la verdad. ni a penas o tratos crueles.  Art. inhumanos o degradantes”. 155 del Código Procesal Penal. b) Sea prestada libremente y en estado normal de las facultades psíquicas. La confesión tendrá valor probatorio cuando: a) Esté debidamente corroborada por otros medios probatorios. 5. “Todo medio de prueba para ser valorado debe haber sido obtenido por u procedimiento legítimo e incorporado al proceso conforme a ley”. c) Sea recibida por la autoridad competente y con las formalidades legales pertinentes. tampoco se ejercerá contra su persona medio coercitivo alguno para obligarlo. 195. 129. “Nadie será sometido a torturas.  Art. Inc.. 90. Declaración Universal de los Derechos Humanos. inducirlo o determinarlo ya sea a declarar contra su voluntad. 121. Pacto Internacional de derechos civiles y políticos  Art.  Art. ni a penas o tratos crueles. “Nadie será sometido a torturas. los tratados aprobados y ratificados por el Perú y la ley expedida conforme a ella”. 110 .Excluir Pruebas Prohibidas por ley. ya sea a que confiese su autoría o participación en el hecho delictivo”. inhumanos o degradantes”. La Prueba.  Art.Código Procesal Penal (1991)  Art.  Art. “La actividad probatoria en el procedimiento penal esta regulado por la Constitución. 5.

El señor Pauty. los periódicos se negaron a publicarlo y uno solo aceptó y escogió a señor Pauty con quien hubo varias reuniones encargándole varias misiones retribuidas una de ella en Haití en mayo de 1981. investigando un presunto delito de tentativa de asesinato. El 3 de febrero de 1982. El 20 de mismo mes se dirigieron los dos al juez de instrucción del Cantón de Vaud. el Juez resolvió la causa sustentándose en que la grabación de la conversación 111 . Detenido Schenk se le hizo escuchar su voz en la cinta grabada y se le confrontó con Pauty. El 2 de julio se incorporó la cinta a las actuaciones y el Juez ordenó la libertad de Schenk. Pauty llegó a Suiza y se entrevistó con la señora Schenk y le manifestó que su marido le había encargado que lo asesinara. LA PRUEBA ILÍCITA EN LA JURISPRUDENCIA COMPARADA SENTENCIA DEL TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS HECHOS: Un ciudadano suizo en problemas con su cónyuge que terminó divorciándose se presentó en febrero de 19981 en una agencia de publicidad solicitando una publicación en la prensa con un nombre falso de un ciudadano de Liyon-Francia. La Policía de París tomó declaración a Pauty quien dijo que Schenk le pidió detalles sobre el asesinato de su mujer y que le iba a enviar cuarenta mil dólares y preguntó a la policía qué tenía que hacer cuando Schenk se pusiera en relación con él. hizo escuchar la cinta y le entregó a dicha dependencia. Pauty se contactó con el inspector Misserly de la brigada de investigación de París. En junio del mismo año. instaló en su domicilio un aparato para registrar las conversaciones telefónicas y en la mañana del 26 de junio a las nueve de las mañana le llamó Schenk desde Suiza gravándose en una cinta la conversación. mientras esperaba la llamada.14. quien libro un exhorto dirigido a las autoridades francesas para que realizaran pesquisas policiales. en cuyo anuncio se solicitaba los servicios de un individuo para unos trabajos o misiones especiales. El inspector hizo escuchar la cinta a la señora Schenk para identificar la voz de su marido y el mismo día el Juez ordenó la detención de Schenk.

La sección de casación rechazó el recurso. trasgresión al derecho a las comunicaciones telefónicas y que se había infringido su derecho a un proceso justo a utilizarse la grabación controvertida como medio de prueba. el tribunal hizo comparecer al señor Schen por el delito de tentativa de inducción al asesinato. invocando preceptos Constitucionales.telefónica del 26 de junio de 1981 entre Pierre Schenk y Richard Pauty creaba una duda de comprensión entre los dos y que no había credibilidad en las declaraciones de Pauty. Schenk impugnó la sentencia argumentado que la grabación de la cinta se había conseguido ilegalmente. y que se había violado el principio de la presunción de inocencia por no haberse probado su culpabilidad.La demanda se inició con el expediente N° 10862-1984. El Tribunal Federal rechazo el Recurso de Derecho Publico sustentando dicha resolución en que la no utilización como prueba de una intercetapción telefónica no autorizada sería excesiva y llevaría como consecuencia a un resultado catastrófico y que el interés público en averiguar la verdad sobre un delito referido a un asesinato supera el derecho de la inviolabilidad del derecho a la conversación telefónica no afectaba su intimidad. o condena sustentada en la prueba pericial.. pidiendo la declaración de nulidad con los mismos argumentos de ilicitud y que debía haberse rechazado como prueba. 112 . Impugnando por el Fiscal el auto de seguimiento. Nuevamente el condenado Schenk impugnó el fallo de Tribunal de Casación Penal mediante recurso de Derecho Público. Schenk se consideraba víctima de una violación a su derecho de privacidad y de la correspondencia. condenándole a diez años de reclusión efectiva. admitió que la cinta gravada unida a los autos era fiel reproducción de la conversación telefónica entre el acusado y Pauty del 26 de junio de 1981. El procedimiento ante la comisión. El juzgamiento duró cinco días y finalmente fue sentenciado como culpable del delito.

1. la defensa de los derechos fundamentales de los justiciables y la construcción de una nueva sociedad.1 del Convenio. Variable Independiente: “Las dimensiones jurídico-doctrinarios para la admisión y valoración de la prueba ilícita penal en las decisiones jurisdiccionales” Indicador Cualitativo. “Las dimensiones jurídico-doctrinarios para la admisión y valoración de la prueba ilícita penal en las decisiones jurisdiccionales son: la concepción de justicia. Operacionalización de Variables 9.- Las dimensiones jurídico-doctrinarios Indicador Cuantitativo. En resumen. el bien jurídico tutelado. el señor Pierre Schenk había sostenido que el proceso no era equitativo por el uso de esa grabación. (Toda persona tiene derecho a que su causa sea oída equitativamente. La comisión resolvió rechazando el admisorio de la demanda por no haber agotado la vía interna y admitió la demanda al cuanto al uso de la cinta grabada respecto al proceso justo. el Tribunal europeo de derechos humanos sostiene por mayoría trece votos contra cuatro que no hubo violación del artículo 6.1 del Convenio y además el artículo 8 del citado cuerpo normativo que prevé el Derecho a la Intimidad y Privacidad de la Correspondencia. 9. Variables e Indicadores: 9.1. por una tribunal independiente e imparcial establecido por la ley que decidirá los litigios sobre sus derechos y obligaciones de carácter civil o sobre el fundamento de cualquier acusación en materia penal dirigida contra ella"). Hipótesis Contrastada.”. 8.- 113 . Los votos discordantes de cuatro magistrados sostuvieron que sí se violó el artículo 6. públicamente y dentro de plazo razonable.1. Basado en ese artículo. La comisión por once votos contra dos concluyó que no se había violado el artículo de Tutela Jurisdiccional.

el bien jurídico tutelado.1.  Establecer la relación univoca entre la prueba ilícita y el bien jurídico tutelado. Indicador Cuantitativo. 10.  Identificar las concepciones de justicia que asumen los magistrados del poder judicial y ministerio público en sus decisiones. Variable Dependiente: “La concepción de justicia. “La admisión y valoración de la prueba ilícita penal en las decisiones jurisdiccionales” 9.- Los derechos fundamentales de los justiciables y la construcción de una nueva sociedad.- Concepciones de justicia.  Identificar los derechos fundamentales de los justiciables frente a la prueba ilícita.2 Objetivos Específicos:  Justificar la admisión y valoración de la prueba ilícita en la administración de justicia.2.1 Objetivo General: Fundamentar y explicar las dimensiones jurídico . el bien jurídico tutelado.doctrinarias para la admisión y valoración de la prueba ilícita penal en la administración de justicia. la defensa de los derechos fundamentales de los justicibles y la construcción de una nueva sociedad”. Indicador Cualitativo. Objetivos 10. 114 . 10.  Demostrar que la impunidad impide la construcción de una nueva sociedad.

Métodos 2. II. 1. Unidad Muestral La motivación para el inicio de esta investigación se tuvo como unidad muestral a los petroaudios porqué ello es el fiel reflejo de la prueba ilícita en los delitos del Estado y la administración publica.7.1 Método Universal. MATERIAL Y MÉTODOS 1. limitada al campo de la jurisdicción penal del Estado Peruano. marco teórico.- La población universal esta dada por la prueba ilícita penal en la administración de justicia en el Perú. 1. desde los años 1979 al año 2002. Procesal Penal y Constitucional). Población Investigada. con la finalidad de contrastarlos y llegar a conclusiones verdaderas.5. Población Universal. recolección de datos debidamente estructurados. objetivos. Comprende desde la obtención de la prueba por parte de los auxiliares de justicia (miembros de la Policía Nacional).6.Método Científico Se empleara el método científico en todo su contexto desde el planteamiento del problema. Población Muestral Constituido por los fundamentos doctrinarios legislativos que nos permita sustentar sobre la prueba ilícita penal en la administración de justicia en el Perú. 1. 1. y Derechos Humanos que comprende el fuero común. Población Teórica Nuestro marco conceptual está determinado por fundamentos doctrinarios de orden político. planteamiento de hipótesis. con estricta correspondencia con la realidad y dentro 115 . social y jurídico de autores nacionales que nos permite sustentar las diferentes doctrinas sobre la prueba ilícita penal en la administración de justicia en el Perú. agentes del serenazgo. agentes del Ministerio Público (Fiscales) y los Magistrados del poder judicial (Jueces).. rondas campesinas.8. tomando como base la vigencia de la constitución de 1979 (derogada) y la vigente de 1993. Comprende el área de Justicia Penal (Derecho Penal. 2.

Método Dogmático: Para el estudio del Derecho Penal aplicado a la prueba ilícita penal en la administración de justicia en el Perú. conceptualización y objeto de la investigación de la prueba ilícita penal en la administración de justicia en el Perú.  Método de Análisis: Permitirá tratar y analizar la información recolectada y al mismo tiempo reelaborar nuevos conceptos sobre la prueba ilícita penal en la administración de justicia en el Perú. la legislación pertinente. seleccionar técnicas y procedimientos que permitirán la contrastación de las hipótesis. de él se aplicará métodos menores o integradores dado la materia especifica.  Método Inductivo: Usando para formular generalizaciones del conocimiento sobre la prueba ilícita penal en la administración de justicia en el Perú. doctrina y todos aquellos factores que de una u otra manera se relacionan con nuestro trabajo de investigación.2 Métodos Generales. deducir lógicamente cómo obtener y tratar la información requerida.  Método Histórico: Este método ha sido empleado en el estudio de los antecedentes.-  Método Deductivo Utilizado para desentrañar las partes o elementos específicos sobre la prueba ilícita penal en la administración de justicia en el Perú. 116 . 2. Este método se ha utilizado en el análisis concienzudo de la realidad problemática.3 Métodos Específicos:  Método Hermenéutico: Para la interpretación de las normas contenidas en la legislación nacional y comparada relativas a la prueba ilícita penal en la administración de justicia en el Perú. interpretar la información recogida y llegar a conclusiones. El método científico permitirá describir el problema. el tema de la prueba ilícita penal en la administración de justicia en el Perú. 2.

4 Técnicas Utilizadas  Observación de casos concretos: Se ha observado la realidad en que se desenvuelven los hechos en todo el proceso de investigación. o mixtas). de resumen. para el acopio de los datos relativos al problema abordado. 117 .2. de comentario.5 Diseño Utilizado en la Investigación: Es el plan o estrategia concebida para responder a las preguntas de investigación. 2.  Recolección de datos e información de la realidad: Ha recolectado datos haciendo uso de las fichas de registro (bibliográficas y hemerográficas) y de investigación (textual o trascripción.

RESULTADOS Y DISCUSIONES 1. Resultados: Resultado Nº 1 LA JUSTICIA EN EL SIGLO XXI Resultado Nº 2 EL BIEN JURÍDICO TUTELADO EN LA ELABORACIÓN DE LA PRUEBA ILÍCITA 118 . III.

CASO: PETROAUDIOS PERU: FUNCIONARIOS CORRUPTOS Resultado Nº 3 “LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LOS JUSTICIABLES Y ELABORACIÓN DE LA PRUEBA ILÍCITA” 119 .

CASO: FUJIMORI-MONTESINOS Resultado Nº 4 LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA EN EL PERÚ: ADMISIÓN Y VALORACIÓN 120 .

Resultado Nº 5 LA PRUEBA ILÍCITA FRENTE A LA CONSTRUCCIÓN DE UNA NUEVA SOCIEDAD 121 .

122 .

la presencia de Maat se relacionó. En las conocidas escenas de Psicostasia en los contextos funerarios. también. siempre dioses varones de naturaleza solar. que pasaría expresar ideas diversas: la acción judicial. en una balanza. El Egipto de los faraones convirtió la encarnación de la Justicia en una figura femenina. aunque todas ellas basadas en una concepción espiritualista e ideal de la Justicia (Hesiodo).1. ya que paso a ser entendida como virtud ética. Discusión del Resultado Nº 1 LA JUSTICIA EN EL SIGLO XXI 2. Para los griegos del mundo clásico. y la Justicia quedaría personificada en la diosa Themis. un concepto emanado de los dioses con el que los hombres garantizaban el orden en la tierra mediante la elaboración y el estricto cumplimiento de las leyes. la Justicia. La palabra griega Dike significa. el procedimiento.2. una de las divinas esposas de Zeus. imagen que 123 . la fuerza capaz de garantizar el orden del Universo cuyo atributo de caracterización es la pluma de avestruz.1. unida a los conceptos supremos de belleza y amistad. hija del Sol. Pronto habría de perderse este sentido originario del termino. LA JUSTICIA EN LA EDAD ANTIGUA Las más antiguas civilizaciones entendieron la justicia como divino orden del Universo. la diosa Maat.1. Discusión de Resultados: 2. un concepto entendido como divino orden del Universo. propiamente Justicia concebida por la poesía griega arcaica como una diosa sentada debajo del trono de Zeus. era asimismo. Las culturas de Mesopotámica representaron plásticamente el concepto de Justicia a través de las imágenes de sus dioses titulares. el Derecho. aunque los textos nos refieren con frecuencia la intervención del Crónica en los asuntos de naturaleza divina. con la justicia Divina. tal y como se desprende de los trabajos y días de Hesiodo. la idea de justicia alcanzo en la antigüedad su máximo de crédito. en actitud de pesar.c se forjaba definitivamente la iconografía de Themis. En el siglo IV a. como diosa severo rostro en actitud de sopesar las acciones en una balanza de doble paltillo. su padre. las acciones de los dioses y de los hombres. Fueron muy habituales las representaciones artísticas del Dios – Juez sentado en su trono. Con la filosofía de Platón y Aristóteles. con un cetro y una vara de medir como atributos iconográficos distintivos.

aunque la economía monetaria nunca dejó de existir de forma absoluta. Solo juzgaban en casos excepcionales. Los principales vínculos entre la aristocracia guerrera fueron los lazos de parentesco aunque también empezaron a surgir las relaciones feudales. las relaciones económicas. 124 . la cultura. El desarrollo político y económico era fundamentalmente local y el comercio regular desapareció casi por completo. los campesinos comenzaron a ligarse a la tierra y a depender de los grandes propietarios para obtener su protección y una rudimentaria administración de justicia. que se beneficiaba de todas las garantías de vitalicidad. iban aumentando y haciéndose más complejas. Todos estos sistemas de relación impidieron que se produjera una consolidación política efectiva. 2. y a la propaganda política. y de inamovilidad de las funciones de un juez moderno. en lo que constituyó el germen del régimen señorial. asumió como propio el principio de equidad mesura y moderación heredado del mundo griego. por encima de todo. la función de Juez fue haciéndose más complicada. unida a la virtud. a medida que la educación. Autonomía judicial Hubo algo muy importante que fue sucediendo durante la Edad Media. En la culminación de un proceso iniciado durante el Imperio romano. se hizo tan complicada. LA JUSTICIA EN LA EDAD MEDIA Durante este periodo no existió realmente una maquinaria de gobierno unitaria en las distintas entidades políticas. La justicia fue en la antigua roma un asunto del máximo interés social.todavía hoy sigue siendo el referente icónico de Justicia. que aquellos dejaron de comparecer a los tribunales. Normalmente se constituyó una clase judicial. al principio de autoridad. especializada en juzgar. Aunque la pragmática mentalidad de los romanos atendiera.1. Se ha considerado que estos vínculos (que relacionaron la tierra con prestaciones militares y otros servicios) tienen su origen en la antigua relación romana entre patrón y cliente o en la institución germánica denominada comitatus (grupo de compañeros guerreros). los nobles y los reyes fueron contratando técnicos para ayudarlos a juzgar bien las causas.2. Poco a poco. aunque la poca sólida confederación de tribus permitió la formación de reinos. Poco a poco. al cumplimiento de las leyes. y no abundara en concepciones abstractas.

tribunales independientes del rey. por el respeto que se le tenía. por lo tanto. A esta clase. siendo padre de un hijo pobre. Pues un juez rico. pueden comprenderse los paradigmas de pensamiento. ¡Qué garantía representaba esto para todos los derechos! Este sistema.1. los valores éticos y los modos de vida de la sociedad europea del Renacimiento. Se entendía que para que el juez fuese independiente no bastaba tener un buen sueldo. La justicia era representada por los artistas en que la justicia estaba sentada frente al espectador. Cosa singular: los cargos judiciales eran hereditarios. era nuevo en el mundo. La llamada época contemporánea comienza en 1789.3. transformación y análisis de los atributos iconográficos utilizados por los artistas de la Edad moderna para encarnar y expresar la idea de justicia. es un juez sobornable. que provoco la caída del antiguo régimen existente en Europa y abrió el camino a nuevas formas de organización política y social. Representaba por lo tanto. En la edad moderna la justicia se entiende desde el punto de vista iconográfico y desde su génesis.. como una imagen estática y de aspecto grave. Desde esta perspectiva icónica. LA JUSTICIA EN LA EDAD MODERNA La justicia es un concepto muy complejo. LA JUSTICIA EN LA EDAD CONTEMPORÁNEA. en actitud de blandir una espada con su mano derecha. con el que se expresa uno de los sentimientos más estimados por el hombre de todos los tiempos y culturas. Aparecieron. del pequeño contra el poderoso. y la autoridad que sobre ellos.. pero podía heredar el cargo si hacía los estudios necesarios. distinguía a los funcionarios y dirigía la administración. como punto de partida. le fue dada la categoría nobiliaria. El hijo del juez no estaba obligado a ser juez.. 2.1. y capaces de juzgar los procesos en los que el rey estaba interesado. 2. determinaba los gastos y fijaba los impuestos. con su amplitud. mientras con la izquierda sostiene una balanza de doble platillo equilibrada. con la revolución francesa. una garantía extraordinaria del débil contra el fuerte.La organización política de Francia era monárquica. sino que era necesario también que sus hijos tuviesen la carrera asegurada. el rey comandaba los ejércitos. Europa. en la mayor parte de los países. Los mas importantes funcionarios eran 125 ..4. (Ver más) ejerció la iconografía forjada en la Antigüedad y en la Edad Media.

la "carta sellada". tales costumbres eran contradictorias y vagas. comandaba los ejércitos. Existía la censura previa y no existía la libertad de consciencia. con poder omnímodo y arbitrario. a quienes se juzgaba en secreto y a los que se aplicaban las penas bárbaras de las marcas con hierros candentes. determinaba los gastos y fijaba los impuestos. La libertad individual estaba amenazada constantemente por la policía.los ministros o consejeros. nombraba y destituía a los funcionarios y dirigía la administración entera. que eran la expresión de su voluntad personal. y hubiera sido difícil definirlas claramente. pese a no aplicarse en todo momento en el periodo revolucionario. era monárquica. se usaba el tormento para lograr la confesión del los acusados a quienes se juzgaba en secreto. La Revolución inició el camino hacia la separación de la Iglesia y el Estado. a quien únicamente debía cuenta de sus actos. Los principios de la libertad de culto y la libertad de expresión tal y como fueron enunciados en la Declaración de Derechos del hombre y del ciudadano.. 126 . del látigo y de la horca. Se usaba el tormento para lograr la confesión de los acusados. La libertad individual estaba amenazada por la policía. pues si bien debía tener en cuenta las "costumbres fundamentales del reino". condujeron a la concesión de la libertad de conciencia y de derechos civiles para los protestantes y los judíos. Sus súbditos no tenían ningún derecho. Además. que residían junto al rey y además dirigía la administración de justicia. El rey pretendía que su poder derivaba de Dios. el rey dirigía la administración de justicia. Las provincias eran administradas por los intendentes. pues esta se dictaba en su nombre y por funcionarios que el designaba. que podía aprender a cualquiera con una simple orden del rey. El rey daba las leyes. Francia. La Revolución Francesa también desempeñó un importante papel en el campo de la religión.La organización política de Francia. pero sí el deber de obedecer. hacia 1789. El rey declaraba la guerra y hacía la paz. de la picota. No se daba la causa de la detención porque "tal era la voluntad del rey".

Y que los ciudadanos confíen en ella. Que haya un orden. etc. que propone: 1o. Nadie ha superado a los dos viejos maestros. administrativos. las cortes y tribunales necesitan además de la parafernalia de institutos y codificaciones. la justicia es el verdadero fundamento del derecho. la ruptura de la vieja sociedad. En el siglo XXI. 127 . Un mecanismo de coordinación serio y de alto nivel entre las principales instituciones. es un subsistema que depende del sistema. El impacto del crecimiento poblacional y la urbanización. Fortalecimiento de las políticas de prevención. LA JUSTICIA EN EL SIGLO XXI. Que predomine la certeza de que prevalece. el abuso del poder o la violencia. Adopción de un sistema procesal moderno. Platón la consideraba como la resultante de todas las virtudes. 3o. de un espacio histórico. 4o. Desde el inicio del pensamiento filosófico de la civilización en que tratamos de insertarnos.5. el choque de patrones de conducta y de una economía de mercado. que la ley impere. ella sola y en la totalidad de un Estado. El aparato judicial entero. Una explosión criminal y terrorista alimentada por el narcotráfico y el conflicto armado. El Estado tendrá que coordinarse para el manejo adecuado y oportuno de conflictos.1. Que no proliferen justicias privadas o se reduzca a una débil capa de legalidad superficial. Replanteamiento integral de la política penitenciaría y de rehabilitación. La justicia en el siglo XXI es un sentimiento de temor reverencial por lo que significa. La crisis ética. anegada por el predominio del desacato. La universidad. Quizá se olvida que lo que llamamos la Justicia no existe en el vacío. Hay que incluir no solo los aspectos penales. Resulta indesligable de un contexto determinado. comerciales. eficiente y ágil. 2o. de un funcionamiento normal. sino los laborales. y Aristóteles la definía como la virtud civil perfecta. reflexiva. expresión de la unidad armónica. y a la vez de angustia. La Corporación examina las condiciones que presionan el disfuncionamiento judicial.2. La corrupción. La clave para que los poderes del Estado encuentran su legitimidad. la Justicia requerirá todo un cambio de modelos sobre cuatro estrategias concretas y complementarias.

128 . es una concreta unidad funcional porque es la "función" importante "para la vida social en el ámbito de la constitución lo que se protege. son los Bienes Jurídicos Protegidos. el Derecho Penal debe proteger de los ataques humanos. que a su vez deben ser concretos. Dichos objetivos.2. y seguridad que son fundamentales para la unidad social. Por ejemplo. De producirse su lesión se amenaza con una pena.. o sea la función de la cosa en su correspondencia jurídica con el propietario que le abre a éste la posibilidad de un dominio sobre ella. es la que fija los límites al legislador acerca de los comportamientos que tiene el deber de amenazar con pena y. ésos objetivos constitucionales porque son el pilar de la libertad y responsabilidad de los ciudadanos. igualdad. Por ello el Bien Jurídico concreto debe protegerse como unidad funcional social que es.2. sino la función objetiva de la cosa en relación con el propietario en la realidad social. y sobre los cuales ésta se basa. Por ejemplo en los delitos contra la propiedad no se protege la "cosa concreta" en su correspondiente estado. La CONSTITUCION NACIONAL. debe lesionar o poner en peligro lo que se llaman "bienes jurídicos".Diremos sintéticamente que todo delito. Bienes jurídicos son aquéllas unidades funcionales valiosas para nuestra sociedad regida constitucionalmente. Luego. Discusión del Resultado Nº 2 “EL BIEN JURÍDICO TUTELADO EN LA ELABORACIÓN DE LA PRUEBA ILÍCITA” Bien Jurídico Tutelado Concepto. consagra los PRINCIPALES DERECHOS Y GARANTÍAS como la propiedad. El Bien Jurídico protegido de cada delito entonces. para ser tal. y para la posición y libertad de los ciudadanos individualmente considerados. vale decir que: la CONSTITUCION NACIONAL contiene una decisión valorativa que el Derecho Penal tiene la misión de proteger (hace una valoración de esos objetos de protección). son considerados como unidades " funcionales" constitutivas de nuestra vida social que deben preservarse de comportamientos sociales dañosos. ésta no puede exceder dichos límites.

así es como la propiedad pasa a ser el bien jurídico tutelado penalmente cuando elabora la descripción de una conducta que configura delito (tipo penal) y esa "propiedad" se constituye en bien jurídico protegido. Han sido controvertidas las opiniones al respecto sobre todo en la doctrina italiana a la que refiere Rotman (ob. que por provenir del estado tienen una mayor fuerza probatoria que éste les impone.17. * Fe en la autoridad. Efectuada esta síntesis sobre el concepto de bien jurídico vemos que en el caso de este delito el bien jurídico protegido es la Fe Pública. FE PÚBLICA.13 a quien tomo como fuente en este 129 . y desde entonces (1838/39) hasta la fecha. pág. no obstante.). como una costumbre social. la propiedad se protege en la Constitución Nacional en su art. en lo que crea la autoridad. y es el de confianza. como una forma de la moralidad pública y no como un hecho meramente individual y contingente" Hubo autores que le dieron entidad suficiente para "caracterizar la objetividad jurídica de una categoría de delitos". Fe. hemos extractado algunas nociones que resultan interesantes para la comprensión de estos términos sin entrar en profundos análisis jurídicos ajenos al propósito de estas líneas.. formas etc.cit. ha sido intensamente tratado por la doctrina extranjera y nacional por lo que no resultaba tarea fácil abordar a una noción exacta del significado de estos términos. mientras otros le niegan esa entidad (Carmignani citado por Rotman ob. obedeciendo a una norma "no robarás". No es tampoco motivo de este trabajo efectuar esa recopilación. porque previamente se los atribuyó el estado. De todas las teorías vistas hay un concepto que aparece común a casi todas ellas para tratar de definir "fe pública". que el legislador traduce en ley penando al que lo hace. de allí que se pena el hurto. robo la defraudación.Algunas posturas doctrinarias: La teoría sobre este instituto la funda Rosshirt en Alemania. Así. * "Fenómeno colectivo permanente. en la fuerza probatoria o certeza legal que adquieren ciertos objetos. * Fe Pública: confianza derivada de las prescripciones de la autoridad.cit. (en el sentido de crear "dar vida") sea objetos símbolos.

. podemos rescatar de todas esas opiniones que: En un primer momento sirvieron para distinguir la falsedad de la estafa. asegurándoles valga la redundancia. y que por eso debe merecer confianza. con control de la producción y colaboración en la dirección. firma de un contador en un balance).. La confianza pública descansa en esa regulación precisamente porque aquél la instauró así.". Otro concepto: Sentimiento de confianza colectiva que nace de la actividad del estado... y de dicha regulación deriva la "confianza" depositada en esos institutos. propiamente dicha. ..... y que se da hacia todos los mecanismos e instrumentos que implementa aquél como autoridad pública "superior a todos" "para asegurar las convenciones y relaciones entre los habitantes. cualquier falsedad en sus datos atenta en principio contra esa garantía que el estado da a los ciudadanos por haberlo regulado previamente. Por ejemplo. moneda.Los partidos políticos deberán dar publicidad del origen y destino de sus fondos y patrimonio"."El trabajo en sus diversas formas gozará de la protección de las leyes. que en estos casos de fraude a la industria y el comercio alude a la fe pública comercial Si la Constitución Nacional está garantizando verbi gracia la participación en las ganancias de las empresas en su (art." la publicidad del origen y destino de los fondos de los partidos políticos (art. el estado crea sellos. las que asegurarán al trabajador:(. un balance es un instrumento privado que contiene formalidades y regulaciones estipuladas por la ley en el caso de sociedades. imponiendo -al legislar-. 14bis) cuando dice. como los requisitos para su validez (firma en el cheque. Así se conformaría la fe pública. las formalidades que deben cumplir los actos jurídicos. reacciones o afirmaciones de los particulares. la incolumnidad necesaria para que puedan funcionar independientemente de los juicios.de los 130 . También se consideró que aquélla estaba relacionada con las pruebas como la confianza en la idoneidad de éstas. la protección a los consumidores y usuarios de bienes y servicios con relación al consumo. puesto que la falsedad lesionaba la fe publica y la estafa el patrimonio.punto). No obstante. O sea.) participación en las ganancias de las empresas. estableciendo sus requisitos de validez y estructura las relaciones civiles y comerciales. 38). la confianza en esa regulación previa forma parte de esa "fe pública" de la que venimos hablando y. el camino recorrido como ya expresara. regulando las distintas actividades.

por lo tanto cualquier falseamiento en la información en ellos contenida. No obstante haberse efectuado múltiples consideraciones doctrinarias respecto de este término y al "fraude". así como la buena fe y el crédito del ciudadano en las relaciones de la vida comercial e industrial".595). deben ser un elemento de credibilidad de lo que en ellos se expone.estos hechos se exteriorizan con bastante certeza a través de balances. El legislador lo colocó.- Esbozaré entonces. en los delitos contra la fe pública se pueden verificar dos ofensas: una común a toda la categoría (fe pública). sin perjuicio que se trate de un delito pluriofensivo (porque ofende diversos intereses). atribuye valor probatorio. Así. 131 . que al desvirtuarla produce una lesión directa a la "fe pública" (bien jurídico protegido) y no al patrimonio en sí. Los balances entonces. según la costumbre. y en las formas exteriores (monedas. Edgardo) la definición que éste aporta tomando a su vez a Rocco Arturo ("Opere giuridice" T° 1":L oggeto del reato e della tutela giuridica penale". en principio como protector de ese bien. emblemas.intereses económicos. y otra que varía de delito en delito que en este caso sería el interés específico salvaguardado a través de los medios probatorios (balance) entendido como "Objetos y/o declaración que. por su claridad conceptual y siguiendo al autor ya citado (Rotman. de ahí la confianza a la que aludimos. llevaría a una interpretación errónea. a los cuales el Estado mediante el derecho privado o publico. en los signos. atentatoria a su vez del contenido constitucional. documentos). Roma 1932. pág. como garantía de estos bienes. gozan de un crédito particular en las relaciones de la vida social" Definición de Fe Pública. sin perjuicio que se constituya en un medio para cometer otros ilícitos. bastando una comprensión con este alcance de lo que se quiere significar con aquello que el balance falso es un delito contra la fé pública.: fe pública en definitiva es "la confianza que la sociedad deposita en los objetos. es excesivo entrar en detalle sobre ellas.

Cualquier prueba obtenida a través de un medio que vulnere garantías individuales constitucionalmente reconocidas deberá ser considerada ilegal. 2. comunicaciones y libros. Sin embargo. Dentro de los medios probatorios prohibidos tenemos que distinguir dos niveles: 1º Medios probatorios con prohibición absoluta: Son aquellos medios probatorios que en ningún caso serán admisibles.3. Discusión del Resultado Nº 3 “LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LOS JUSTICIABLES Y ELABORACIÓN DE LA PRUEBA ILÍCITA” 2. En el proceso penal. Por ejemplo. No es un principio de un derecho penal democrático que la verdad deba ser investigada a cualquier precio. está limitado. el Estado renuncia a conocer la verdad. 2. Básicamente se refieren a aquellos medios que afecten a la integridad física y psíquica de la persona. Por ejemplo. primer párrafo). La prohibición 132 . Sin embargo. sólo serán admisibles con orden de juez competente. la prueba ilegal no podrá ser valorada. 186 CPP. si la única manera de conocer la verdad es torturar a una persona. La ilegalidad de la prueba se puede originar por dos motivos: Por obtención a través de un medio probatorio prohibido o por incorporación irregular al proceso (Art. la búsqueda de la verdad se realiza a través de las pruebas. 2º Medios probatorios que requieren de autorización judicial: Existen algunos medios de prueba que por afectar derechos fundamentales de las personas.2. La Prueba Ilegal Tradicionalmente se ha señalado que el fin del proceso penal es la búsqueda de la verdad histórica. La barrera a esta búsqueda de la verdad está en el respeto a los derechos y garantías que otorga la Constitución y las leyes procesales.3. Por ejemplo.3. pero autoriza como excepción la afectación de este derecho con autorización judicial debidamente razonada. La prueba obtenida a través de medio prohibido. en un estado democrático este fin no es absoluto. La prueba prohibida no podrá ser admitida ni valorada en el proceso.1. nunca se podrá admitir una prueba obtenida bajo torturas o malos tratos. correspondencia. La prueba practicada en juicio es la que "dice" al tribunal como ocurrieron los hechos. los artículos 23 y 24 de la Constitución establecen la inviolabilidad de la vivienda.

una escucha telefónica ilegal demuestra que el reo es inocente. al formular sus hipótesis y al plantear la acusación. tendrá que valorar la legalidad de la prueba practicada. se debe dar cuando la prueba obtenida favorece al reo. No tiene sentido prohibir una acción pero sí admitir sus efectos. Por ejemplo. que establece que toda prueba obtenida a partir de un medio de prueba ilegal es prohibida. Todo esto es independiente de la sanción que correspondería al funcionario que cometió ilegalidad en la obtención de la prueba. como por ejemplo el auto de prisión preventiva. La prohibición de valoración de la prueba ilegal abarca tanto la obtenida directamente a través de violación constitucional como la prueba obtenida a consecuencia de dicha violación. Por ejemplo. Una excepción a este principio. La inobservancia de las formalidades exigidas por la ley impedirá la valoración de las pruebas obtenidas (Art. 281).3. deberán ser desechadas y no podrán ser utilizadas en sus fundamentaciones. 2. sino también en las decisiones que se tomen a lo largo del proceso. El fiscal al realizar su investigación. Este planteamiento es conocido como la doctrina de los frutos del árbol envenenado. Si éste análisis da como resultado que existen pruebas ilegales. Estas formalidades son indispensables para asegurar la veracidad de la prueba obtenida y el derecho de defensa. pero tampoco podremos valorar el descubrimiento de objetos encontrados gracias a la confesión arrancada. es la única manera de hacer operativas en el proceso penal las garantías constitucionales. el Ministerio Público tendrá que ser muy cuidadoso durante la etapa de investigación en realizar las diligencias 133 . el artículo 246 establece un procedimiento en el reconocimiento de personas que deberá respetarse para que la prueba sea legal o los artículos 317 y 318 que exigen la presencia de la defensa en las pruebas anticipadas. Por ello. no podrá valorarse la prueba de testimonio obtenida en tortura.de valoración no se limita al momento de dictar sentencia. Por ejemplo. El código procesal penal detalla en su articulado una serie de requisitos formales necesarios para incorporar la prueba al proceso. La prohibición de valoración de la prueba prohibida y sus efectos.3. La prueba incorporada irregularmente al proceso La incorporación de la prueba al proceso deberá hacerse respetando las formalidades exigidas por la ley.

la discusión sobre la validez de la prueba o los elementos de convicción. Sin embargo. 1 LOMP) hace que el Ministerio Público deba ser extremadamente cauteloso en respetar las exigencias legales y constitucionales al reunir las pruebas y deberá rechazar cualquier prueba ilegal. La impugnación de la prueba ilegal Para impugnar actividades procesales defectuosas. lo que favorece la celeridad procesal. se podrá volver a impugnar ante el juez al resolver el pedido del fiscal. De lo contrario. 134 .probatorias respetando las exigencias legales. Finalmente. en la práctica son usados como tácticas dilatorias. 282). Debemos advertir que el Código en su artículo 14 recoge como regla general la interpretación extensiva del ejercicio de las facultades de defensa por parte del imputado. En el procedimiento intermedio. Sin embargo. salvo que no hubiese sido posible advertir oportunamente el defecto. Todo ello. En resumen. En cualquier caso. Por ejemplo. unido a la obligación que tiene el fiscal de velar por el estricto cumplimiento de las leyes (Art. se puede impugnar al decidir sobre la libertad del imputado. La impugnación podrá presentarse verbalmente si el conocimiento se tiene en audiencia o por escrito. 2. Por ello el código optó por regular con precisión la invalorabilidad de la información en su artículo 281. no será necesaria protesta previa e incluso el juez o tribunal podrá advertir el defecto de oficio. en cuyo caso se reclamará inmediatamente después de conocerlo (Art. No existe ningún impedimento para impugnar varias veces un mismo elemento de convicción. aunque aparentemente se protejan mejor los fines del proceso de esa manera. Las partes deberán protestar. ante el juez. De este modo. se produce en el momento de su incorporación al proceso y se resuelve en el momento de su valoración y no en un procedimiento aparte. el fiscal debe requerir al juez que motive la negativa a su petición. en el juicio oral se podrá volver a impugnar en el momento en el que la prueba se practique en el debate. sin perjuicio de las responsabilidades en las que pueda incurrir el funcionario por su actuar doloso o negligente. la defensa va a tener bastante libertad para impugnar pruebas ilegales. se podrán perder medios probatorios de suma importancia.4.3. muchos códigos recurren a incidentes de nulidad u otras formas semejantes. cuando el defecto vulnere el derecho de defensa u otras garantías constitucionales. el defecto mientras se cumple el acto o justo después de realizado.

2. si se incauta marihuana a un sujeto a raíz de una detención ilegal y no existe otra posibilidad de vincular la marihuana al individuo. incluyendo la actividad probatoria. Siempre que sea posible. tal y como señala el artículo 284 en su parte final. En estos casos no podrá subsanarse a través de la rectificación del error o cumpliendo el acto omitido. No siempre la prueba incorporada irregularmente al proceso o la prueba obtenida a través de un medio prohibido podrá ser subsanada o repetida. si bien el acto podrá renovarse. aunque se repita el acto. aún de oficio. No obstante. no hay una regla general. si éste fuere posible. salvo que el código lo señale expresamente (por ejemplo en uno de los efectos de la apelación especial. la rectificación del error o cumpliendo el acto omitido. En ese caso. En otros casos. un allanamiento en dependencia cerrada sin orden judicial y sin darse ninguna de las excepciones del artículo 190. sino que en cada caso habrá que analizar si la renovación o rectificación no van a desvirtuar la prueba o van a afectar el derecho de defensa. no podrá ser subsanado obteniendo posteriormente la autorización. la incautación no podrá valorarse. En cuanto a la subsanación de pruebas incorporadas incorrectamente al procedimiento. indicado en el artículo 421). En los casos de pruebas obtenidas a través de medios prohibidos. El juez tendrá que ser muy cuidadoso para evitar que la subsanación se convierta en un "maquillaje estético" de la prueba viciada. la subsanación solo podrá darse a través de la renovación del acto. un reconocimiento de personas en el que sólo se ponga al imputado a la vista del testigo. Esta última declaración será la única que pueda valorarse. La subsanación de la prueba ilegal La subsanación es un mecanismo a través del cual se corrige la actividad procesal defectuosa. Por ejemplo. Dentro de 135 . Lo que en realidad se hace es recuperar información que inicialmente fue obtenida de un modo viciado.5. el reconocimiento va a estar viciado y el valor probatorio del mismo será nulo. Por ejemplo. el contenido probatorio del mismo estará viciado. Por ejemplo. Por ejemplo. la subsanación no puede ser excusa para retrotraer el proceso a etapas ya precluidas. los defectos se tendrán que subsanar. El artículo 283 indica que la subsanación podrá realizarse a través de la renovación del acto.3. se podrá repetir el interrogatorio respetando las garantías constitucionales y asegurando que la declaración será libre. si un testigo declaró bajo tortura.

las pruebas obtenidas no sean fruto de la misma. esta no podrá valorarse. el sindicado sale y en la puerta del centro preventivo es detenido nuevamente. Un problema frecuente al que se enfrentan los fiscales son las detenciones ilegales. el fiscal debe solicitar al juez la puesta inmediata en libertad del imputado y a la vez una orden de aprehensión contra el mismo. no sólo la prueba o elemento de convicción directamente viciado. no todas tienen el mismo valor. De esta manera. La subsanación tiene que alcanzar. 136 . En ese caso. Sin embargo.las formalidades que exige la ley. sino también las pruebas o elementos obtenidos a raíz del vicio (doctrina de los frutos del árbol envenenado). puede suceder que aunque la detención sea ilegal. Será más fácil subsanar un acta en la que haya un error en la fecha que una prueba anticipada que se haya practicado sin haberse citado a la defensa. Cuando la prueba obtenida ha surgido de una detención ilegal. renovándose de esta manera el acto ilegal y subsanándose el proceso.

Y paradójicamente en un tiempo en el que han sentado sus reales los 137 . Discusión del Resultado Nº 4 LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA EN EL PERÚ: ADMISIÓN Y VALORACIÓN IDENTIFICACIÓN DEL PROBLEMA CIUDADANO La institución emblemática que define la existencia de una sociedad como tal es. a resultas que siempre hay una argucia procedimental utilizable para el litigante “inversionista”. sin embargo. sobre la base de principios antropológicos. penal o laboral sujeto a la tiranía de la “forma” en desmedro del “fondo”. determinar que un individuo es “potencialmente” culpable incluso antes de analizar el hecho concreto. aquella que considera que cualquier acto delictivo acarrea una condena perpetua en las mentes de la sociedad civil en razón de la preeminencia de los “antecedentes “ del individuo que emanan de la discrecionalidad de los jueces para analizar los hechos materia de sanción y. Asimismo. en muchos casos ha retrocedido. Los actos jurídicos de los individuos hoy en día están sujetos a esa sospecha originaria. por estar sustentada en los principios de equidad y reciprocidad . Por ello. porque siendo que el hombre es un ser social y su existencia como persona humana esta condicionada por la convivencia con sus pares. en el fuero penal ha cobrado renovado vigor la “doctrina de la sospecha”. ganada por la vorágine de las respuestas inmediatistas y las necesidades de eficacias punitivas ante la opinión publica que reclama acción contra el desorden social y la corrupción consecuente en una sociedad donde la ley de la oferta y la demanda a dado paso al extremismo del ultraliberalismo exacerbado. coexistir y progresar con los demás.2. es la Justicia en el campo de las relaciones interpersonales la que. y por lo tanto sobrevivir. consideramos que es gravísima la situación actual. la que administra justicia. En este sentido vemos como jueces y fiscales de distintas jerarquías dispuestos actuar según intereses particulares creando un universo en materia civil. puede ser materia de exhaustivo análisis si hay suficientes “estímulos económicos” para ello. que por otra parte . El sistema de la administración de Justicia en el Perú muestra cada ves mas signos de deterioro en todos sus espacios como resultado de haberse limitado a maquillar su estructura operativa .4. mas soslayando principio de Derecho y obviando consideraciones doctrinales y filosóficas. la que le permite al individuo SER parte del todo. a todas luces.

forjados en la supervivencia de la derrota (o lo que es igual. Y los ejemplos abundan. la “casi victoria”) decimos que estamos hartos de la situación del país y del mundo. 138 . buscando sólo sobrevivir en la Ley de la Selva. poses y falsedades recurrentes. sexo. Vivimos situaciones que atentan contra nuestros derechos fundamentales: se usa a la persona como instrumento. porque ilusamente piensan que es la “tierra de la oportunidades” que esperan les caerá del cielo. las normas están escritas. La clase política nos da argumentos para sospechar que. y cerramos la puerta. mejor. y entonces. lejos de la cosa publica. Y entonces ¿Cómo explicarnos porque no se respeta la autonomía y la dignidad de los individuos al discriminarlos por su raza. etc?. mientras las personas siguen desamparadas. la mayoría. si es Norteamérica. las clases medias y altas. Otros mientras. Los jóvenes de tales sectores populares y medios. contradiciendo a Gonzáles Prada. retrocedemos y muchos. medianamente ilustradas se ahogan en la desesperanza. La actuación del Poder Judicial y el Ministerio Público en las dos ultimas décadas signadas por la violencia descarnada. capacidad económica. sienten la necesidad de emigrar a otro país. ideología. la Constitución lo dice en su articulo primero: “La persona humana es el fin supremo de la sociedad y del Estado”. olvidando que cada una de ellas es un fin en si misma y nos es una mera estadística. ante la dura realidad socio económica que los golpea y ante el cierra puertas generalizado. Mientras las clases viven sus angustias al día. egoísmo. en última instancia les conviene el statu quo.dogmas liberales y el individualismo. Y la Constitución esta ahí. ¿Cómo aceptar el in forme de la Comisión de la Verdad y la Reconciliación y quedarnos con los brazos cruzados viendo el espectáculo de todos los que dicen. mostró la fragilidad de una sociedad desinstitucionalizada que pueda paralizar cualquier esperanza de justicia al se confrontada con la maquinaria represiva del poder de turno en aras de la conveniente y omnipotente “seguridad del Estado” ). Ante esta situación. cual Pilatos. buscan pasar el tiempo con paliativos. “¡yo no fui!?” . ¿Dónde están los jóvenes? Quizás agazapados. es cuando mas se olvida a la persona humana en aras de un supuesto bien colectivo. torturándola o sacrificándola en nombre de ese bienestar masivo (nuestra historia reciente ha evidenciado esta situación con mayor claridad. “protegidos” en nuestros cubículos. forma de vida. Los jóvenes no queremos saber nada de política pues la percibimos como un negociado de intereses privados. las leyes se perfeccionan. esperan el éxodo. preferirnos atomizarnos y vivir nuestro momento.

Politólogo y otros tantos científicos sociales.Buscan divertirse y olvidar el momento. luego de un tiempo de verlos y vivirlos se hacen “parte del paisaje”. El exterminio. entre otras. la violencia no crea más violencia. licor. o estamos conectados con el “espectáculo de nuestra barbarie” o toleramos convivir con las dos manifestaciones mas significativas. creando una gran brecha entre la sociedad que percibimos y la sociedad que deseamos. algunos atentos. Y por supuesto. se forjo en la adolescencia permanente. nos hace conocer una constante de guerras por la hegemonía territorial. incluso aquellos moralmente cuestionables. refieren que es inherente a la condición de nueva “sociedad” emergente que la nuestra sea una colectividad de costumbres regidoras. Peo aun en esos lugares de diversión. con sus actos. que duda cabe. ir y salir del Estadio es exponerse a sufrir los estragos de la acción vandálica de niños y jóvenes perturbados por su condición de “barristas” . la clase política. Consideramos que la violencia trae como consecuencia pasividad. las discotecas se reservan el “derecho de admisión” y algunos temen ser discriminados al entrar. etc. y este ser. que los medios se encargan de difundir sin descanso. en la que esos mismos medios de comunicación tienen gran responsabilidad. adaptación. en nuestro concepto. el racismo. etc. y ganados por la costumbre. pero son los tres siglos de dominación hispana los que proporcionan los insumos para constituir “el ser peruano”. de la degradación consuetudinaria de una sociedad en crisis: la frivolidad y la impunidad. completan el panorama degradante miserable. La historia del Perú desde mucho antes de la llegada de los españoles. la inmoralidad del trafico de influencias. discotecas. La playa esta sucia y contaminada. cada vez mas están los que no les importa y prefieren vivir en una burbuja. Tarde o temprano estos hechos terminan por colarse en la vida de cualquier ciudadano. conciertos. nos damos cuenta que existe todo un mundo que nos rodea que no anda bien y del que hay que defenderse y estar alerta al zarpaso. nos vemos convertidos en individuos desintegrados que. como la corrupción. o simplemente alejándose de los problemas mediante un desfogue ingerido: droga. la malversación de dinero publico. estamos inmersos en una sociedad en la que abundan actitudes despreciables. costumbre. Sostenemos que a diferencia de lo que otros postulan. Vemos que por más que uno quiera escapar de estos problemas. con los amigos. política o cultura. por no decir genocidio de la 139 . el tráfico de drogas. los conciertos no son ajenos a la delincuencia al paso. yendo a la playa. con los iguales. Y nuestros lideres. lo que implica que los modos de interactuar.

todos educamos con la acción y con la inacción. logro evitarse gracias al mestizaje. miente. pues cada uno de nosotros se relaciona con otras personas (la familia. nuestro futuro ya es incierto. nuestra forma de relacionarnos con los demás nuestra manera de vivir y de pensar. al respetar o maltratar a los demás. progresista. en esa perspectiva. al cumplir las reglas de transito. cuidar. la deslegitimación. los compañeros de Studio o trabajo. en el quehacer cotidiano vamos educándonos ética y poéticamente. se ofrece al mejor postor. logrando así acrecentar aquello que debería combatir: el desarraigo. la ilegalidad. Si somos conscientes que “todo educa”. el otro exterminio. Así. El significado etimológico de la palabra “educar” es hacer salir de dentro hacia fuera. ¿Pero como enfrentar esta realidad aberrante de la desinstitucionalizacion de nuestra sociedad? Quizá la Educación y el Derecho nos puedan ofrecer luces o claves para actuar si es que tenemos la voluntad de analizar con objetividad y sin apasionamientos los factores que confluyen para generar nuestra problemática. también abona en la institucionalización de la sociedad en que vivimos. la falta de pertenencia. los transeúntes etc. el crecimiento de otros. inconcluso. disfrazando sus procedimientos de engorrosos tramites sin sentido. percepciones y valores. los amigos. sólido. no. y por lo tanto. no se limito a la mita minera y los obrajes textiles donde los corregidores se encargaron eficazmente de diezmar a la población. aunque en mucho haya sido a costa del triunfo del arribismo y las tras de eso que algunos llaman el “síndrome de felipillo” y el proceso de “cholificacion” que hoy caracteriza a muchos emigrantes provincianos inmersos en una profunda crisis de identidad que los lleva a adoptar modos de vivir y formas de interactuar que denotan complejos y desarraigo. detenta los mismos vicios que evidencia el individuo común: se contradice. guiar. en otras palabras ayudar a crecer. facilitar y acompañar. de no enfrentar el problema de nuestra construcción moral y de nuestra identidad. En este sentido. abusa olvida.nación indígena. en otros. influyen directa o indirectamente. nuestras creencias. mas bien hoy la institucionalidad se confunde con burocratismo. sucumbe a los apetitos de los políticos de turno y sus intereses económicos. nuestros estilos de utilizar la libertad. el bodeguero de la esquina. el cultural. o al no hacerlo.) Cada uno de nuestros actos. los vecinos. Esta formación moral le da solidez al tejido social y. al saludar o dejar de hacerlo. 140 . Pero aquí sucede que hoy nuestras instituciones tampoco constituyen un tejido coherente.

para cada uno de nosotros. como sabemos es evolutivo. y por ende. y en consecuencia solo así. y por lo tanto cambiante. pero también dúctil y revisable en función del desarrollo social. Por un lado debe establecer las reglas del juego y su validez debe ser reconocida como tal. La Ley entonces debe ser sólida y democrática. si es que inteligente y racionalmente buscamos la paz y la justicia social pata todos. pero no porque alguien dice que hay que cumplirla o porque la policía nos amenaza.Derecho es ante todo poder. cumplimiento y difusión será garantía de supervivencia social. y la ciencia del Derecho tiene por objetivo conocer y reconocer la Ley en todas sus formas y mecanismos para regular la convivencia humana en sociedad y por lo tanto. sino porque estamos convencidos que es justo y necesario cumplirla. Debemos cumplir la Ley. Los Juristas concientes de esta condición sine cua non. debe adecuarse constantemente en función del bienestar colectivo que. La Ley tiene una condición dialéctica. Por eso es fundamental que los individuos perciban claramente que la Ley es una “herramienta” antes que un fin. 141 . pero al mismo tiempo. nos conviene. facultad de hacer o no hacer. exige un compromiso de reciprocidad y equidad constante. su conocimiento. saben que toda Ley debe ser el resultado de una revisión reiterada de nuestro modo de vida que permita siempre la configuración de un contrato social tácito o explicito según el caso y la necesidad.

5.2. Cuando en la labor de obtención del resultado a partir de una fuente de prueba por mecanismos que violen los derechos fundamentales. 2.5. Prohibición de medios de prueba. Esto es tanto la actividad de búsqueda de investigación de la fuente de la prueba. recoge aquellos supuestos en los que la prueba no es ordenada o realizada por determinadas personas o no es practicada en determinada forma. La prueba prohibida Es aquella que se obtiene con infracción de Derechos fundamentales. Elementos y Requisitos: Del precepto aladido se puede extraer los requisitos y elementos de la prueba prohibida: a) Vulneración producida en la obtención. aplicación a la fuente de un método ilícito y extradición de un resultado que en si mismo viole un derecho fundamental esencial. 3. entendiendo por obtención aquella labor tendente a llegar a un resultado probatorio al proceso. se trata de aquellos supuestos en los que determinados medios de prueba no pueden ser utilizados. 142 . se trata de aquellos supuestos en los que como pasión de una practica concreta no pueden utilizarse determinados métodos. constituye supuestos de la misma los siguientes: 1. Las normas vinculadas a esta prohibición se pueden clasificar del siguiente modo: 1. 2. Prohibición de temas probatorios son los supuestos en que determinados hechos no pueden ser objeto de la prueba. Prohibición de métodos probatorios. Prohibición condicional de la prueba.5. 4.1. b) Obtención de una prueba conforme lo dicho y en tanto sea de circunscribir la prueba prohibida al momento de la obtención. Toda labor de búsqueda e investigación de fuentes de prueba. 2. Discusión del Resultado Nº 5 LA PRUEBA ILÍCITA FRENTE A LA CONSTRUCCIÓN DE UNA NUEVA SOCIEDAD 2. ciertamente la prueba prohibida nos e produce en el momento de practica del medio probatorio sino que tiene su lugar de encaje en la fase de obtención de los elementos que posteriormente van a integrarse en un determinado medio probatorio.

143 .. 3. 2. lo mismo se aplica al caso de una sentencia civil dictada con anterioridad al proceso..Referentes con exclusividad como se ha dicho a los medios de prueba. no todos los medios de prueba son admitidos por la ley sólo vale diligencia escrita por el funcionario judicial o el acta de anotación del secretario judicial. Prueba de los antecedentes penales de las partes esta no puede tener lugar. En este caso no se admitirá la prueba contraria a lo decidido en la sentencia civil. Valoración de su declaración de forma. más que con las certificaciones que emitan los secretarios judiciales. es decir. Aplicación de métodos ilícitos en la toma de declaraciones al imputado. contraria a los derechos que establecen las leyes. Tenemos la tercera prohibición siempre que exista una sentencia civil que resuelva una cuestión prejudicial remitida por el Juez Penal y en los límites y para los efectos que vimos. 3. Retraso malicioso en el conferimiento de la condición de imputado y declaración del mismo en calidad de testigo o bien no permitirle tomar parte contradictoria en la investigación. Para probar la notificación de los actos procesales penales. 2. Prohibiciones relativas.5. No pueden constituir objeto de prueba: 1. certificado de la autoridad y semejantes. 3. que el estado de las personas habrá de ser probado con documentos. Prohibiciones absolutas y relativas. La segunda se da cuando la ley ordena que determinados hechos sean entendidos de un modo preciso y con significado preestablecido por ella misma. 2. para probarlos nos e admiten ni testigos ni lectura de escritos ni informes. Los rumores corrientes entre el público en torno a los hechos que constituyen la inculpación. sentencias.3. El estado de las personas se prueba documentalmente y sólo puede tener según las reglas de las leyes civiles. 4. 1. 2.

como veremos mejor mas adelante y también la prueba documental (sentencias firmes de cualquier juez nacional o extranjero. aunque no estén registradas e informaciones de la autoridad). 144 . o para sentar o excluir la cualidad de persona socialmente peligrosa. 5.4. excepcionalmente se admite el testimonio para hechos específicos. con documentos que expongan hechos específicos aptos para determinar la personalidad del procesado en relación con el delito. Esta prohibida la prueba de la moralidad del inculpado o de otras personas por medio de testigos o de lectura de escritos.

dentro de un ámbito funcional de legalidad. El Derecho Penal. la prueba en cuanto a su actuación está orientada por los conocimientos técnicos y científicos del hombre. En el Perú como "Estado Democrático de Derecho" la administración de justicia penal se rige por el principio de legalidad. constituye un instrumento idóneo para combatir la arbitrariedad. licitud y legalidad. lineamientos y estrategias de efectividad. basada en uno de los principios esenciales el denominado "debido proceso o proceso justo" que constituye una exigencia normativa tanto ética como jurídica. 3. y. en la época actual y merced a su evolución. "La prueba ilícita" ha ingresado en nuestro orden normativo a través de la doctrina que ha recogido tanto el Derecho Constitucional como el Derecho 145 . CONCLUSIONES 1. El Estado. IV. 2. con observancia del respeto de la persona humana. utilizando determinados métodos. 4. En el Proceso Penal uno de los elementos de mayor relevancia está constituido por "la prueba". ejerciendo su función de control penal a través de determinados órganos. capricho del juzgador sino que puede ser objeto de una sana limitación fijada especialmente por los criterios de la ciencia y la tecnología que conducen a una oportuna y fecunda aplicación. pues su valoración y apreciación no se deja al libre albedrío. 5. establece una política criminal con el fin combatir y disminuir el índice de la criminalidad en nuestra sociedad. consecuentemente su obtención debe realizarse con observancia de los preceptos de legitimidad. fundamentalmente. que es garantía del respeto y la preservación de la dignidad humana. conjuntamente con el proceso penal que contiene reglas favorables al inculpado y también a la sociedad en general. 6. En la época actual. de respeto y tutela irrestricta de los derechos fundamentales que los ciudadanos ostentan.

146 . Los elementos o supuestos de hecho del tema de la "prueba ilícita" se sustentan en: el principio de licitud de la prueba. 9. 7. 11. en tanto esta sea compatible con los derechos fundamentales. admisión y valoración de pruebas en la forma expresamente prescrita por la Ley. para asegurar la garantía de defensa del acusado. 12. de tal suerte que solo es posible la realización de obtención. contenida en ciertas limitaciones y prohibiciones que ha recogido los tratados internacionales. y la protección y "vigencia de los derechos fundamentales del imputado". Las normas relativas a la prueba son normas de garantía con fundamento constitucional. Un principio que regula el desarrollo funcional de los órganos encargados de la persecución penal y que constituyen una garantía a la vez del sistema acusatorio es el aquel "que no es posible realizar la investigación y la obtención de la verdad a cualquier precio a un violando los límites de tutela de los Derechos Fundamentales". La teoría del "fruto del árbol envenenado" surgida en la jurisprudencia de los Estados Unidos. Procesal Penal y otros. resulta ser muy valiosa para la administración de justicia en el país. La teoría de la "Regla de Exclusión" constituye un principio y categoría de nivel constitucional y que es compatible con un proceso garantista por el cual debe excluirse cualquier medio de prueba obtenido con violación de un derecho fundamental. "La prueba ilícita" constituye una categoría jurídica de paradigma que le da una determinada característica al modelo de Estado el que a través de sus órganos encargados de la persecución penal va ha tener una calidad de Estado inquisitivo y dictatorial. que en la valoración de la prueba debe aplicarse necesaria y obligatoriamente la "regla de exclusión". 8. para evitar que el Estado se constituya en "un delincuente para investigar y juzgar otro delincuente". 10.

El derecho a probar. 147 . pero ese ejercicio es a la vez una obligación legal por cuanto el derecho ha probar es entendido contemporáneamente como un auténtico derecho fundamental. 15.13. pues están dirigidas a asegurar la garantía de defensa del acusado. Las normas relativas a la prueba son normas de garantías con fundamento constitucional. 14. licitud y debida valoración entre otros. el derecho a probar constituye el ejercicio funcional del Estado que lo ejerce a través del órgano persecutor del delito: el Ministerio Público. está delimitado por una serie de principios como el de pertenencia. por tratarse de un instrumento que se materializa dentro de un proceso. 16. empero el incremento de la criminalidad y a veces con un criterio político se ha actuado en prácticas de ilicitud respecto a la obtención de pruebas y en muchos casos se han admitido y valorados dichos pruebas obtenidas. En el Derecho Comparado resulta relevante precisar que si bien los sistemas de justicia en la mayoría de los países han desarrollado mecanismos para rechazar la prueba ilícitamente obtenida y que ha conllevado a la aplicación de la denominada democratización y humanización de la justicia penal. En materia penal.

V. RECOMENDACIONES

1. Constituye una necesidad urgente el crear una corriente de formación y
actualización en los Institutos de la Policía Nacional y también dirigidos a los
miembros del Ministerio Público para crear convicción respecto a las modernas
tendencias del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, del Derecho
Constitucional a fin de que la persecución penal y la investigación de los delitos,
debe de realizarse dentro de un marco de licitud y de respeto de los Derechos
Fundamentales de los presuntos autores de delitos precisándose que junto a la
formación humanista de los auxiliares y operadores de la persecución penal, el
Estado debe contar de todas la infraestructura é instrumento necesario para
realizar la investigación de delitos sin vulnerar los derechos humanos de los
intervenidos.

2. Se hace conveniente fomentar un cambio en el modelo de educación en el país a
efecto de entender que la población en general en el país debe tener una
"cultura de paz" que traiga consigo una disminución de la violencia en todas sus
formas y consecuentemente una disminución de la criminalidad.

3. Se hace necesario e imperioso que en la facultades de Derecho de la
Universidades en los estudios de Pre Grado se imparta como una Asignatura o
Curso obligatorio, el de criminalística a efecto de formar a los abogados y a los
futuros fiscales y jueces para compenetrarlos y hacerlos competitivos en la
disciplina dedicada a la investigación criminal fijándose lineamientos propios de
modelo o sistema acusatorio garantista en donde se apliquen aquella regla, de
que no es lícito la obtención de pruebas con violación de Derechos
Fundamentales.

4. Resulta conveniente la actualización de los Jueces y Fiscales respecto de las
modernas teorías sobre la Prueba Ilícita a efectos de que se proscriban la
admisión y valoración de la misma aplicando la aplicando la denominada "Regla
de Exclusión" teniendo en cuenta que el proceso garantista y el propio Estado
de Derecho contiene una exigencia en cuanto a que el proceso penal debe

148

desarrollarse con la observancia y respeto irrestricto de los Derechos
Fundamentales del inculpado o procesado.

5. Respecto a la figura del agente encubierto se hace necesario que los miembros
de la Policía Nacional crean ciertos mecanismos que delimiten la aplicación de
esta figura así mismo que los Fiscales Provinciales también entiendan que si bien
el combate de la criminalidad hace necesario buscar mecanismos eficaces para
tales fines sin embargo, el propio Estado no puede incentivar e inducir la
conducta de personas para originar hechos delictivos.

6. El problema de la "Prueba Ilícita" constituye un caso de conflictos de bienes
jurídicos o derechos que concurren en un caso concreto puesto que si bien es
imposible hablar en abstracto de un conflicto de derecho y entre estos y los
demás bienes jurídicos sin que se ponga en peligro la unidad y coherencia del
ordenamiento jurídico como sistema, si es posible hablar en concreto de tales
conflictos, en la medida en que la realidad nos demuestra que estos bienes o
derechos pueden originarlos al momento de concurrir en un caso concreto.

7. Constituye un reto de la jurisprudencia nacional elaborar una corriente doctrinaria
uniforme respecto a la denominada "Regla de Exclusión" que no es más que el
reconocimiento y aplicación de una garantía Constitucional que rige el Proceso
Penal cual es la exclusión de la prueba ilícitamente obtenida, para ellos debe
uniformizarse los criterios mediante los plenos jurisdiccionales en relación con
resolver y precisar el criterio y la naturaleza de la denominada Prueba Ilícita.

8. El Estado a través de sus instituciones debe promover una actualización en
cuanto al tema de la licitud de la actividad probatoria respecto aquellas
instituciones que legítimamente realizan actividad de prevención y de
persecución de la criminalidad como son: a) Los equipos de serenazgo en las
zonas urbanas, y b) Las rondas campesinas, comités de autodefensa y otras
organizaciones comunales en las zonas rurales del país.

9. Constituye una exigencia de que el Proceso Penal Peruano se desarrolle
rechazando o proscribiendo la denominada prueba ilícita por cuanto nuestro

149

sistema procesal es de naturaleza acusatorio garantista que es el fiel reflejo
de un Estado de Derecho de un Sistema Democrático precisándose que el
Estado peruano es sujeto de una relación obligacional internacional, que ha
surgido de los tratados sobre Derechos suscritos y reconocidos por el país.

10. Constituye una imperiosa necesidad de fomentar en los estudiosos del Derecho
y fundamentalmente crear una convicción en los operadores y auxiliares de
justicia de que se debe aspirar a la construcción de una teoría del denominado
Derecho Penal de los Derechos Humanos, en el que la proscripción de la
prueba Ilícita sea un eje delimitante y constituya un sustento normativo.

150

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