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OPUS MAGNA

Constltuciona! Gualemalleco
2011
. ViCTOR BAZAN
TOMOIII

Referencias

Normativas
• Declaraci6n de Derechos de Massachusetts de 1780
• Declaraci6n de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 Justicia Constitucional y Protecci6n
• Constituci6n francesa de 1791 del Derecho Fundamental a la Salud en Argentina
• Convenci6n Americana sobre Derechos Humanos de 1969 Victor Bazan*
• Decreta 5 de Ia Junta Revolucionaria de Gobiemo, de 1944
• Constituci6n de Ia Republica Federal de Centro Armorica de 1824
• Constituci6n del Estado de Guatemala de 1825
• Ley Constitutiva de Ia Republica de Guatemala de 1851 p n el presente trabajo el autor presenta Ia estructura es-
• Ley Constitutiva de Ia Republica de Guatemala de 1879 _lLjtadual de Ia Republica Argentina, los cambios que en el
• Constituci6n de Ia Republica de Guatemala de 1945 escenario juridico ha producido la reforrna constitucional de
• Constituci6n de Ia Republica de Guatemala de 1956 1994, el modelo de magistratura constitucional imperante y
• Constituci6n de Ia Republica de Guatemala de 1965 el sistema de control de constitucionalidad existente en el or-
den nacional.
• ConstihJCi6n Politica de Ia Republica de Guatemala de 1985
• Ley del Organismo Judicial de 1989 Se intema ademas en las sefiales que viene emitiendo la Cor-
te Suprema de Justicia de la Naci6n, como 6rgano de cierre
• Ley del Servicio Civil de 1968
de la jurisdicci6n constitucional en el pais y principalmente
Jurisprudenciales (de Ia Corte de Constitucionalidad) a partir de su remozada composici6n, en arden a renovar y
fortalecer su papel institucional y concentrar sus esfuerzos en
• Sentencia de 19-10-1990, expediente 28-90
el tratamiento de cuestiones de real magnitud constitucional.
• Sentencia de 14-02-2006, expediente 1331-2005
• Sentencia de 27-09-2007, expediente 1201-2006
Asimismo, indaga sobre las lineas jurisprudenciales centrales
• Sentencia de 19-02-2008, expediente 2336-2007
que en tomo al derecho a la salud y sus diversos aspectos
• Sentencia de 24-08-2010, expediente 942-2010 viene forjando el· Alto Tribunal Nacional y pondera el nivel
de observancia que este exhibe en sus fallos respecto de los
estandares intemacionales sobre derechos econ6micos, so-
ciales y culturales en general y, entre elias y en particular, el
derecho fundamental a Ia salud.

* Profesor Titular de Derecho Constitucional y de Derecho Jntemacional PUblico, Facultad de


Derecho, Universidad Cat61ica de Cuyo (San Juan, Argentina). Fundador y actual Director del
Instituto de Derecho Constitucional, Procesal Constitucional y Dcrcchos Humanos de Ia misma
Facultad. Profesor de Posgrado, Facultad de Derecho, Universidad de Buenos Aires (UBA, 2011).
Autor, coautor y/o coordinador de alrededor de 70 libros y 200 articulos en materias de Derecho
Constitucional, Derecho ProceSa! Constitucional y Dcrechos Humanos, publicados en Argentina
y el extranjero. <vicba2002ar@yahoo.com.ar>

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SUMARIO Justicia Constitucional y Proteccion del


Derecho Fundamental a la Salud en Argentina
I. El recorrido Propuesto
II. Consideraciones Introductorias. 1. Breve explicacion de
Ia estructura estatal argentina. 2. Acerca del sistema de
justicia constitucional.
III. Sucinta resefia de Ia evolucion del ordenamiento consti-
tucional, argentino
IV. lmpacto de Ia refonna constitucional de 1994 en el am-
I. El Recorrido Propuesto
bito de los derechos humanos. 1. Panorama general. En el presente ensayo nos proponernos enfocar principalmente una serie de
2. Analisis en particular. nucleos tem:iticos que pasaremos a anunciar brevemente.
V. Interrelacion del derecho interne y el derecho intemacio- En el primero (ap. II), mas alia de este avance de Ia hoja de ruta que da
nal en orden a Ia proteccion y realizacion de los derechos cuerpo a! apartado inicial, brindaremos una somera exposici6n sobre Ia estruc-
fundamentales. 1. Portico. 2. Control de convenciona- tura estatal argentina y el sistema de justicia constitucional imperante, que ser-
lidad. 3. Penneabilidad de Ia CSJ argentina respecto al vira como marco referendal para el desarrollo argumental de las problematicas
control de convencionalidad. que senin perfiladas en los bloques siguientes.
VI. Entomo a Ia reconfiguracion de Ia silueta institucional de
Por su parte, en el segundo se explorara rapidamente el modo como ha
Ia Corte Suprema Argentina.
evolucionado el ordenamiento constitucional argentino, desde Ia Constitucion
VII. Panorama del sistema de salud y de los servicios de salud
historica de 1853/1860 hasta el presente (ap. III).
en Argentina. 1. Esquema normative infraconstitucional.
2. La nonnativa intemacional. 3. Comentario final Tomando como soporte de lanzamiento el devenir del texto y el espiritu
VIII. Analisis de algunos fallos salientes de Ia Corte Suprema constitucionales a lo largo de Ia historia institucional argentina, en el tercer seg-
sobre distintos aspectos del derecho a Ia salud. 1. Aso- mento ( ap. IV) se indagara sobre el impacto que Ia innovacion constitucional
ciacion Benghalensis. 2. Campodonico de Beviacqua. de 1994 ha producido, juridica y axiologicamente, en diversos ambitos temati-
3. E., R.E. c. Omint S.A. de Servicios. 4. Ramos. 5. Neira. cos, y particularmente en el contexte de los derechos fundamentales.
6. Asociacion de Esclerosis Multiple de Salta. 7. Tufano. En el cuarto espacio ( ap. V) se afrontara Ia sensible problematica de Ia
8. Cambiaso Perez de Nealon. 9. Defensor del Pueblo de articulacion del derecho interne y el derecho internacional de los derechos hu-
Ia Nacion c. Estado Nacional y otra (Provincia del Cha- manos, sin omitir poner de relieve el rol protag6nico que adquieren los magis-
co) s/ proceso de conocimiento. 10. Maria.. ll. Charno- trades en Ia ardua tarea de lograr una adecuada modulaci6n de ambas dimen-
rro. 12.Torrillo. siones jurisdiccionales, ni renunciar a enfocar el complejo tema del control de
IX. Epilogo con encionalidad que los jueces internes estan llamados-obligados a realizar.
Referencias El quinto bloque ( ap. VI) nos dara Ia ocasion de sefialar algunas imagenes
Siglario y otras abreviaturas que emite Ia Corte Suprema de Justicia de Ia Nacion (en adelante, tambien
Corte o Corte Suprema), tanto en sus fallos como en sus acordadas, en pun to a
fortalecer su perfil institucional, privilegiar su labor en el marco de Ia jurisdic-
cion constitucional y, por que no, posicionarse como un tribunal constitucional
desde el punto de vista material.

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A su tiempo, en sexto Iugar (ap. VII) intentaremos presentar a grandes tra- Provinciales e incluso con !a de !a CABA2 , !a que si bien hoes una provin-
zos el sistema de salud en general y los servicios de salud en particular en cia (tampoco un municipio), cuenta con un regimen de gobierno aut6nomo,
el ambito nacional, relevando las pautas normativas legales e intemacionales con facultades propias de legislaci6n y jurisdicci6n, y con un jefe de go-
vinculadas con !a materia, para luego pasar a efectuar algunas observaciones bierno y legisladores elegidos directamente por el pueblo de !a ciudad.
criticas a partir de una cierta fragmentaci6n de los servicios de salud que el Lo expuesto implica que las provincias se dan sus propias instituciones
examen del contexto argentino revela en el particular. locales y se rigen por ellas, eligiendo a sus gobemadores, legisladores y
Tomando en consideraci6n algunos de los insumos argumentales y factores demas funcionarios, sin intervenci6n del Gobiemo federal.
contextuales referidos en los puntos anteriores, en el septimo paso que dare- En tal sentido, si bien Ia sanci6n de los c6digos de fondo en !a distintas
mos para desandar el camino propuesto se examinar{m varios fallos de !a Corte materias (civil, comercial, penal, etc.) corresponde a! Congreso Nacional,
Suprema que giran en tomo a diversos aspectos del derecho fundamental a !a lo que significa que existe un solo cuerpo normativo sustantivo de cada
salud, y se ponderani si los criterios fijados por aquella se adecuan a los estan- tematica para toda Ia Naci6n; las provincias estan facultadas para dictar sus
dares internacionales en este campo (ap. VIII). c6digos procesales o adjetivos (v.gr., procesal civil, procesal penal, proce-
El cierre del trabajo (ap. IX) vendra de !a mano de algunas valoraciones con- sallaboral) en sus respectivos ambitos jurisdiccionales, los que cohabitan
clusivas, que se uniran a otras que fueron intercaladas en el nudo del ensayo. con los respectivos c6digos procedimentales existentes en el ambito federal
(uno para cada ambito tematico, por ejemplo, un c6digo procesal civil y
Como puede apreciarse del anuncio de los distintos items que dan cuerpo
comercial de !a Naci6n y un c6digo procesal penal de Ia Naci6n, aplicables
al trabajo que ponemos a consideraci6n, el mismo esta recorrido por una linea
en todo el pais).
analitica perfil ada hacia el prop6sito de buscar vias para convertir !a letra de las
normas constitucionales o infraconstitucionales y de los instrumentos interna- Tal realidad marca !a existencia de un universo plural de instrumentos juri-
cionales, en acciones concretas para dar cobertura tutelar a un derecho funda- dicos, de jurisdicciones y de competencias que deben interactuar en !a tipo-
mental (como es el derecho a Ia salud) que reclama operativizaci6n pragmitica logia de estructuraci6n federal que da forma y textura a! Estado argentino.
y no to!era !a recreaci6n de frustraciones o mediatizaciones. Ello genera una compleja urdimbre de relaciones entre las distintas ins-
Es que los derechos econ6micos, sociales y culturales (DESC), en cuyo tancias politicas del sistema institucional, que por lo demas y en lo que
ambito el derecho ala salud se ubica en un plano sobresaliente en importancia, tiene que ver con !a configuraci6n del gobiemo, muestra un intenso tinte
buscan garantizar unas condiciones materiales de vida digna para todos los ciu- presidencialista.
dadanos, bajo el entendimiento de que dichas condiciones, ademas de su valor
intrinseco, constituyen el presupuesto factico indispensable para el ejercicio 2. Acerca del sistema de justicia constitucional
efectivo de los restantes derechos por todos su titulares, paralelamente a que Es sobre !a base de lo expuesto que en Argentina conviven el sistema judi-
!a elevaci6n del minimo existencial que suponen, hace posible el proceso de cial y de control de constitucionalidad federal con los correspondientes a
integraci6n social que el Estado y !a sociedad requieren para subsistir.' cada una de las provincias y a !a CABA.
El modelo de control de constitucionalidad en el orden federal esjudicial y
II. Consideraciones Introductorias difuso, en el sentido de que lo realizan de modo desconcentrado los jueces,
1. Breve explicacion de Ia estructura estatal argentina independientemente de su fuero o jurisdicci6n.
La Argentina es un Estado Federal, en el que coexisten Ia Naci6n, las pro- Alrespecto, si el6rgano judicial interviniente declara !a inconstitucionali-
vincias (dentro de estas, los municipios) y !a Ciudad Aut6noma de Buenos dad de una norma o un acto, tal decision tiene efectos para la causa espe-
Aires (CABA), que es !a capital del pais. cifica y entre las partes del proceso (inter partes), esto es, aquellos no son
expelidos del ordenamiento juridico sino que se inaplican en ese litigio
Lo anterior supone que conviven la Constituci6n Nacional (en adelante,
particular. Es que se trata de un control en concreto, lo que supone que debe
tambien CN) con las Constituciones de cada uno de los veintitres Estados
2 Cabe aclarar que el art. 129 de Ia Constiluci6n Nacional (CN), a! referirse a Ia CABAno aludc a! dictado de una 'Constituci6n'
I OsuNA PA:nNo, 2003, p. 95. para regirse, sino al de un 'Estatuto Organizativo de sus institucioncs'.

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darse en una causa justiciable y qui en lo promueve debe estar involucrado En todo caso, nuestra observacion solo intenta deslizar que se avanza
o tener un derecho o interes juridico, particulares en Ia cuestion a Ia que se funcionalmente en Ia linea de estructuracion de un esquema mixturado
refieren Ia norma o el acto que se reputan total o parcialmente contrarios a de fiscalizacion constitucional.
Ia Constitucion.
Ciertamente, para comprender de modo cabal algunas de las claves del
Como se sabe, el modelo de fiscalizacion constitucional argentino fue to- proceso de reacomodamiento fisonomico e institucional de Ia Corte Supre-
rnado del sistema norteamericano (Judicial Review), perfilado en el fallo ma, es preciso erradicar determinados preconceptos como el de Ia division
"Marbury vs. Madison"' (1803) bajo Ia impronta de MARsHALL, sin per- maniquea entre el modelo "kelseniano" y el paradigma "norteamericano"
juicio de algunas pinceladas referentes a! control judicial de constitucio- (Judicial Review) de control de constitucionalidad. Es que Ia realidad de Ia
nalidad en ciertos antecedentes del Common Law y de Ia doctrina de El praxis procesal constitucional americana comparada demuestra el avance
Federalista. 4 sostenido de Ia vertebracion de magistraturas constitucionales especiali-
La Corte Suprema de Justicia de Ia Nacion (en adelante, tambien Ia Corte zadas, bien que con diversos rasgos morfologicos y localizaciones institu-
cionales, y Ia "hibridacion" de los sistemas de fiscalizacion constitucional,
Suprema, CSJN o CSJ argentina), cabeza del Poder Judicial nacional, es
abriendo paso a numerosas formulas de combinacion de los regimenes "eu-
por tanto elorgano jurisdiccional maximo (actualmente integrado por siete
ropeo, austriaco, kelseniano o concentrado" y "americano o difuso".
miembros)' y no esta dividido en salas.
Es de advertir, por tanto, que en nuestro pais no existe un tribunal consti- Ill. Sucinta resefia de Ia Evoluciiin del ordenamiento Constitucional
tucional formalmente configurado con competencia constitucional concen- Argentino•
trada como si sncede por ejemplo, y con sus respectivas particularidades y El texto original de Ia Constitucion argentina, que data de 1853/1860 (lapso
denominaciones, en Chile, Peru, Colombia, Guatemala, etc. de tiempo en el que se desplego el poder constituyente originario), 7 no incluyo
Sin perjuicio de ello, Ia Corte Suprema viene dando muestras en algunas referencia explicita alguna a! derecho a la salud, aunque como veremos ense-
de sus sentencias y acordadas de estar determinada a tonificar su rol ins- guida ello no signit;caba orfandad protectoria al respecto.
titucional "marcando su terreno" como cabeza de uno de los Poderes de A modo de digresion, y para comprender mas acabadamente Ia aprecia-
Estado, a lo que se suma el hecho de mostrarse decidida a concentrar sus cion en punto a! mantenimiento del ciclo constituyente originario hasta 18608,
esfuerzos y recursos de modo primordial en el tratamiento de cuestiones de vale efectuar algunas aclaraciones. El texto fundacional fue sancionado el 1 de
real magnitud constitucional y relevante trascendencia juridica (asunto que mayo de 1853, sin Ia concurrencia de Ia disidente Provincia de Buenos Aires, y
retomaremos infra). proscribia expresamente su reforma hasta despues de diez afios de serjurada.
Tal escenario hace presumir que Ia Corte busca redisefiarse institucional- Sin perjuicio de ello, el II de noviembre de 1859 se celebro el denominado
mente, para asimilarse mutatis mutandi a un tribunal constitucional desde "Pacto de San Jose de Flores", por medio del cual Buenos Aires se declaro par-
el prisma material, pues una vertebracion escrupulosamente formal en tal te integrante de Ia Confederacion Argentina. En 1860, esto es, dentro del plaza
senti do requeriria una adecuacion constitucional y legal. A modo de rnati- 6 Dcjaremos fuera de esta sucinta resei'ia algunos instmmcntos 'constituciona!es', dictados durante la vigcncia de sucesivos
golpes de Estado.
zacion, y mientras se mantenga el escenario constitucional e infraconstitu- Nos refcrimos a:
i~ El Estatuto de Ia Rcvo!uci6n Argentina de 1966, cuya Junta Militar emiti6 justmnente el Estatuto de Ia Revoluci6n Argeu-
cional actual, aquella asercion que pone en evidencia el itinerario seguido tma, que 'prevalecia' sobre cl texto constitucional. Didio Estatuto perdi6 vigencia el 25 de mayo de 1973, cuando asumi6 Ia
prcsidencia de Ia Naci6n -por via democn'ttica- Hector J. CAMPORA;
porIa Corte no implica prescindir del componente difuso o desconcentrado ;;; cabc afiadir que dentro del ilmbito cronol6gico de vigencia de Ia citada Revoluci6n Argentina, en 19721a Junta de Coman-
dantes dict6 un 'Estalulo' en 'ejercicio del poder consti!uyente' que refonnaba varios articulus de Ia ConstituciOn y detenni-
que secularmente ha tipificado el sistema de control de constitucionalidad naba Ia inaplicabilidad de oh·os; y
iii) El24 de marzo de 1976, mediante un golpe de Estado que derroc6 a qui en ejercia Ia Prcsidencia de Ia NaciOn (Maria Estela
de nuestro pais. l"vlARTiNEz de PERON, Ia que -en su ealidad de Viccprcsidente de Ia NadOn- asumi6 tal Magistratura luego de Ia muertc de su
e~~oso, r_roducida ell de julio de 1974). Tom6 cl poder una junta militar inaugurando e! laccrante 'Proceso de Reorganiza-
3 5 U.S. (1 Cranch) 137, 1803. cwn Nacwnal ', el que autoarrogfmdose un prctendido ejercicio del poder constiluyen/e impuso una serie de aetas y estatutos
4 Ver, por ejemplo, TREANOR, 2005, pp. 455 y ss. 'para Ia Reorganizaci6n Nacional', a los que quedaban sometidas las lcyes y Ia Constituci6n. Tales instnunentos penlicron
5 En e\ futuro, cuando se produzcan vacantes definitivas en los cargos ocupados por los actuales componentes del Tribunal, las vigcncia con cl readvenimiento de Ia dcmocracia, cliO de diciembrc de 1983, a! asumir RaUl R. ALFONsiN como Presidente
rnismas no senin cubiertas hasta que se alcance Ia cantidad de cinco integrantes que, por imperio de Ia Ley No 26.183 (Boletin constitucionalrnente clegido por cl pueblo.
Oficial -en adelantc BO- de 18 de diciembre de 2006), constiruye el nuevo nUmero institucional que definitivamenle deberd 7 Existen discrepancias doctrinarias sabre el punta, pues varios autores consideran a Ia de 1860 como una re.forma constflucio-
tener el Tribunal. na! y no como el cierre del poder constituycnte orlginario inaugurado en 1853.
8 Ver para ampliar sobre el particular, BJDART CAMPOS, 1996, pp. 375/376.

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de vigencia de Ia prohibici6n de reforma y sobre Ia base del nuevo esquema de es- Asirnismo, el art. 33 de Ia Constitucion vigente, afiadido en 1860 y relativo
tructuracion politica -ya con Buenos Aires incorporada a! mismo-, se llevo a cabo a los derechos implicitos, fue de alguna manera tornado como base para cris-
una importante revision y complementacion del texto de 1853 que, entre muchas talizar Ia proteccion del derecho a Ia salud ante Ia falta de referencia expresa
otras cosas, dispuso que se utilizara Ia denominacion "Nacion Argentina". sobre el particular, asociandolo por esa via con el art. 14, ibid., que consagra Ia
proteccion de los derechos civiles. Quedaba, asi, cubierta Ia tutela de Ia salud
Retomando el hilo descriptivo de este segmento del trabajo, cabe acotar
como derecho individual.
que en 1949 se dicto una nueva Constitucion que rigio hasta 1956. Previamen-
te, en 1955 se produjo un golpe militar que destituyo al gobiemo constitucional Pero aun queda margen de maniobra para avanzar hermeneuticamente bus-
encabezado por Juan Domingo Peron. cando insumos desde el propio preambulo constitucional, basicamente en el
tramo que preconiza 'prom over el bienestar general', para permitir un abordaje
Tal Norma Basica de 1949, que exhibia una textura social (con enfasis en las
de Ia dimension de Ia salud como bien colectivo. En esa linea, Bidart Campos
relaciones laborales ), contenia -ejemplificativamente- las siguientes previsiones:
apunta que tal dimension hace ver que 'son numerosos los casos en que Ia de-
• El art. 37.!.5, que verbalizaba Ia proteccion de Ia salud en el ambito nominada 'salud publica' (que aparece como bien juridico con tutela penal en
!aboral (bajo e1 epigrafe de 'Derecho a Ia preservaci6n de Ia salud'), el codigo respectivo) sufre amenaza, riesgo o dafio, e irradia desde lo colectivo
estableciendo: 'El cuidado de Ia salud fisica y moral de los individuos y publico consecuencias tambien dafiinas para Ia salud individual o subjetiva.
debe ser una preocupaci6n primordial y constante de Ia sociedad, a Ia 1,No es el caso de Ia drogadiccion, o del virus del SIDA, para proponer solamen-
que corresponde velar para que el regimen de trabajo reuna requisitos te alglin ejemplo? .. .' 10 Afiadimos por nuestra parte que el bien juridico 'salud
adecuados de higiene y seguridad, no exceda las posibilidades normales publica' recepta protecci6n -ademas del marco penal- y segun corresponda,
del esfuerzo y posibilite Ia debida oportunidad de recuperaci6n por el
de modo explicito o implicito en los ambitos administrativo, contravencional,
reposo'; civil y constitucional.
• El art. 37.1.7, en el marco del 'Derecho a Ia seguridad social', estipulaba:
A su tiempo, ya con Ia innovacion constitucional de 1994 el texto constitu-
'El derecho de los individuos a ser amparados en los casos de disminuci6n,
cional actualmente operativo es -a nuestro juicio- el de l853/l860, con las re-
suspension o perdida de su capacidad para el trabajo promueve Ia obliga-
formas de 1866, 1898, 1957 y, por supuesto, Ia propia modificaci6n de 1994. 11
cion de Ia sociedad de tomar unilateralmente a su cargo las prestaciones
correspondientes ode promover regimenes de ayuda mutua obligatoria des- Por via de tal modificaci6n constitucional se consagro en el art. 42 el dere-
tinados, unos y otros, a cubrir o complementar las insuficiencias o inaptitu- cho a Ia salud aunque en el marco de Ia 'relacion de consumo'.
des propias de ciertos periodos de Ia vida o las que resulten de infortunios Sin embargo, y siempre que ampliaramos nuestro espectro de visibilidad
provenientes de riesgos eventuales'; y yendo un poco mas alia de lo que el corto alcance de Ia explicitud ofrece, po-
• El art. 37.lll.5, titulado 'Derecho al cuidado de Ia salud fisica', establecia: driamos inferir que Ia vertiente ideologica y Ia textura axiol6gica de Ia Consti-
'El cuidado de Ia salud fisica de los ancianos ha de ser preocupaci6n espe- tucion aggiornada brindan otras posibilidades para inferir Ia cobertura tuitiva
cialisima y permanente'. de aquel derecho. Asi, el art. 41 expresamente consagra el derecho de todos los
Como se anticipaba, el27 de abril de 1956 el presidente de facto General habitantes 'a un ambiente sano, equilibrado' -<5nfasis agregado-, prevision en
Pedro E. Aramburu dict6 una proclama de caracter constitucional, por Ia que Ia que subyace Ia exigencia de proteccion del derecho a Ia salud.
se dejo sin efecto Ia Constitucion de 1949 y se restauro Ia Constitucion de Paralelamente, el tema recibe complementaci6n con los preceptos de diver-
1853, con sus 'reformas' de 1860, 1866 y 1898. sos instrumentos intemacionales sobre derechos humanos que si bien no for-
Renacido el vigor juridico de Ia Constitucion hist6rica, en 1957 se incluy6 man parte stricto sensu del texto, ostentan magnitud constitucional en funci6n
a su texto el art. 14 his, clausula en Ia que puede vislumbrarse alguna alusi6n del art. 75, inc. 22, parr. 2°, de Ia Carta Fundamental, e incluso otros documen-
tangencial al tema del derecho a Ia salud cuando establece Ia obligaci6n estatal tos intemacionales que tienenjerarquia supra/ega! en los terminos del parr. I 0
de asegurar 'los beneficios de Ia seguridad social, que tendra canicter integral e del citado inciso del art. 75.
lO Bidart Campos, 2003, p. !58.
irrenunciable' y un 'seguro social obligatorio' 9 • 11 Aun cuando Ia Constituci6n vigcnte sea presentada como 'sancionada por el Congreso General Constituyente el 1° de mayo
9 Asimismo, modific6 el art. 67, inc. II, incluyendo Ia atribuci6n del Congreso de Ia Naci6n de dictar el C6digo 'del Trabajoy de 1853, reformada y concordada por Ia Convcnci6n Nacional 'Ad Hoc' el 25 de septiernbre de 1860 y con las refomms de
Seguridad Social', y que actualmente corresponde a! art. 75, inc. 12. las Convcnciones de 1866, 1898, 1957 y 1994' ---enfasis agregado--.

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Justamente este topico nos tiende el puente hacia Ia tematica que pasare- (CETFDM); Ia Convencion contra Ia Tortura y otros Tratos o Penas Crue-
mos a abordar en el ap. IVy retomaremos en el ap. VII. les, Inhumanos o Degradantes (CTTPCID); y Ia Convencion sobre los De-
rechos del Nifio (CDN).
IV. Impacto de Ia reforma Constitucional de 1994 en el ambito de
los Derechos Humanos. 2. Analisis en particular
En primer Iugar, efectuaremos una referencia generica a! tema que se anun- 2.1 Ampliacion del catalogo de derechos explicitos
cia en el epigrafe e inmediatamente a continuacion abordaremos en particular Es lo que ha sucedido, ejemplificativamente, con los nuevos arts. 37,
algnnas de las premisas referidas en Ia resefia panoramica inicial. 41, 42, todos insertos en el Capitulo Segundo denominado justamente
"Nuevos derechos y garantfas", correspondiente a Ia Primera Parte
1. Panorama general
del texto constitucional, esto es, Ia denominada parte dogmatica. Ya
Es una realidad incontrastable el fuerte impacto que, a! menos desde Ia en Ia parte organica, un tanto atipicamente, tambien aparecen nuevos
dimension normativa, ha generado Ia reforma constitucional de 1994 en el derechos que -como veremos- remiten a! segmento constitucional
terreno de los derechos humanos. dogmatico, v.gr., el art. 75, inc. 17, sobre el derecho de los pueblos
Como algunas sefiales claras en tal sentido, y sin animo alguno de taxati- indigenas.
vidad, pueden computarse: Ia ampliacion del plafon de derechos explicitos En ese sentido, el art. 37 literalizo los derechos politicos, ausentes
(v.gr., arts. 37 y los citados arts. 41, 42 de Ia CN); Ia literalizacion de los hasta entonces del texto constitucional explicito, aunque por supuesto
procesos constitucionales de amparo, habeas corpus y habeas data (conte- presentes en Ia vida institucional a partir del aludido articulo 33 cons-
nidos en el art. 43, ibid.); el disefio de un nuevo paradigma del principio de titucional y el desarrollo nonnativo subconstitucional; el tambien se-
igualdad, caracterizado porIa exigencia de complementacion de Ia igualdad fialado art. 41 se refiere, inter alia, al derecho de todos los habitantes a
formal (art. 16, ibid.) con Ia igualdad material (artfculos constitucionales un ambiente sana, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para
37 y 75, incs. 2°, 19 y 23); y Ia adjudicacion de jerarquia constitucional a que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes
once instrumentos internacionales en materia de derechos humanos (art. sin comprometer las de las generaciones futuras; y el citado art. 42
75, inc. 22, parr. 2°, ibid.), que hacen que Ia antigua figura de Ia 'piramide' determina que los consumidores y usuarios de bienes y servicios tie-
en Ia que su vertice superior era ocupado en solitario por Ia Constitucion, nen derecho, en la relaci6n de consumo, a la protecci6n de la salud,
haya devenido en una especie de 'trapecio' en cuyo plano mas elevado seguridad e intereses economicos.
comparten espacios en constante interaccion Ia Ley Fundamental y los do-
Para finalizar esta resefia enunciativa, en el art. 75, inc. 17, se reconoce
cumentos internacionales sobre derechos humanos con identica valia.
la preexistencia etnica y cultural de los pueblos indigenas argentinas;
AI solo efecto ilustrativo, cabe recordar que los instrumentos internaciona- se garantiza el respeto a su identidad y el derecho a una educaci6n
!es recipiendarios de jerarquia constitucional originaria, esto es Ia acor- bilingiie e intercultural; se reconoce Ia personeria juridica de sus co-
dada directamente por Ia Convencion Constituyente de 1994, son: Ia De- munidades, y la posesi6n y propiedad comunitarias de las tierras que
claracion Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (DADDH); tradicionalmente ocupan; y se preve Ia regnlacion de Ia entrega de
Ia Declaracion Universal de Derechos Humanos (DUDH); Ia Convencion otras aptos y suficientes para el desarrollo humano; ademas de asegn-
Americana sobre Derechos Humanos (CADH); el Pacto Internacional de rar Ia participacion de los pueblos indigenas en la gesti6n referida a
Derechos Economicos, Sociales y Culturales (PIDESC); el Pacto Interna- sus recursos naturales y a los demas intereses que los afecten.
cional de Derechos Civiles y Politicos (PIDCP) y su Protocolo Facultati-
vo; Ia Convencion sobre Ia Prevencion y Ia Sancion del Delito de Genoci- 2.2 Acrecimiento de los derechos no enumerados o implicitos
dio (CPSDG); Ia Convencion Internacional sobre Ia Eliminacion de todas Como se adelanto, el texto anterior a Ia innovacion constitucional ya
las Formas de Discriminacion Racial (CIETFDR); Ia Convencion sobre contenia (y esta mantuvo) una trascendente clausula: el art. 33, que
Ia Eliminacion de todas las Fonnas de Discriminacion contra Ia Mujer dispone: 'Las declaraciones, derechos y garantias que enumera Ia

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Constitucion, no seran entendidos como negaci6n de otros derechos Ya respecto del amparo colectivo, este es articulable contra cual-
y garantias no enumerados; pero que nacen del principio de Ia sobe- quier forma de discriminacion y en Io relativo a los derechos que
rania del pueblo y de Ia forma republicana de gobierno' -remarcado protegen a! ambiente, a Ia competencia, a1 usuario y a! consumidor,
agregado-. asi como a los derechos de incidencia colectiva en general. En estos
La reforma de I 994, con Ia adjudicacion de rango constitucional a casos, Ia Iegitimacion activa se acuerda a! afectado, a! defensor del
pueblo y a las asociaciones que propendan a tales fines y que se
un nutrido plexo de instrumentos internacionales sobre derechos hu-
encuentren registradas conforme a Ia ley.
manos en el art. 75, inc. 22, garantiza un conjunto de derechos que
se adosan a los surgentes del citado art. 33 de Ia Ley Basica y a los Finalmente, nos parece que como resultado de un ejercicio inter-
formalmente enunciados en esta. pretativo dinamico y armonizante de los nombrados arts. 42, 41 y
43, parr. 2°, de Ia Carta Magna nacional, queda reconstruida Ia pro-
Es que si bien el mencionado art. 75 (que enumera las competencias
teccion del derecho a 1a salud en su vertiente colectiva, justamente
del Congreso de Ia Nacion) corresponde formalmente a Ia parte orga- (y valga Ia tautologia) como derecho de incidencia colectiva.
nica de Ia Constitucion, como explica Bidart Campos, es expresion de
un fenomeno normativo propio de Ia reforma de 1994, que consiste b. En torno al Habeas data
en incorporar a dicha parte una serie de valores, principios y derechos Desde nuestro punto de vista se trata de un proceso constitucional
que obligadamente reenvian a la parte dogmatic a. 12 aut6nomo, diverso del amparo, con exigencias y alcances distintos
de este y que tutela un bien juridico especifico: el derecho de auto-
2.3 Literalizacion de los procesos constitucionales determinacion informativa 15
A 1o largo de sus cuatro paragrafos, el nuevo art. 43 da cab ida explicita Este ultimo es un derecho aut6nomo, con una doble .dimension:
a los procesos constitucionales de amparo (parrs. primero y segundo); sustancial, como derecho en si mismo; e instrumental, es decir,
habeas data 13 (parr. tercero), y habeas corpus (parr. cuarto). como soporte para Ia cobertura tutelar de otros derechos, inter alia,
a. El proceso de amparo los de intimidad, honor, dignidad.
Vale destacar que por medio de Ia Disposicion N° 7/2008 16 (de 22
Es un instrumento de singular valia para dar canalizacion procesal
de agosto) dictada porIa Direccion Nacional de Proteccion de Da-
de los derechos fundamentales (obviamente, entre ellos, a! derecho
tos Personates (autoridad de aplicacion de Ia 'Ley de Proteccion de
a Ia salud), tanto en sus vertientes de amparo individual o clas ico
los Datos Personales' a Ia que referiremos infra), se aprobaron Ia
(parr. primero) como de amparo colectivo (parr. segundo), comple-
'Guia de Buenas Pnicticas en Politicas de Privacidad para las Bases
mentadas con Ia normativa aplicable, segun corresponda: i) de Ia de Datos del Ambito Publico" y el texto modelo de "Convenio de
Ley N° 16.986 1\ contra actos u omisiones de autoridad publica; ii) Confidencialidad".
del Codigo Procesal Civil y Comercial de Ia Nacion, contra actos u
En Ia parte introductoria de aquella 'Guia de Buenas Practicas' se
omisiones de particulares; y iii) ademas de otros subtipos especifi-
expresa que '[t]odo tratamiento de datos personales genera un po-
cos contenidos en !eyes sectoriales.
tencial riesgo para el derecho a Ia privacidad', afiadiendo que '[p]
Corresponde destacar que, reforma constitucional mediante, el ra- ara enfrentar esas amenazas se ha establecido el derecho humano a
dio de cobertura del amparo individual o clasico se ha visto sig- Ia autodeterminaci6n informativa, esto es el derecho que tiene toda
nificativamente acrecentado por via de Ia reforma constitucional, persona de controlar los alcances de su informacion personal' -re-
por cuanto quedan cubiertos bajo su tutela los derechos y garantias marcado agregado-.
emergentes de Ia Constitucion, un tratado o una ley. Desde una mirada amplia de Ia tematica, el habeas data constituye
12 Bidmt Campos, 2004, p. 289. tambien una interesante herramienta procesal constitucional para
l3 Aunque sin enunciar formalmente la denominaci6n 'h3beas data'.
14 80 de 20 de oclubre de 1966. 15 VerBIIZAN, 1998, pp. 8/11; 1999 (a), pp. ill!; 1999 (b), pp.IJ/76; 2000, pp. 215/268; 2001, pp. 175/205; 2005, pp. 85/l39.
16 BO de 27 de agosto de 2008.

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Conslitucional Gualemalteco
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operativizar Ia tutela del derecho a Ia salud, por ejemplo, en lo re- salud publica, de emergencia o para Ia realizacion de estudios
lativo a! acceso a los datos personales que sobre el tema obren en epidemiologicos, en tanto se preserve Ia identidad de los titulares
archivos, bases o bancos de datos de establecimientos de salud pu- de los datos mediante mecanismos de disociacion adecuados'; y
blicos o privados, y evitar o paralizar el uso abusivo o discrimina- • el art. 17 establece las hipotesis en que el derecho de acceso, rec-
torio de informacion intrinsecamente sensible. Convergentemente, tificacion o supresion de datos puede ser denegado por los res-
tambien puede resultar de relevancia para activar el derecho de los ponsables o usuarios de bancos de datos publicos, yen el inc. 2°,
pacientes a acceder a sus historias clinicas. incluye dentro de tales excepciones al caso en que "se pudieran
El dispositivo normativo que regula Ia materia fue sancionado el obstaculizar actuaciones judiciales o administrativas en curso
4 de octubre de 2000 y Ueva el N° 25.326, bajo el [citado] titulo vinculadas a Ia investigacion sobre el cumplimiento de obliga-
de 'Ley de Proteccion de los Datos Personales' 17 • Sus previsiones ciones tributarias o previsionales, el desarrollo de fimciones de
relevantes en torno a! derecho a Ia salud son las siguientes (en todos control de Ia salud y del media ambiente, Ia investigacion de de-
los casos el enfasis ha sido afiadido ): litos penales y Ia verificacion de inrracciones administrativas'.
• el art. 2 ('Definiciones'), determina que a los fines de dicha ley La nombrada legislacion fue reglamentada por medio del Decreto
se entiende por 'Datos sensibles' a los '[d]atos personates que N° 1.558/2001 18 , que solo se refiere al derecho a Ia salud al normati-
revelan origen racial y etnico, opiniones politicas, convicciones zar lo concerniente al art. 27 de Ia ley (' Arcbivos, registros o bancos
religiosas, filosoficas o morales, afiliacion sindical e informacion de datos con fines de publicidad'). Alli el decreto dispone: 'Los da-
referente a Ia salud o a Ia vida sexual'; tos vinculados a Ia salud solo podrim ser tratados, a fin de realizar
• el art. 8 ('Datos relativos a Ia salud'), dispone: 'Los estableci- ojertas de bienes y servicios, cuando hubieran sido obtenidos de
mientos sanitarios publicos o privados y los profesionales vin- acuerdo con Ia Ley No 25.326 y siempre que no causen di.~crimina­
culados a las ciencias de Ia salud pueden recolectar y tratar los cion, en el contexto de una relacion entre el consumidor o usuario y
datos personates relativos a Ia salud fisica o mental de los pa- los proveedores de servicios 0 tratamientos medicos y entidades sin
cientes que acudan a los mismos o que est<in o hubieren estado .fines de Iuera '. Estos datos no podran transferirse a terceros sin el
bajo tratamiento de aquellos, respetando los principios del se- consentimiento previo, expreso e informado del titular de los datos.
creta profesional'; A dicho fin, este l!ltimo debe recibir una noticia clara del caracter
• el art. 10 ('Deber de confidencialidad'), establece en su inc. 2° sensible de los datos que proporciona y de que no esta obligado a
que el obligado 'podn1 ser relevado del deber de secreto por re- suministrar!os, junto con Ia informacion de los articulos 6° y 11,
solucion judicial y cuando medien razones fundadas relativas a inciso 1, de Ia Ley No 25.326 y Ia mencion de su derecho a solicitar
Ia seguridad publica, Ia defensa nacional o Ia salud ptiblica'; el retiro de Ia base de datos" -enfasis agregado-.
• el art. 11 ('Cesion'), indica en su inc. 1° que '[l]os datos persona- Para cerrar esta muy somera resefia, y en referencia a uno de los as-
tes objeto de tratamiento solo pueden ser cedidos para el cumpli- pectos sefialados sobre una de las facetas de operatividad funcional
miento de los fines directamente relacionados con el interes legi- que ofrece el habeas data (respecto de las historias clinicas de los
timo del cedente y del cesionario y con el previa consentimiento pacientes) vale traer a colacion Ia Ley N° 26.529 19 , sobre 'Derechos
del titular de los datos, al que se le debe informar sobre Ia fina- del paciente, historia clinica y consentimiento informado', sancio-
lidad de Ia cesion e identificar al cesionario o los elementos que nada el21 de octubre de 2009.
permitan hacerlo. Mas adelante, en el inc. 3°. 'd', estipula que
Los aspectos salientes, especificamente en cuanto nos interesa re-
dicho consentimiento no es exigi do cuando ' [s]e trate de datos
personates relativos a Ia salud, y sea necesario por razones de saltar aqui, son los siguientes:

17 BOde 2 de noviembre de 2000. Fue observada por el Podcr Ejecutivo por media del Decreta N° 995/2000, publicado en Ia 18 BO de 3 de dicicmbre de 200 I.
misma fecha que la ley a la que se rcficrc. 19 BO de 20 de novicmbre de 2009.

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Constitucional Cuatcmalte<:o
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• el art. 12 conceptua a la historia clinica, a los efectos de la ley, obtenci6n de aqwH/a '. A dicha accion se le imprimini el modo
como 'el documento obligatorio cronologico, foliado y completo de proceso que en cada jurisdiccion resulte mas apto y nipido.
en el que conste toda actuacion realizada al paciente por profe- En jurisdiccion nacional, esta accion quedara exenta de gastos de
sionales y auxiliares de Ia salud'; justicia" -remarcado agregado-.
• en funcion de lo establecido por el art. 14, el paciente es el titular En sintesis, y como se anticipaba, el habeas data se presenta como
de Ia historia clinica y a 'su simple requerimiento debe suminis- un valioso instrumento procesal constitucional para efectivizar el
tnirsele copia de Ia misma, autenticada por autoridad competente derecho de autodeterminacion informativa en el marco de desplie-
de Ia institucion asistencial. La entrega se realizani dentro de gue de los derechos del paciente en su relacion con los profesiona-
las cuarenta y ocho (48) horas de solicitada, salvo caso de les e instituciones de Ia salud.
emergencia'.
c. En cuanto al proceso constitucional de habeas corpus
• dicha historia clinica debe contener todas las especificaciones
establecidas por el art. 15 y las que fijara la reglamentacion de El parrafo que clausum el articulo constitucional 43, expresa:
Ia ley. 'Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado
• con arreglo a! art. 18 Ia historia clinica es inviolable, por lo que fuera Ia libertad fisica, o en caso de agravamiento ilegitimo en la
'[l]os establecimientos asistenciales publicos o privados y los forma o condiciones de detencion, o en el de desaparicion forzada
profesionales de Ia salud, en su calidad de titulares de consulto- de personas, la accion de habeas corpus podra ser interpuesta por el
rios privados, tienen a su cargo su guarda y custodia, asumiendo afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolveni de inme-
el canicter de depositarios de aquella, y debiendo instrumentar diato, ann durante la vigencia del estado de sitio'.
los medias y recursos necesarios a fin de evitar el acceso a Ia Rescatamos, basicamente, dos aspectos fundamentales: i) una de
informacion contenida en ella por personas no autorizadas' (parr. las hip6tesis expresamente estipuladas perrnite Ia articulaci6n del
I 0 ). Tal obligacion debe regir durante el plazo minima de diez habeas corpus en caso de desaparicion forzada de personas'"; y ii)
(10) afios de prescripcion liberatoria de Ia responsabilidad con- el juez esta obligado a resolver de inrnediato el habeas corpus aun
tractual, plazo computado desde Ia ultima actuacion registrada durante Ia vigencia del estado de sitio.
en Ia historia clinica (parr. 2°).
2.4 En torno al principio de igualdad
• a su tiempo el art. 19 individualiza como legitimados para so-
licitar Ia historia clinica a las siguientes personas: a) El pa- Puede vislumbrarse el diseiio de un nuevo paradigma del principia
ciente y su representante legal; b) el conyuge o Ia persona que de igualdad, caracterizado por Ia exigencia de complementacion de
conviva con el paciente en union de hecho, sea o no de distinto la igualdadformal, simbolizada por el articulo constitucional 16 (en
sexo segun acreditacion que determine Ia reglamentacion y los cuanto a que todos los habitantes son iguales ante Ia ley); con la igual-
herederos forzosos, en su caso, con la autorizacion del pacien- dad material, encamada en el citado art. 37 (igualdad real de oportu-
te, salvo que este se encuentre imposibilitado de darla; y c) los nidades entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y
medicos, y otros profesionales del arte de curar, cuando cuen- partidarios) yen el art. 75, esencialmente en sus incs. 19 (competen-
ten con expresa autorizacion del paciente o de su representante cia del Congreso para sancionar !eyes de organizacion y de base de Ia
legal; educacion que aseguren Ia promocion de los valores democniticos y Ia
• conectado con lo anterior, y por imperio del art. 20, todo sujeto igualdad de oportunidades y posibilidades sin discriminaci6n alguna)
legitimado en los terminos del sefialado art. 19, 'frente a fa ne- y 23 (legislar y prom over medidas de accion positiva que garanticen Ia
gativa, demora a silencio del responsable que tiene a su cargo igualdad real de oportunidades y de trato, y el plena goce y ejercicio
fa guarda de Ia historia clinica, dispondra del ejercicio de fa 20 Mucha antes de Ia rcforma de 1994, un lejano antecedente de tal previsiOn en lajurisprudencia de Ia Corte Suprema puede
acci6n directa de 'habeas data' a fin de asegurar el acceso y localizarsc en el caso 'Perez de Smith, Ana Marla y otros s/ pedido', de 21 de diciembre de 1978 (Faflos, 300:1282).

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Constitucional Guatemalteco
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de los derechos reconocidos por esta Constituci6n y por los tratados tanto igualdad de iure ineficaz e ineficiente25 • Elias son, a su criterio,
internacionales vigentes sabre derechos humanos) 21 las medidas de acci6n positiva a las que se refiere el mencionado art.
Tal yuxtaposicion de modulos de Ia igualdad, insuflada por Ia mo- 75, inc. 23. 26
dificacion constitucional en analisis, queda corporizada en el texto Para abastecer ese proposito, en el ambito generico de las medidas de
constitucional con una nueva formula lexica que, con malices, puede acci6n positiva programadas, por caso, en el art. 75, inc. 23, y en un
resumirse como: igualdad real de oportunidades, posibilidades y de esquema juridico donde tampoco se puede ignorar el torrente axiolo-
trato, para cuya operativizacion se requiere del Estado que actue equi- gico que brinda el nombrado imperativo preambular de 'afianzar Ia
parando situaciones de irrazonable desigualdad, paliando arbitrarias justicia' 27 , quedan decididamente vinculadas las sentencias judiciales
discriminaciones, previniendo o corrigiendo infundadas disparidades, como garantia de observancia de Ia Constituci6n y significativo rease-
por caso, mediante Ia generacion de politicas de discriminacion in- guro en el sentido de que no se tolerara el incumplimiento, por accion
versa para beneficiar a los grupos o personas tradicionalmente des- u omision, de las obligaciones asumidas por el Estado a! ratificar in-
aventajados. En otras palabras, el nuevo esquema de igualdad debe ternacionalmente los instrumentos sobre derechos humanos.
garantizarse a traves de medidas de acci6n positiva. Pensamos que Ia modificacion constitucional ha ido mas alia todavia,
Se ha precisado que Ia igualdad de iure se define como condicion o procurando entronizar Ia vision consistente en que debe realizarse Ia
status juridico de cada ser humano, es decir, como igualdad ante Ia ley; mencionada igualdad por medio de Ia vinculacion efectiva de todos
a! tiempo que Ia discriminacion de iure es Ia que surge de una norma o los poderes del Estado, los que se encuentran obligados a hacerlo em-
de su aplicacion. 22 A partir de tal sustento conceptual se concluye que pleando las atribuciones que, dentro de sus respectivas orbitas com-
los tratados de derechos humanos que tienen como sujetos juridica- petenciales, estimen adecuadas y pertinentes a esos efectos. Incluso, y
mente protegidos a determinados sectores de Ia humanidad que sufren en ciertas circunstancias, tal principio vincula igualmente a los parti-
discriminacion por diversos motivos, buscan Ia eliminacion de Ia dis- culares, tema que conecta con Ia denominada Drittwirkung o eficacia
horizontal de los derechos fundamentales, que retomaremos infra.
criminacion de iure y Ia observancia de Ia igualdad de iure para llegar
a Ia eliminacion de Ia discriminacion de facto y a Ia igualdad real de De su !ado, y a partir de un repaso elemental del caracter universal de
oportunidades y trato. 23 Ello ba llevado a Ia autora citada a resaltar Ia los derechos humanos se comprueba que este conduce justamente a
relevancia del termino "real" que se incluyera en el art. 75, inc. 23, de la igualdad, cuyo corolario es Ia no discriminaci6n 28 por razones de
Ia CN, cuyo objetivo -destaca- es lograr Ia igualdad real, Ia igualdad raza, color, sexo, idioma, religion, opiniones politicas o de cualquier
social, que muchas veces desborda el cambio legislativo. 24 otra indole, origen nacional o social, posicion economica, nacimiento
o cualquier otra condicion social (art. 1.1., in fine, de Ia CADH); enu-
En esa linea, se ha explicado que a partir de Ia constatacion de Ia
meracion no taxativa y, por tanto, de textura abierta.
existencia de actos de discriminacion por arraigadas pautas culturales,
religiosas, o bien prejuicios raciales, sexuales o de cualquier otra natu- De lo expuesto hasta aqui, surge que -en nuestra percepcion-la igual-
raleza, es que surgen normas del derecho internacional que, en primer dad no se reduce ni agota en Ia no discriminacion, sino que ademas es
Iugar, reconocen Ia existencia de Ia discriminacion y, en segundo Iu- una uti! herramienta contra Ia mediatizacion y Ia exclusion de grupos
gar, obligan a los Estados signatarios a remover los obstaculos de toda sociales. En otras palabras, para combatir una suerte de estatus de ciu-
indole que producen tales exclusiones tomando medidas ya no solo dadania incompleta.
legislativas, sino de todo tipo, que aseguren Ia igualdad de facto, en AI respecto, en un interesante trabajo, Saba precisa que para una fami-
21 Es prcciso tomar en considcraci6n, ademlis, que el inc. 2" de tal art. 75, relativo al rCgimen de coparticipaci6n federal de lia de juristas compuesta por Piss, Post, Mackinnon, Thomson y Young
impuestos entre Ia Naci6n, las Provincias y Ia CABA, cstablece -inter alia- que Ia distrihuci6n entre dichos cutes se efechmni
en relaci6n dirccta a las competencias, scrvicios y fimciones de cada uno de ellos, contemplando critcrios objetivos de reparto:
(nomina en Ia que incluye a Mariano MoRENO), "Ia igualdad constitu-
sen\ cquitativa, solidaria y dan\. prioridad a\logro de un grado cquivalente de desarrollo, ealidad de vida e igualdad de opor-
tunidades en todo e! territorio nacional. 25 idem.
22 GRAHAM, 1996, p. 78. 26 idem.
23 fdem. 27 Sobrc este Ultimo tema, ver BAzAN, 2003, pp. 303/336.
24 Ibid., p. 79. 28 PINTO, 1997,p.J3.

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cional no es solo un antidoto a Ia discriminacion (tratos desiguales La cita que realizamos de este caso del tribunal interamericano, ade-
irrazonables), sino a Ia exclusion, Ia marginalizacion estructural y Ia mas de para evocar el siempre interesante testimonio jurisdiccional-
erradicacion de grupos (no siempre minoritarios) del proceso de toma academico de Cans:ado Trindade, obedece a que en ella Corte incur-
de decisiones democniticas por vias directas (como Ia prohibicion del siono por vez prim era en Ia situacion de las personas con discapacidad
voto) o indirectas (como Ia destruccion de Ia autoestima). ' 29 Extrapo- mental, lo que resulta de interes a proposito del presente estudio rela-
lando tal perspectiva doctrinaria a las modificaciones introducidas por tivo al derecho a Ia salud y a la exigencia que sobre los organos de cie-
Ia refmma constitucional de 1994, particularmente en el nuevo art. rre de Ia justicia constitucional pesa en punto a aplicar los estandares
75, inc. 23, considera que 'la vision de la igualdad como contraria al labrados por la Corte con sede en Costa Rica.
sometimiento de grupos ha sido expresamente incorporada ala Cons-
tituci6n' -enfasis afiadido-, pudiendo tal relectura de esta constituirse 2.5. Jerarquizacion constitucional de un plexo de instrumentos
(a poco mas de un siglo y medio desde su sancion originaria) 'en una internacionales sobre derechos humanos
posible respuesta a situaciones de exclusion y marginalizacion de gru- La citada adjudicacion de valencia constitucional a los instrumentos
pos que emergieron con mayor evidencia a partir de Ia crisis social que internacionales sobre derechos humanos ha generado no pocos efectos
enfrento nuestro pais a comienzos del siglo XXI y que dejo secuelas
directos y colaterales, entre los cuales pueden mencionarse, en nomina
que tardanin mucho en desaparecer'. 30
no exhaustiva: Ia amplificacion cuantitativa y cualitativa del cartabon
Vale recordar que Ia Corte IDH, en su relevante Opinion Consulti- de derechos implicitos y explicitos; Ia instauracion de los principios
va (OC) 18/03 31 , solicitada por Mexico, ha dicho claramente que el pro homine o favor libertatis y pro actione, con los criterios herme-
principio de igualdad ante Ia ley, igual proteccion ante esta y no dis- neuticos que vienen por afiadidura: interpretacion de buena fe, pac-
criminacion, pertenece al ius cogens (parr. I 0 I), "perrnea todo orde-
ta sunt servanda y los atinentes a! objeto y el fin de los tratados; Ia
namiento juridico" (id. parr.) e 'impregna toda actuacion del poder del
vigorizacion de Ia paula que deterrnina Ia imposibilidad de alegar Ia
Estado' (pan·. 100).
existencia o inexistencia de normas de derecho interno para dejar de
No obstante el avance que significo Ia interpretacion que dicho Tribu- cumplir compromisos internacionales; y Ia ineludible responsabilidad
nal hiciera del principio de igualdad ante Ia ley y no discriminacion y internacional en caso de incumplimiento de estos.
su ingreso al dominio del ius cogens, no puede dejar de sefialarse Ia
calificada opinion de Canyado Trindade, quien en su voto separado en La mencionada dotacion de cotizacion constitucional a un nutrido
el 'Caso Ximenes Lopes vs. Brasil, ' 32 de 4 de julio de 2006, ha adver- plexo de instrumentos internacionales sobre derechos humanos por Ia
tido -no sin pesar- que en dicho pronunciamiento el Tribunal podria Convencion Constituyente de 1994 (art. 75, inc. 22, parr. 2°) o pos-
haber avanzado en Ia ampliacion del contenido material del ius cogens teriorrnente por el Congreso de la Nacion33 (art. 75, inc. 22, parr. 3°),
y del alcance de las correspondientes obligaciones erga omnes de pro- fortalece Ia exigibilidad y Ia justiciabilidad de los derechos, obliga a!
teccion, tema sobre el cual el formidable jurista citado (hoy ex juez de Estado argentino y lo impele a volcar todos los esfuerzos y recursos
Ia Corte Interamericana) ha puesto de manifiesto que hasta principios posibles en el cabal cumplimiento de las exigencias internacionales
de 2004 esta 'venia siendo uno de los tribunales internacionales que asumidas en tal ambito, con mayor razon respecto de derechos basicos
mas estaba contribuyendo para Ia evolucion del contenido material del como el de Ia salud.
jus cogens, seguida por el Tribunal Penal Internacional ad hoc para Ia
Este topico nos conecta con el tema que abordaremos seguidamente.
ex Yugoslavia", pero, "por alguna razon que escapa ami comprension,
ultimamente parece haberse refrenado en su construccion doctrinario-
jurisprudencial al respecto' (parr. 46).
29 SABA, 2008, p. 741. 33 A Ia nOmina primigenia de instrumeotos intemaeionales eonjerarqufa constilucionaf originaria contcnida en el art. 75, inc.
30 idem. 22, parr. 2°, de Ia Ley Fnndameotal, se han afladido, con id6ntiea a!curnia aunque derivada (a sea, discernida por el Congreso
31 Corte IDH, OpiniOn Consultiva (OC) 1R/03, 'Condicl6n juridica y dcrcchos de los migrantes indocumentados', 17 de sep-tiem- de Ia Naci6n posterionnente a Ia reforma constitucional), Ia Convenci6n Interamcrieana sabre Desaparici6n Farzada de Per-
brc de 2003, Scrie A, N° 18. sonas (a Ia que se ha deparada tal calidad por media de Ia Ley N° 24.820, publicada el 29 de mayo de 1997) y Ia Convenci6n
32 Corte IDH, 'Casu Ximcnes Lopes vs. Brasil', Senlencia sabre Fonda, Reparacioncs y Costas, 4 de julio de 2006, Serie C, N" sabre Ia lmprescriptibilidad de los Crimenes de Guerra y de los Crimcncs de Lesa Humanidad (a Ia que se le ha conferido csa
149. valia mediante Ia LeyN° 25.778, publicada el3 de septicmbrc de 2003).

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V. Interrelacion del derecho interno y el derecho internacional en miento de los recursos internos (ante Ia existencia de una violacion de dere-
orden a Ia proteccion y realizacion de los Derechos Fundamentales chos humanos no resuelta o no reparada integralmente en el espacio nacio-
1. Portico nal); y, ana!ogamente, luego de un pronunciamiento de condena de un Es-
La creciente trascendencia de Ia interseccion del derecho interno y el de- tado porIa Corte IDH que aquel no cumpla en tiempo y forma, sobrevendra
recho internacional de los derechos humanos exige una articulacion de ta- para Ia victima, sus familiares o representantes legales, Ia posibilidad de
les fuentes mediante su retroalimentacion y complementariedad en aras del ejecutar ese decisorio ante los tribunales internos del demandado remiso.
afianzamiento real y no solo declamado del sistema de derechos y garantias. Deviene asi indispensable internalizar Ia cenh·alidad del fenomeno que en-
Dichas coordenadas permiten comprobar que Ia medular cuestion de los carnan los derechos humanos. Se trata de un punta de partida basico en el
derechos hurnanos es una incurnbencia concurrente o compartida entre las proceso hermeneutico, desde que Ia cuestion de los derechos fundamenta-
jurisdicciones estatales e internacional. Por cierto, no ignorarnos que esta les es materia perteneciente al ius cogens, esto es, normativa imperativa del
ultima ostenta una naturaleza convencional coadyuvante o complementaria derecho internacional. En esa linea, es del caso recordar que el art. 53 de
de las de los ordenamientos nacionales (cfr. Preambulo de Ia CADH, parr. Ia Convencion de Viena sabre el Derecho de los Tratados (CVDT), de 23
2°), y que Ia paula de agotamiento de los recursos internos, estrechamen- de mayo de 1969,37 se refiere a! ius cogens, seflalandolo como 'una norma
te vinculada al caracter subsidiario de Ia jurisdiccion interamericana, esta aceptada y reconocida par Ia comunidad internacional de Estados en su
pensada para acordar al Estado la posibilidad de rernediar internamente sus conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que solo pue-
conflictos sin necesidad de verse enfrentado a un proceso iriternacional. de ser modificada por una nmma ulterior de derecho internacional general
que tenga el mismo caracter, -remarcado agregado-.
Es que justamente el desideratum indica que los Estados deben constituirse
en el primer ambito de tutela cabal de tales derechos, ya que como afirma Puede observarse que tanto el art. 38 del Estatuto del Tribunal Permanente
Perez Tremps ' ... no es buena que Ia proteccion internacional acme como de Justicia Intemacional de Ia Sociedad de las Naciones cuanto el mismo
sustitutivo de Ia interna; su funcion es completar esta y fomentar su mayor numero de articulo correspondiente a! Estatuto de Ia actual Corte Interna-
eficacia' .34 cional de Justic;a (que sustituyo a aquel Tribunal Permanente) de Ia Orga-
nizacion de Naciones Unidas (ONU), han determinado Ia aplicacion -inter
Es innegable que Ia consolidacion de una convergencia sustentable de am-
alia- de 'los principios generales del derecho reconocidos por las naciones
bas instancias jurisdiccionales se presenta como una necesidad de primer
civilizadas', que en definitiva son los aceptados por las naciones en el ambi-
arden y se convierte en uno de los desafios centrales a los que se enfrenta
to interno. Consiguientemente, todos los Estados que integran Ia comunidad
Ia proteccion integral de los derechos fundamentales, sabre todo, en un
internacional deben cumplir tales pautas y las normas de derecho conven-
momenta como el actual en el que -en general-los escenarios constitucio-
cional y consuetudinario que se establezcan sabre Ia base de aquellas, pues
nales estan inmersos -al menos desde el discurso- en un modelo de justicia
los principios reconocidos por las 'naciones civilizadas' son obligatorios
internacional de derechos humanos.
para todos los Estados incluso fuera de todo vinculo convencional, desde
En el espacio de interaccion jurisdiccional que mencionabamos, vale tener que -como anticipabamos- se esta ante la presencia de normas internacio-
presente que tanto en Ia etapa inicial de un proceso en el que se investi- nales de ius cogens, es decir, de practica generalizada y obligatoria.
gue Ia eventual violacion de derechos humanos, cuanto -en su caso- en Ia
Todo ello explica por que debe dirigirse Ia mirada hacia Ia interaccion de
fase de ejecucion de una sentencia de condena internacional dictada por Ia
los tribunales nacionales y los internacionales en materia de derechos hu-
Corte IDH,35 la intervencion de los organos competentes nacionales resulta
manos, que se mueve al rihno de una logica compleja y origina una urdim-
ineludible.
bre de relaciones a veces conflictivas.
Como es de sobra conocido, en principia constituye recaudo esencial para
Sea como fuera, no debe apuntarse a una relacion jerarquica entre ambas
franquear el acceso inicial al sistema interamericano, 36 el previa agota-
instancias, sino a una conexion cooperativa en Ia hermeneutica pro homine
34 PEREZTREMPS,!992,p.81.
35 Cfr. art. 68.2 de Ia CADI-I.
de los derechos fundamentales.
36 Cfr. art. 46.l.a de Ia CADH. Fuera del sistema interamericano, tambien, por ejemplo, en c1 Protocolo Facultativo del PIDCP
(art. 5.2.b).
37 U.N. Doc A/C0Nf.39/27 (1969), 1155 U.N.T.S. 331, que entr6 en vigor el27 de cncro de 1980.

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2. Control de convencionalidad !eyes contrarias a su objeto y fin, y que desde un inicio carecen de efectos
juridicus. En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer una especie
Justamente, una de las facetas sustanciales de Ia interrelacion planteada es
de 'control de convencionalidad' entre las normas juridicas internas que
el control de convencionalidad, de gran importancia ante el elevado gra-
aplican en los casas concretos y Ia Convenci6n Americana sabre Derechos
do de desarrollo del derecho internacional de los derechos humanos y el
Humanos. En esta tarea, el Poder Judicial debe tener en cuenta no sola-
creciente compromiso estatal con la politica de proteccion de los derechos
mente el tratado, sino tambien Ia interpretacion que del mismo ha hecho
fundamentales.
Ia Corte Interamericana, interprete ultima de Ia Convenci6n Americana' 38
En un acercamiento conceptual primario sobre el particular, puede decirse -remarcado afiadido-.
que tal modalidad de fiscalizacion se mueve en dos pianos:
Dicho Tribunal ha ido mas alla, determinando que tal control de convencio-
a) Uno se desarrolla en el ambito internacional y ha constituido desde nalidad porIa magistratura local debe ejercerse incluso de oficio. Asi, en
antafio una actividad basica de la Corte IDH aunque sin ser rotulada el 'Caso Trabajadores Cesados del Congreso vs. Peru', puso de manifiesto
como 'control de convencionalidad'. Consiste en que esta debe juzgar que ' ... los organos del Poder Judicial deben ejercer no solo un control de
en casos concretos si un acto o una normativa de derecho interno resul- constitucionalidad, sino tambien 'de convencionalidad' ex officio entre las
tan incompatibles con Ia CADH, disponiendo en consecuencia -v.gr.-la normas internas y Ia Convencion Americana, evidentemente en el marco de
reforma o Ia abrogacion de dichas practica o norma, segun corresponda, sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspon-
en orden a la proteccion de los derechos humanos y a Ia preservacion dientes ... ' 39 (parr. 128); topico que retomaremos.
de la vigencia suprema del Pacto de San Jose de Costa Rica o de otros
instrumentos internacionales fundamentales en este campo. Ademas, tal Asimismo, si confrontamos los fallos pronunciados en los casos 'Almonacid
fiscalizacion de convencionalidad igualmente procede en el supuesto de Arellano vs. Chile' y 'Trabajadores Cesados del Congreso vs. Peru', se hace
que el Estado no haya cumplido con el deber de adoptar disposiciones no to rio el mayor nivel de determinacion juridica en tomo a Ia naturaleza y
de derecho interno en los terminus del art. 2 de Ia CADH, para garanti- preceptividad del control de convencionalidad que se opera en este i1ltimo
zar Ia efectividad de los derechos humanos reconocidos en esta; y respecto de lo verbalizado en el primero de los decisorios nombrados.

b) El restante se despliega en sede nacional y se encuentra a cargo de los En efecto, mientras que en 'Almonacid Arellano vs. Chile' la Corte expre-
magistrados locales. Radica en Ia obligacion de estos de verificar Ia ade- so un tanto genericamente que el Poder Judicial debe ejercer una especie
cuacion de las normas juridicas internas que aplican en casos concretos de "control de convencionalidad', en 'Trabajadores Cesados del Congre-
a Ia CADH (y otros instrumentos internacionales esenciales en materia so' puntualizo que los organos del Poder Judicial de ben realizar no solo
de derechos humanos) y a los criterios interpretativos que Ia Corte IDH un control de constitucionalidad, sino tambien 'de convencionalidad'. En
ha acufiado a su respecto, en aras de Ia obligacion de tutela de los dere- sintesis, ya no se refirio laxamente a una 'especie de control de convencio-
chos fundamentales. nalidad', sino que aludio expresamente ala obligacion judicial de llevar
adelante, ademas del contralor de constitucionalidad, un control de con-
Sin perjuicio de algunas alusiones a! control de convencionalidad en votos
vencionalidad.
razonados anteriores del ex magistrado Sergio Garcia Ramirez, Ia Corte
IDH utilizo plenariamente Ia expresion 'control de convencionalidad' en Y si a ello le adicionamos que, como quedo anunciado, en el mismo caso
el 'Caso Almonacid Arellano vs. Chile', en el que se ha pronunciado en determino que los magistrados deben efectivizar el control de convencio-
los siguientes terminus: 'La Corte es consciente que los jueces y tribunales nalidad incluso de oficio (por supuesto, tambien a pedido de parte), es in-
internos estan sujetos a! imperio de Ia ley y, por ello, estan obligados a dudable que Ia Corte IDH ha apostado por reforzar Ia cargo imperativa de
aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juridico. Pero cuan- tal fiscalizaci6n de convencionalidad.
do un Estado ha ratificado un tratado internacional como Ia Convencion 38 Corte IDH, 'Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile', Sentencia de Excepciones Preliminares, Fonda, Reparaciones y
Costas, 26 de septiembre de 2006, Serie C, N° 154, pHrr. 124.
Americana, sus jueces, como parte del aparato del Estado, tambien estan Tam bien to ha expresado, v.gr., en et 'CasoLa Cantu Ia vs. PerU', Sentencia de hmdo, Reparaciones y Costas, 29 de noviembre
de 2006, Serie C, N"' 162, pHrr. 173.
sometidos a ella, lo que les obliga a velar porque los efectos de las dis- 39 Corte IDH, 'Caso Trabajadores Ccsados del Congreso (Aguado Alfaro y olros) vs. PerU', Sentencia de Excepciones Prelimi-
nares, Fonda, Reparaciones y Costas, 24 de noviembre de 2006, Serie C, N° 158,moci6n mayoritaria, pilrr. 128.
posiciones de Ia Convencion no se vean mermados por Ia aplicacion de

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Constitucional Guatemaltcco
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En suma, en Ia dinamica interactiva de los tribunates locales y Ia Corte Americana, evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y
IDH, el control de convencionalidad se vincula con el establecimiento por de las regulaciones procesales correspondientes" -remarcado agregado-
esta de patrones hermeneuticos generales que deben ser observados por (id. consid.).
aquellos para pugnar por que los actos intemos se conformen a los compro-
Ello marca de manera ostensible Ia expresa recepcion del control de con-
misos intemacionalmente asumidos por el Estado, evitar que este incurra
vencionalidad de oficio por parte del Maximo Tribunal argentino; al tiempo
en responsabilidad intemacional, ademas de concurrir razones de economia
que se hace perceptible el mensaje que este transmite a los organos judicia-
procesal y hasta de preservacion de Ia sustentabilidad del propio sistema
rios inferiores para que se conduzcan en sentido convergente.
protectorio interamericano.
VI.Entorno a Ia reconfiguracion de Ia silueta Institucional de Ia
3. La permeabilidad de Ia CSJ argentina respecto del control de
Corte Suprema Argentina
convencionalidad
Varios de los factores resefiados anteriormente (v.gr., reforma constitucio-
Tomando los mencionados insumos para analizar el caso argentino, surge
nal y crecimiento cuantitativo y cualitativo de las exigencias que impone Ia
con claridad que los magistrados y por supuesto Ia CSJN -como cabeza de
interrelacion del derecho intemacional y el derecho interno ), sumados a otros
poder y maximo referente del Poder Judicial-, deben llevar adelante (in- condimentos, como los requerimientos del Estado Constitucional y Ia reno-
cluso ex officio) el ana!isis de compatibilidad convencional de Ia normativa vacion parcial de Ia composicion del Maximo Tribunal argentino producida
intema que apliquen en casos concretos, teniendo como base referencial entre 2002 y 2004, tipifican el escenario en el que este debe moverse y direc-
insoslayable el citado principia pro homine y algunos lineamientos herme- cionar sus lineas jurisprudenciales.
neuticos emergentes del art. 29 de Ia CADH.
El temperamento impreso porIa Corte a complejos casos de trascendencia
En este punto puede verificarse que Ia CSJ argentina ha sido, entre las juris- institucional y las sefiales emanadas de diversas Acordadas que ha sancionado,
dicciones constitucionales latinoamericanas, uno de los tribunales pioneros fundamentalmente en el espacio temporal de actuacion de su remozada inte-
en Ia recepcion del control de convencionalidad. gracion, reflejan el proceso de redisefio en el que -tal como anticipabamos-la
De hecho, poco tiempo despues del dictado de Ia sentencia en el 'Caso Corte pareciera encontrarse inmersa.
Almonacid Arellano y otros vs. Chile", el Maximo Tribunal nacional se Ello, en busca de reafirmar su rol institucional como cabeza de 'Poder" y de
pronuncio en Ia causa "Mazzeo, Julio Lilo y otros sf recurso de casacion e concentrar cuantitativa y cualitativamente sus esfuerzos en cuestiones de mag-
inconstitucionalidad,' 40 el13 de julio de 2007, donde por mayoria41 recep- nitud constitucional para ejercer Ia funcion jurisdiccional que cataloga como
to expresamente Ia paula adoptada porIa Corte IDH en el parr. 124 de aquel "eminente', para lo que -entre otros ingredientes- precisa ineludiblemente re-
fallo, siendo al efecto particularmente relevante el consid. 21 de Ia posicion ducir de manera considerable Ia enorme sobrecarga de trabajo que Ia inunda.
triunfante de nuestro Maximo Tribunal en punto a! deber del poder judicial Una constatacion empirica surgente de Ia observacion de Ia praxis del Alto
local de realizar el control de convencionalidad. Tribunal permite verificar que ha comenzado o intensificado su movimiento
En linea convergente, en un reciente fallo, in re 'Vide Ia, Jorge Rafael y Mas- (segun corresponda), en orden a: 43
sera, Emilio Eduardo s/ Recurso de casacion,' 42 de 31 de agosto de 2010, • Recurrir con mayor frecuencia a variantes 'atipicas' de sentencias;
Ia CSJ argentina se apoyo en Ia doctrina de Ia Corte IDH en el nombrado • modular temporalmente los efectos del control de constitucionalidad que
'Caso Trabajadores Cesados del Congreso vs. Peru', recordando que dicho realiza, dando paso a una interpretacion previsora; generar relaciones dia-
Tribunal interamericano 'ha subrayado que los 6rganos del Fader Judicial .igicas con otros Poderes de los Estados Nacional o Provinciales, en el
debian ejercer no solo un control de constitucionalidad, sino tambien de marco de una dinamica institucional constructiva y una logica interactiva44 ,
'convencionalidad' ex officio entre las normas internas y Ia Convencion dirigiendoles comunicaciones, encargos o exhortaciones;
40 /<'alios, 330:3248.
• avanzar algunos pasos en el territorio de Ia 'inconstitucionalidad
41 Los alineamientos fucron: porIa ntayoria, los doctorcs Lorenzetti, Highton de Nolasco, Maqueda y Zaffaroni; en disidencia par omisi6n' ;45
se cxpidi6 cl ministro Fayt yen disidcncia parcial Ia hizo Ia doctora Argibay.
42 Fa/los, 333:1657. 43 Para mnpliar sobrc el particu!arrcmitimos a BAzAN, 2009 (a), pp. 33/88.
,.. ,, Votaron de modo coincidente los doctores Lorenzetti, Higbton de Nolasco, Maqueda y Zaffaroni. 44 Vcr sabre e! punto, BAzAN, 2008 (b), pp. 899/929.
45 Mfis alhi de a!gUn trabajo anterior sabre e! tema, ver por ejemp!a, BAZAN, 1996, pp. ! 71/269; y 2007 (a), pp. 75/270.

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• ingresar al examen de ciertos aspectos emparentados con cuestiones otrora emite la Corte para fortalecer su presencia institucional en el esquema repu-
reputadas no justiciables -political questions-; blicano de distribuci6n de funciones ( constatandose que algunos de sus fa-
nos 'institucionales' han tenido efectos 'inductores' en el Congreso, que ha
• evitar estrategicamente el contra!or de constitucionalidad (en el marco de
Ia tecnica de Ia 'evitaci6n' o avoidance doctrine segun el derecho norte- procedido a derogar normas reputadas inconstitucionales o a dictar !eyes -o
americana) dado el tiempo transcurrido hasta el momento de pronunciarse comenzar a debatir proyectos- para dar cumplimiento a lo dispuesto por el
en causas de trascendencia institucional, y recurrir a una hermeneutica que Maximo Tribunal); reforzar su papel de interprete supremo de la Constituci6n;
prefigure las consecuencias e implicancias que en el sistema provocaria se- racionalizar sus fuerzas y recursos para dedicarlos esencialmente a! tratamiento
mejante ejercicio de fiscalizaci6n constitucional; de cuestiones constitucionales sustantivas, es decir, que le permitan no entre-
tenerse en asuntos menores, constitucionalmente insustanciales o que Ia alejen
• depurar Ia competencia discemida por ley del Congreso en el ambito de los
de Ia meta que cataloga como fundamental en su quehacer: mejorar su funcio-
recursos ordinarios de apelaci6n ordinaria en materia provisional (seguri-
namiento concentrando sus decisiones de modo preferente en el responsable
dad social);
ejercicio de su jurisdicci6n constitucional.
• disefiar un estandar mas exigente para habilitar su competencia originaria y,
en el contexto de esta, fijar determinadas pautas para no frustrar el adecuado
VH.Panorama del sistema de salud y de los servicios de salud en
y oportuno ejercicio de su jurisdicci6n constitucional;
Argentina
• reivindicar su rol institucional como cabeza de uno de los Poderes del Estado;
1. Esquema normativo infraconstitucional
• abrir canales de participaci6n popular que puedan llevar a una mayor de-
mocratizaci6n del debate en cuestiones dilematicas, conflictivas y de enver- A partir de Ia reciente sanci6n de Ia Ley N° 26.682 46 , que estableci6 el
gadura constitucional, a traves de Ia figura del amicus curiae y del procedi- Marco Regulatorio de Ia Medicina Prepaga, dentro del sistema de salud en
miento de audiencias de caracter publico, ambos institutos reglamentados Ia Argentina es posible ubi car cuatro subsistemas o subsectores, de acuerdo
por sendos Acuerdos del Tribunal; con la terminologia que se prefiera emplear47 :
• por medio de diversas Acordadas se trasunta Ia decision de: transparentar el 1. Sector publico;
ejercicio de Ia funci6njurisdiccional para cumplir con Ia pauta de publicidad 2. Obras sociales;
inherente al sistema republicano; adoptar diversas medidas para materiali-
zar su compromiso como cabeza de uno de los Departamentos del Estado 3. Sociedades comerciales prestadoras del servicio de medicina prepaga; y
en el ambito de Ia protecci6n y Ia realizaci6n de los derechos fundamentales 4. Entidades sin fines de !nero prestadoras del servicio de medicina prepaga.
y el esclarecimiento de Ia verdad en causas en las que se investigan crime-
Se ha advertido que 'tal fragmentaci6n (que en Ia realidad no es tan nitida,
nes de lesa humanidad; fortalecerse institucionalmente (en algunos de los
atento las interrelaciones existentes a partir de Ia desregulaci6n operada en
Acuerdos se habla del objetivo de elevar la "calidad institucional" del Poder
Ia decada del 90, entre ciertas obras sociales y el sector privado ), genera a
Judicial); y pugnar por el robustecimiento del desideratum de independen-
partir de Ia nueva ley Ia aplicaci6n de cuatro bloques normativos distintos,
cia judicial (uno de los pi lares basi cos de un verdadero Estado Constitucio-
lo que habra de generar nuevas complejidades y contradicciones' 48 •
nal de Derecho ); y
En tal sentido, con Ia entrada en vigor de Ia citada ley de medicina prepaga,
• reglamentar, tambien por via de Acuerdo, los escritos de interposici6n del
se presenta el siguiente paisaje normativo:
recurso extraordinario y del recurso de queja por denegaci6n de aquel como
instrumento para exigir a los litigantes el fie! cumplimiento de los requisitos a. El sector publico se regular:\ por el principia de prestaci6n medica uni-
que, como regia, condicionan el ejercicio de Ia jurisdicci6n constitucional versal;
que el Tribunal define como eminente.
46 BOde 17demayode20IL
Enfocados individualmente o en interrelaci6n, los factores indicados no 47 En cste segmento seguimos a ALvAREZ LARRONDO, 2011, p. 3.
48 idem.
son sino sefiales que -mas sostenidamente a pmiir de su actual composici6n-

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Constitucional Cuatemaltero
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b. El ambito de las obras sociales quedara regido por las Leyes N°'· g. Las obras sociales del personal civil y militar de las Fuerzas Arma-
23.660 49 , sobre las obras sociales, y 23.661 50 , respecto del Sistema Na- das, de seguridad, Policia Federal Argentina, Servicio Penitenciario
cional del Seguro de Salud; Federal y los retirados, jubilados y pensionados del mismo ambito,
c. Las sociedades comerciales prestadoras del servicio de medicina pre- cuando adhieran en los terminos que determine !a reglamentaci6n;
paga quedan alcanzadas normativamente por el recientemente estable- h. Toda otra entidad creada o a crearse que, no encuadrandose en !a enu-
cido plexo normativo (Ley N° 26.682); y meraci6n precedente, tenga como fin lo establecido por !a presente ley.
d. Las entidades sin fines de Iuera proseguinin bajo el imperio de Ia Ley No • N° 23.661, cuyo art. I reza: "Crease el Sistema Nacional del Seguro
24.754 51 , cuyo art. 1 dispone que "las empresas o entidades que pres ten de Salud, con los alcances de un seguro social, a efectos de procurar el
servicios de medicina prepaga deberim cubrir, como minimo, en sus pla- pleno goce del derecho a Ia salud para todos los habitantes del pais sin
nes de cobertura medico asistencial las mismas 'prestaciones obligato- discriminaci6n social, econ6mica, cultural o geografica. El seguro se
rias' dispuestas para las obras sociales, conforme lo establecido por las organizara dentro del marco de una concepcion integradora del sector
!eyes 23.660,23.661 y 24.455 52 , y sus respectivas reglamentaciones". salud donde !a autoridad publica afirme su papel de conducci6n general
Cabe consignar que Ia aludida Ley N° 26.682, vino a complementar o mo- del sistema y las sociedades intermedias consoliden su participaci6n en
dificar (segun corresponda) a las siguientes !eyes: Ia gesti6n directa de las acciones, en consonancia con los dictados de
• N° 23.660, cuyo art. I enumera las entidades que quedan comprendidas una democracia social moderna".
en sus disposiciones: • N° 24.901, que instituye un "sistema de prestaciones basi cas de atenci6n
a. Las obras sociales sindicales correspondientes a las asociaciones gre- integral a favor de las personas con discapacidad, contemplando accio-
miales de trabajadores con personeria gremial, signatarias de conve- nes de prevenci6n, asistencia, promoci6n y protecci6n, con el objeto de
nios colectivos de trabajo; brindarles una cobertura integral a sus necesidades y requerimientos"
b. Los institutos de administraci6n mixta, las obras sociales y las repar- (art. 1); y
ticiones u organismos que teniendo como fines los establecidos en Ia N° 25.649, sobre especialidades medicinales yen cuyo art. I se lee
presente ley hayan sido creados por !eyes de Ia Naci6n; que Ia legislaci6n en cuesti6n "tiene por objeto Ia defensa del con-
c. Las obras sociales de Ia administraci6n central del Estado Nacional y sumidor de medicamentos y drogas farmaceuticas y su utilizaci6n
sus organismos autarquicos y descentralizados 53 ; como medio de diagn6stico en tecnologia biomedica y todo otro pro-
ducto de uso y aplicaci6n en Ia medicina humana"; mientras que su
d. Las obras sociales de las empresas y sociedades del Estado;
art. 2, parr. 1°, establece que "[t]oda receta o prescripci6n medica
e. Las obras sociales del personal de direcci6n y de las asociaciones
debera efectuarse en forma obligatoria expresando el nombre gene-
profesionales de empresarios;
rico del medicamento o denominaci6n comun internacional que se
f. Las obras sociales constituidas por convenio con empresas privadas indique, seguida de forma farmaceutica y dosis/unidad, con detalle
o publicas y las que fueron originadas a partir de Ia vigencia del art. del grado de concentraci6n".
2, inc. 'g', pto. 4, de Ia Ley N° 21.476;
49 B0de20deenerodc 1989. 2. La normativa internacional
50 Fue pnblicada en idCutica fecha que Ia ley a Ia que alude Ia nota anterior.
51 B0de2deenerode1997. En funci6n de lo que se mencion6 sobre Ia importancia de Ia normativa
52 BOde 8 de marzo de 1995.
Vale recordar que el art. I de Ia citada Ley N° 24.455 establece:
internacional en cuanto a Ia cotizaci6n que a! respecto exhibe Ia CSJN,
'Todas las Obras Sociales y Asociaciones de Obras Sociales del Sistema Nacional incluidas en Ia Ley 23.660, recipiendarias
del fonda de redistr:ibuci6n de Ia Ley 23.661, deberfm incorporar como prestaciones ohligatorias:
pueden tambien computarse a los efectos de tener un panorama mas com-
a) La cobertura para los tratamientos medicos, psico16gicos y farmacol6gicos de las personas infectadas por algunos de los pleto sobre el derecho a Ia salud ( desde el prisma normativo ), las siguientes
relrovims humanos y los que padecen el sindromc de inmunodeficicncia adquirida (SIDA) y/o las entermedades inter-
currentes; prescripciones de instrumentos internacionales, con o sin jerarquia cons-
b) La cobertura para los tratamientos medicos, psicol6gicos y farmacol6gicos de las personas que dependan fisica o psiqui-
camente del uso de estupefacientes; titucional, e incluso documentos de soft law aunque de indudable valia
c) La cobertura para los programas de prevcnci6n del SIDA y la drogadicci6n'.
53 Inciso sustituido por el art. I de Ia Ley N° 23.890 (BOde 30 de octubre de 1990).
hermeneutica.

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,,..,
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Constitucional Guaternaltero
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social; y en el art. 12.1, al exigir a los Estados Ia adopcion de 'todas


Asf, pueden computarse, por ejernplo (en todos los casos el enfasis ha sido
las medidas apropiadas para eliminar !a discriminacion contra !a mujer
afiadido):
en Ia esfera de !a atenci6n medica a fin de asegurar, en condiciones de
La Declaracion Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, que igualdad entre hombres y mujeres, el acceso a servicios de atenci6n
-bajo el rotulo de 'Derecho a !a preservacion de Ia salud y el bienestar'- medica, inclusive los que se refieren a Ia p!anificaci6n de Ia familia'; y
determina en su art. XI que '(t]oda persona tiene derecho a que su salud
• La Convencion sobre los Derechos del Nifio ofrece una extensa Hnea
sea preservada par medidas sanitarias y sociales, relativas a !a alimen-
normativa protectoria, por caso, en su art. 24, reconociendo en el inc.
tacion, el vestido, !a vivienda y !a asistencia medica, correspondientes a!
I o 'el derecho del nifio a! disfrute del mas alto nivel posible de salud y
nivel que permitan los recursos publicos y los de !a comunidad'. Asimis-
a servicios para el tratamiento de las enfermedades y Ia rehabilitaci6n
mo, su art. XVI -titulado 'Derecho a !a seguridad social'-, especifica:
de Ia salud'. Convergentemente, conviene nombrar de modo no taxativo
'Toda persona tiene derecho a !a seguridad social que le proteja contra
las disposiciones contenidas en los arts. 3, 4, 25, 26, 27, 32 y 39.
las consecuencias de !a desocupacion, de !a vejez y de Ia incapacidad,
que, proveniente de cualquier otra causa ajena a su voluntad, le imposi- Particularmente en Argentina estos instrumentos intemacionales deben
bilite fisica o menta/mente para obtener los medias de subsistencia'; registrar un alto nivel de operatividad pues, como se mencion6, tienen
jerarqufa constitucional, lo que significa que valen tanto como Ia Cons-
La Declaracion Universal de Derechos Humanos que establece en su
art. 25.1 lo siguiente: Toda persona tiene derecho a un nivel de vida tituci6n.
adecuado que le asegure, as£ como a su familia, Ia salud y el bienestar, Pero ademits, a! plexo de documentos internacionales con cotizacion
y en especial Ia alirnentacion, el vestido, !a vivienda, Ia asistencia medi- constitucional, que fueron enunciado, deben agregarse otros instrumen-
ca y los servicios sociales necesarios; ... ' En Hnea con tal prevision no tos muy significativos en un area tan sensible como Ia del derecho a Ia
cabe soslayar, por caso, el art. 22, ibid., que garantiza el derecho de toda sal ud, v. gr.:
persona, como miembro de Ia sociedad, a Ia seguridad social; La Convenci6n Interamericana para !a Eliminacion de Todas las F mmas
El Pacto Intemacional de Derechos Economicos Sociales y Culturales, de Discriminacion contra las Personas con Discapacidad, de 8 de julio
que en su art. 12.1, consagra 'el derecho de toda persona al disfrute del de 1999, aprobada por Argentina mediante !a Ley N° 25.280;
mas alto nivel posible de salud fisica y mental'; lo que naturalmente • La Convencion sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad
tiene vinculacion con el art. 9 del Pacto, en cuanto a! reconocimiento y su protocolo facultativo de 13 de diciembre del 2006, aprobada por
del 'derecho de toda persona a Ia seguridad social, incluso a/ seguro nuestro pais el21 de mayo del2008 pormedio de Ia Ley No 26.378; y
social';
• El Protocolo de San Salvador, Adicional a Ia CADH, en Materia de De-
• La Convencion Intemacional sobre !a Eliminacion de Todas las Formas rechos Economicos, Sociales y Culturales 54 , cuyo instrumento de ratifi-
de Discriminacion Racial, que en su art. 5, inc. 'e', ap. iv, en cuanto a Ia cacion fue depositado por Argentina en Washington el 23 de octubre de
obligacion de los Estados de prohibir y eliminar !a discriminacion racial 2003.
en todas sus formas y a garantizar el derecho de toda persona a !a igual-
dad ante !a ley, particularmente en el goce, entre otros, del 'derecho a la 3. Comentario final
salud publica, Ia asistencia medica, Ia seguridad social y los servicios Pese a lo que se sefialaba supra en cuanto a que a partir del proceso
sociales'; de desregulacion que experimento Argentina en !a ultima decada del
• La Convencion sobre !a Eliminacion de Todas las Formas de Discrimi- Siglo XX (de Ia mano de Ia politica del ex presidente Carlos S. Menem)
nacion contra Ia Mujer, que contiene diversas pautas tuitivas, por ejem-
54 Al momento de confcccionar este trabajo (iunio de 2011), el Protocolo ha sido ratificado por: Suriname (cliO de julio de
plo (ademits de los arts. 10. 'h', 11.2, 14. 'b' y 'c', y 16.'e'), en elll.l. 'f' 1990}, Panamli (e\18 de febrero de 1993), Ecuador (el25 de marzo de 1993), Pen/ (cl4 dejunio de 1995), El Salvador (cl6
de junio de 1995), Uruguay (cl2 de abril de 1996),M&.ico (cll6 de abril de 1996), Brasil (cl21 de agosto de 1996), Paraguay
y 'e', a! establecer respectivamente '[e]l derecho a laprotecci6n de la (el3 dejunio de 1997), Colombia (el23 de diciembre de 1997), Costa Rica (cl16 de noviembre de 1999), Guatemala (el 5
de octubre de 2000), Argentina (el 23 de octubre de 2003), Bolivia (el 5 de octubre de 2006) y Nicaragua (el 5 de man~o de
salud y a Ia seguridad en las condiciones de trabajo, incluso la sal-
2010).
vaguardia de Ia funci6n de reproducci6n' y el derecho a Ia seguridad El estado de mtificaciones puede consultarse en: wwmcidh.org!Basicos!Basicos4.hlm.

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Constltudonal Guatemalteco .u ViCTOR BAZAN
TOMOIH

quedo un tanto difuminada Ia fragmentaci6n de servicios de salud, no siones del Estado Nacional por incumplimiento de las obligaciones impues-
podemos negar que !a misma min persiste. tas en Ia Ley Nac. N° 23.798 62 y su Decreto Reglamentario No 1.244/91.63
Vale traer a colacion las apreciaciones vertidas en una reciente publicacion La accion fue articulada por Ia Asociacion Benghalensis y otras entida-
de Ia Organizacion Panamericana de Ia Salud (OPS) en cuanto al marco de des no gubemamentales que despliegan actividades contra la epidemia del
renovacion de Ia Atencion Primaria de Salud (APS), entendida esta como SIDA, condenandose al Estado Nacional -Ministerio de Salud y Accion
'estrategia para fortalecer Ia capacidad de Ia sociedad para reducir las in- Social- a dar acabado cumplimiento a Ia obligacion a su cargo de asistir,
equidades en salud y el desarrollo de los sistemas de salud, toma renovada tratar y-en especial- suministrar medicamentos -<le modo regular, oportu-
fuerza con el reconocimiento cada vez mas creciente de que los sistemas no y continuo- a las personas enferrnas de ese mal, registradas en los hospi-
de salud basados en !a APS resultan mas equitativos y obtienen mejores tales publicos y efectores sanitarios del pais. Ademas, !a Corte efectuo una
resultados en salud. ' 55 interpretacion amplia en materia de legitimacion activa; evito que fuesen
Se ha aseverado que los Estados Miembros de !a OPS, sobre Ia base de los preteridos los deberes estatales en tan importante ambito (salud publica
acuerdos de sus cuerpos directivos, transitan por procesos de renovacion de como inversion social prioritaria) y que ellos quedaran licuados en una
Ia APS, caracterizados por Ia transforrnacion y consolidacion de sistemas discusion (por supuesto, secundaria) acerca de la distribucion competen-
de salud basados en aquella como 'un enfoque amplio de !a organizacion cial entre Nacion y Provincias en el cumplimiento de las imposiciones del
y operacion de los sistemas de salud, que hace del derecho a alcanzar el citado plexo normativo.
mayor nivel de salud posible su principal objetivo, a! tiempo que maximiza
Ia equidad y Ia solidaridad del sistema '56 -enfasis agregado-. 2. 'Campodonico de Beviacqua' 64
Precisamente, se considera al respecto que los sistemas de salud enfrentan Ratifico Ia sentencia de las instancias de merito que habian hecho Iugar al
dos grandes desafios que obstaculizan el progreso bacia sistemas de salud amparo articulado por la madre del nifio A.S.B. (qui en nacio con un grave
basados en tal estrategia de APS: Ia segmentaci6n del sistema de salud padecimiento en su medula osea que reducia sus defensas inmunologicas
y !a fragmentaci6n de los servicios de salud. 57 Por segmentaci6n se en- y cuyo tratamiento dependia del suministro de un farmaco especial), con-
tiende -segun Ia fuente citada- !a coexistencia de subsistemas con distinto denando al Ministerio de Salud y Accion Social a entregar las dosis nece-
financiamiento, compartimentalizados, que cubren diversos segmentos de sarias de Ia mencionada medicacion, ya que el 2 de diciembre de 1998 el
Ia poblacion generalmente segun su capacidad de pago; 58 mientras que Ia Banco de Drogas Antineoplasicas -dependiente de ague!- manifesto a los
fragmentaci6n es definida como "Ia coexistencia de varias unidades o esta- padres de Ia criatura que les entregaba !a medicacion 'por ultima vez', cir-
blecimientos no integrados dentro de Ia red sanitaria asistencial. " 59 cunstancia que movio a estos a articular Ia aludida accion.
Es de interes recalcar que, para dar forma a su razonamiento judicial, la
VIII. Analisis de algunos fallos salientes de Ia Corte Suprema sobre Corte aludio al Comite de Derechos Economicos, Sociales y Culturales
distintos aspectos del Derecho a Ia Salud (Naciones Unidas), Observaciones finales al inforrne inicial de Suiza, en
1. 'Asociacion Benghalensis' 60 Injorme sabre los periodos de sesiones 18° y 19° (22 de abril a 15 de mayo
de 1998 y 16 de noviembre a 4 de diciembre de 1998), Naciones Unidas,
La Corte Suprema confirmo por mayoria61 los pronunciamientos de las ins-
Consejo Economico Social, Ginebra, 1999, No 2, pp. 66/68, parrs. 342,
tancias de grado que habian hecho Iugar a Ia accion de amparo contra las omi-
347/349,351 y 363/362.
55 Organizaci6n Panamericana de Ia Sa!ud (OPS), Metodologfa .. , 2010, p. 7.
56 OPS, La RenovaciOn ... , 2007.
57 Loc. cit. en nota 55, p. 8. 3. E., R.E. c. Omint S.A. de Servicios' 65
58 Documentos Ticnicos, pp. 8 y 43.
59 OPS, Safud en las Americas ... , 2007. En las dos instancias de merito se habia rechazado Ia accion de amparo
60 'Asociaci6n Benghalcnsis y otros c/ Ministcrio de Salud y Acci6n Social Estado Nacional sf amparo Ley 16.986' (Fallos,
323:1339, de I dcjunio de 2000). deducida por una persona que padece SIDA, contra una prestadora medica
61 El dctalle de Ia votaci6n respectiva fite el siguiente: los doctores llclluscio, LOpez y Bossert -de quienes pucdc dccirse consti- prepaga a fin de que le restableciera Ia atencion general, prestaciones y
tuyeron Ia mayo ria- propiciaroit Ia soluci6n mencionada, limitandose a un recnvio al tratamiento que, accrca de las cuestiones
debatidas, concretO el Procnrador General de Ia Naci6n. Por su parte, los ministros Moline O'Connor y Boggiano lo hicieron 62 no de 20 de septiembre de 1990.
comparticndo un voto comlm (tambiCn porIa confirmatoria triunfantc). El doctor Vlizquez emiti6 un voto individual {conflu- 63 no de 8 de julio de 1991.
yendo a igual decisiOn que sus colegas mencionados anteriomtentc). Por Ultimo, los magistrados Nazarcno, Fayt y Petracchi
64 'Campod6nico de Beviacqua, Ana Carina c/ Ministcrio de Salud y Acci6n Social - Secretaria de Programas de Salud y Banco
votaron en disidcncia, sostcniendo que el recurso cxtraordinario parcialmentc concedido resultaba inadmisible de acuerdo con
de Drogas NeopUtsicas' (Fallos, 323:3229, 3239, de 24 de octubrc de 2000).
lo establccido en el art. 280 del C6digo Proccsal Civil y Comcrcial de Ia Naci6n.
65 Fallos, 324:677, de 13 de rnarLO de 2001.

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Coi\Siilucional Guatcmaltcco
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medicamentos para el tratamiento de Ia enfermedad. Contra Ia decision de De su !ado, en criterio que no puede sino compartirse, seil.alo que los re-
segunda instancia, el actor dedujo recurso extraordinario cuya denegacion quisitos de admisibilidad del recurso extraordinario deben apreciarse con
origino Ia queja ante Ia Corte Suprema. criterio amplio cuando esta en juego Ia interpretacion de los derechos a Ia
El Alto Tribunal admitio Ia queja y, por mayoria66 , dejo sin efecto Ia sen- vida, salud e integridad de las personas, como en el caso analizado, donde
tencia apelada. se discutia el cese intempestivo de Ia cobertura medica prepaga brindada a
En este breve marco de sintesis, presentaremos solo algunos puntos sa- un portador asintomatico de H.I.V.
lientes del fallo que, en puridad, corresponden a! dictamen del Procurador
4. 'Ramos' 67
General, que Ia Corte -en Ia posicion mayoritaria- hizo suyo.
Pese a! avance que supuso el tandem de fallos citados precedentemente,
Sobre el punto, en torno a las empresas de medicina prepaga y Ia pro-
hubo mas adelante un evidente retroceso en Ia causa 'Ramos', en Ia cualla
yeccion social de Ia actividad que realizan -sin perder de vista su indole
comercial-, sostuvo que: actora se presento por derecho propio y, en representacion de sus ocho hijos
menores, y dedujo accion de amparo ante Ia Justicia en lo Civil y Comercial
• si bien a Ia actividad que asumen atail.e Ia indole comercial (arts. 7 y Federal, contra el Ministerio de Desarrollo Social y Medio Ambiente de Ia
8, inc. 5°, del Codigo de Comercio ), en tanto tienden a proteger las ga- Nacion, Ia Provincia de Buenos Aires y el Hospital de Pediatria 'Profesor
rantias constitucionales a Ia vida, salud, seguridad e integridad de las Juan P. Garrahan', tendiente a que le suministraran a! grupo familiar "de
personas (arts. 3 de Ia Declaracion Universal de los Derechos Humanos; manera concreta, efectiva, continua y mensual, una cuota alimentaria' que
4 y 5 de Ia CADH; y 42 y 75, inc. 22, de Ia CN), 'tambilin adquieren un
le permitiera satisfacer sus necesidades basicas y vivir dignamente y a que
compromiso social con sus usuarios que obsta a que, sin mas, puedan
se brindara a una de las hijas de Ia peticionaria las prestaciones medicas
desconocer un contrato, so consecuencia de contrariar su propio obje-
necesarias de acuerdo con su estado de salud.
to, que debe efectivamente asegurar a los beneficiarios las coberturas
tanto pactadas como /ega/mente establecidas (v. art. ! 0 , ley 24.754)" El juez federal se declaro incompetente y remitio los autos a Ia Corte Su-
-remarcado agregado-; prema, Ia que resolvio que Ia causa correspondia a su jurisdiccion origina-
ria, decidiendo mayoritariamente68 rechazar sin sustanciaci6n Ia acci6n de
• no pueden negar intempestivamente las prestaciones medicas pactadas
amparo interpuesta.
y las previstas legalmente -en el caso, cobertura por contagio del virus
H.I.V.- si el afiliado cumple en forma regular con el pago de Ia cuota, Disentimos de Ia solucion mayoritaria, sin perjuicio de lo cual, de tal posi-
pues lo contrario atentaria contra el imperativo de permanencia y con- cion -a Ia postre triunfante- cabe a! menos rescatar los votos concurrentes
tinuidad de Ia prestacion medica -derivado de Ia naturaleza previsional (conjunto de los doctores Petracchi y Bossert e individual del ministro V az-
que tiene tal servicio-, asi como los estandares de buena fe y moral y quez), que, poniendo de manifiesto una actitud judicial docente y orienta-
buenas costumbres; y perjudicaria a! usuario que cumplio con Ia pres- dora, le seil.alaron a Ia actora una suerte de camino alternativo, a! indicarle
tacion a su cargo en sus legitimos derecho, a! trasladarsele el riesgo que prima facie su situacion podria quedar encuadrada en Ia hipotesis que
empresario que el prestador debe asumir como correlato de su actividad prefigura Ia Ley N° 23.74669 , reglamentada por el Decreto N° 2.360/90, 70
economica; y que implemento una pension mensual, inembargable y vitalicia para las
• les atail.e particularmente Ia cobertura de los tratamientos medicos, psi- madres que tuviesen siete o mas hijos, cualquiera fuese Ia edad y estado
cologicos y farmacologicos de quienes padecen el sindrome de inmu- civil. Obviamente, no se trata de una solucion de fondo para el problema,
nodeficiencia adquirida (SIDA), en virtud de lo previsto por Ia Ley No pero si, a! menos, un paliativo para Ia acuciante situacion expuesta por Ia
24.754, y que es en razon de su importante funcion social que resultan peticionante y su familia que, aunque duela decirlo, se repite en vastos es-
beneficiadas con Ia exencion de pago de ciertos tributos, de lo que no tamentos de nuestro pais.
'··I'"
gozan otras empresas comerciales cuyo objeto no tiene esta proyeccion 67 Ramos, Marta Roxana y otros c/ Buenos Aires, Provincia dey otros s/ arnparo' (Falfos, 325:396, de 12 de mar.w de 2002).
68 La distribuci6n de las posicioncs fuc Ia siguiente: Ia mayoria fue conformada por los rninistros Moline O'Connor, Belluscio y
social. L6pcz; concurrentemente con Ia mayorla lo hicieron los doctores Petracchi y Bossert, en voto conjunto, y cl ministro Vazquez,
,,,.,.,., por media de un voto individual; yen disidencia, votaron los doctores Fayt y Boggiano.
,,.,,, 66 Tn~egraron l~ mayoria los m.i~islros Nazarcno, Moline O'Connor, Fayt y L6pcz; en voto concurrcntc se pronunci6 el doctor 69 BOde 24 de octubre de 1989.
Vazquez; mtcntras que en dtstdcncia conjunta lo hicieron los jueces IJelluscio, Petracchi y Bossert
70 BOde 13 de noviembre de 1990.

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ConsHtudonal Guotemalt€CO
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Coincidimos con el criterio subyacente en Ia disidencia de los doctores Fayt citada impone a toda autoridad nacional en los asuntos concernientes a
y Boggiano, ya que a! tiempo de indicar a Ia interesada Ia posibilidad de elias -seglin parecer de Fallos: 322:2701 y 324:122, y voto de los jueces
solicitar Ia prestacion disefiada porIa mencionada Ley N° 23.746, dejo en Moline O'Connor y Lopez en Fallos: 324:975- viene tanto a orientar como
claro que Ia existencia de tal remedio asistencial no podia ser considerada, a condicionar Ia decision de los jueces llamados al juzgamiento en estos
en Ia etapa liminar del proceso, como suficiente para satisfacer los derechos casas' -enfasis afiadido-.
constitucionales invocados por Ia impetrante, postulando Ia adopcion de En este caso, como en otros -por ejemplo el ya resefiado 'E., R.E. c. Omint
una especie de solucion transaccional que ni supusiera que en dicho estado S.A. de Servicios'- se hace perceptible una linea argumentativa que trasun-
inicial del juicio Ia Corte se pronunciara sobre los alcances que en el caso ta Ia impronta de Ia concreta aplicacion de Ia doctrina de Ia Drittwirkung
cabria adjudicar a los derechos alegados, pero que tam poco se negara sin (desarrollada fundamentalmente en Alemania y Espana) a! derecho a Ia
mas a estos su existencia u operatividad. salud. 73
5. 'Neira"' 6. 'Asociaci6n de Esclerosis Multiple de Salta,.
En Ia causa, los padres del nifio F.M.N. solicitaron una medida cautelar La Camara Federal de Apelaciones de Salta confirmo Ia sentencia de pri-
contra Ia empresa de medicina prepaga, destinada a obtener los fondos su- mera instancia que hizo Iugar al amparo iniciado por Ia Asociacion actora
ficientes para brindarle a su hijo Ia totalidad de las prestaciones medico- en cuanto declaro Ia nulidad de Ia Resolucion 1/0 l del Ministerio de Salud
asistenciales que requeria y que surgian de un convenio homologado. En de Ia Nacion -modificatoria de Ia similar 939/00 Programa Medico Obli-
prim era instancia, el juez fijo una suma de dinero sustitutiva de las presta- gatorio- en lo que respecta al punto medicamentos de las enfermedades
ciones de Ia demandada, resolucion que fue revocada en segunda instancia, esclerosis multiple y sindrome de desmielizante aislado y excluyo del tra-
generando el recurso extraordinario que, al ser denegado, motivo Ia queja tamiento allf prescripto a aquellas personas que, en Ia Provincia de Salta,
ante Ia Corte Suprema. sufran de esclerosis multiple sin haber tenido dos brotes o exacerbaciones
Por mayoria, 72 y sustentandose en Ia trama argumental volcada en el dic- en los dos ultirr.os afios o padezcan de sindrome desmielinizante aislado y
tamen del Procurador Fiscal (a! que reenvio), el Alto Tribunal hizo Iugar a alto riesgo de conversion a esclerosis multiple definida, sin perjuicio de las
Ia pretension. medidas que la administracion nacional pudiera adoptar a fin de verificar Ia
Del dictamen del Procurador, que -reiteramos-la mayoria de Ia Corte hizo certeza de las dolencias. Paralelamente, confirmo Ia sentencia en punto a Ia
suyo, vale destacar el siguiente parrafo: intervencion del Defensor del Pueblo mas Ia revoco con respecto a Ia de las
Asociaciones de Esclerosis Multiple de La Pampa, Mendoza, Corrientes,
'No puede escapar a este examen, que lo decidido [por el a quo] ... com- Santa Cruz y Asociacion de Esclerosis Multiple de Argentina.
promete el interes superior de un menor, cuya tutela encarece, elevandolo
al rango de principio, Ia Convencion sobre los Derechos del Nifio, de jerar- Contra tal fallo el Ministerio de Salud de Ia Nacion dedujo recurso extraor-
quia constitucional con arreglo al art. 75, inc. 22, de Ia Constitucion Nacio- dinario, concedido en cuanto a Ia interpretacion de normas federates pero
nal (v. doctrina de Fallos: 318:1269; 322:2701; 323:854, 2021; 325:292). deuegado por Ia arbitrariedad alegada, lo que motivo Ia presentacion de Ia
Esta Procuracion ha recordado al respecto ( ... ) que, como lo sefialaron los queJa.
jueces Fayt y Moline O'Connor en Fallos 318:1269 -a quienes se sumo el Por mayoria, 75 Ia Corte Suprema se remitio al dictamen del Procurador
juez Lopez en Fallos: 318: 1676-/os menores, maxime en circunstancias en General de Ia Nacion y declaro formalmente admisible el recurso extraor-
que se encuentra comprometida su salud y normal desarrollo, a mas de Ia dinario interpuesto por el Estado N acional y mal concedidos los recursos
especial atenci6n que necesitan de quienes estan directamente obligados a extraordinarios incoados por Ia Asociacion de Esclerosis Multiple de La
su cuidado, requieren tambien lade los jueces y de Ia sociedad toda; sien- 73 En Ia visiOn de CoURTIS, subyace en el fallo "d efecto 'mediato o indirccto' de Ia eficacia de dcrcchos fimdamentales entre
'(i:!''! do que la consideraci6n primordial del interes del nifio que la Convenci6n particulares: no sc imputa violaci6n de un dcrccho fundamental a Ia empresa privada, sino a Ia sentenda que nolo protege"
(COURTIS, 2007, p. 728).
74 'Aso~.:iaci6n de Esclerosis M{J!tiple de Salta c/ Ministerio de Salud- Estado Nacional sJ acci6n de amparo- mcdida cautelar'
71 "Neira, Luis M. y otra c. Swiss Medical Group S.A." (Fa!lvs, 326:2906, de 21 de agosto de 2003). (Fa/fos, 326:4931, 18 de diciembre de 2003).
72 La mayoria estuvo compuesta por los doctores Fayt, Petracchi, Moline O'Connor y L6pez; por su voto se pronunciO el minis- 75 La moci6n triunfantc fuc mbricada por los doctores Uetlusdo, Petracchi, Boggiano y Vilzquez; a! ticmpo que el ministro Fayt
tro Maqueda; mienlras que en disidencia lo hizo el doctor Boggiano. sc pronunci6 en disidencia y el doctor Zaffaroni en disidcncia parcial.

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Constitucional Guatemalteco
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Pampa, Mendoza y Corrientes y Ia Asociacion de Esclerosis Multiple de regia del debido proceso en resguardo de los derechos fundamentales de
Argentina. Asimismo (a nuestro criterio erroneamente ), revoco Ia resolu- ]as personas sometidas a aqueJ!a' (consid. 4, parr. 2°), siendo dicha regia
cion recurrida en cuanto habia otorgado legitimacion al Defensor del Pue- con rnayor razon observada en la clase de procesos como el de autos, 'en
blo y Ia confirmo en lo principal. virtud del estado de vulnerabilidad, fragilidad, impotencia y abandono en
De Ia lectura del dictamen, con el cual se mimetizo el voto mayoritario, el cual se encuentran frecuentemente quienes son sometidos a tratamientos
pueden entresacarse las siguientes premisas de interes: de esta indole, erigiendose por ende, como esencial control por parte de
los magistrados de las condiciones en que aquella se desarrolla' (consid. 4,
que Ia via elegida (amparo) es procedente, porque el amparo es el proce-
parr. final).
dimiento judicial mas simple y breve para tutelar real y verdaderamente
los derechos consagrados por Ia Ley Fundamental; reenviando a prece- Para forjar su argumentacion, se apoyo -inter alia- en los 'Principios para
dentes del Tribunal en los que entendio que aque! tiene par objeto una Ia proteccion de los enfermos mentales y el mejoramiento de Ia atencion
efectiva protecci6n de derechos y que es imprescindible Ia necesidad de de salud mental' (Resolucion 46/119 de Ia Asamblea General de Ia ONU,
ejercer esa via excepcional para Ia salvaguarda del derecho fundamental Documentos Oficiales de Ia Asamblea General, cuadragesimo sexto pe-
de Ia vida y de Ia salud; riodo de sesiones, Suplemento A/46/49 -1991- TI 0 49 anexo en 188-192,
documento de las Naciones Unidas), que "precisan el estatuto basico de los
• reitero que el derecho a Ia vida es el primer derecho natural de Ia per-
derechos y garantias procesales de las personas presuntamente afectadas
sona humana preexistente a toda legislacion positiva que resulta garan-
por trastornos mentales, enunciandose, entre otros, Ia designacion de un
tizado por Ia Constitucion Nacional; y que Ia vida de los individuos y
defensor para que lo asista y represente, Ia obtencion de un dictamen inde-
su proteccion -en especial el derecho a Ia salud- constituyen un bien
pendiente sobre la posible enfermedad mental, previendose Ia posibilidad
fundamental en si mismo, que, a su vez, resulta imprescindible para el
de detencion -Ia que se desarrollara por un periodo breve y en tanto sea Ia
ejercicio de Ia autonomia personal;
opcion menos restrictiva- cuando exista un riesgo grave de dafio inmediato
• que el derecho a Ia vida, mas que un derecho no enumerado en los ter- o inminente para esa persona o para terceros. En todos los casos, los moti-
minus del art. 33 de Ia CN es un derecho implicito, ya que el ejercicio de vos de la admision y Ia detencion se comunicaran sin tardanza a! paciente
los derechos reconocidos expresamente requiere necesariamente de ely, y alorgano de revision (Principio 16, admision involuntaria), quien debera
a su vez, el derecho a Ia salud -especialmente cuando se !rata de enfer- examinar a Ia persona 'lo antes posible', decision que podra ser apelada
medades graves- esta fntimamente relacionado con el primero y con el ante un tribunal superior (Principio 17, organo de revision)' (consid. 5,
principia de autonomfa personal, toda vez que un individuo gravemente parr. ! 0 ).
enfermo no esta en condiciones de optar libremente por su propio plan
de vida; y Por lo demas tambien se sustento en Ia doctrina del Tribunal Europeo de
Derechos Humanos (especialmente en el consid. 5, parrs. 2 y 3), aludiendo
• que el derecho a la salud, desde el punto de vista normativo, esta reco- asimismo a los 'Principios de Salud Mental' afirruando que las interna-
nocido en los tratados internacionales con rango constitucional (art. 75, ciones involuntarias deben limitarse a aquellas situaciones "cuando exista
inc. 22) entre ellos, el art. 12, inc. 'c' del PIDESC; inc. I, arts. 4 y 5 de un riesgo grave de dafio inmediato o inminente para esa persona o para
Ia CADH; e inc. I, del art. 6 del PIDCP, extensivo no solo a Ia salud terceros. En todos los casos, los motivos de Ia admision y Ia retencion se
individual sino tambi(m a Ia salud colectiva. comunicaran sin tardanza al paciente y al organo de revision (principio 16,
1. 'Tufano"' admision involuntaria), quien debera examinar a Ia persona 'lo antes posi-
ble', decision que podra ser apelada ante un tribunal superior (principio 17,
Entre otros temas importantes, este fallo abordo la cuestion del debido pro- organo de revision)" (consid. 5, parr. I 0 ).
ceso en internaciones psiqui6tricas involuntarias.
En el consid. 5, parr. 2, invoco el criterio del Tribunal Europeo de De-
Por mayorfa, 77 indico a! respecto que 'en los procesos donde se plantea una rechos Humanos en torno al derecho del presunto enfermo al respeto de
internacion psiquiatrica involuntaria o coactiva, es esencial el respeto a la las garantias fundamentales del procedimiento (caso 'Winterwerp v. The
76 'Tutano, R. A. sl insania' (Fallos, 328:4832, de 27 de diciembrc de 2005). Netherlands', pronunciamiento del 24 de octubre de 1979, serie A, num.
?7 La mayoria qued6 integrada con los doctores Petracchi, Maqucda, Zaffaroni y Lorenzetti; rnientras que segUn su voto conjun-
to se pronunciaron los ministros Highton de Nolasco, Fayt y Argibay. 33 -6301173-).

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Afiadio, en el parrafo siguiente del mismo considerando, que Ia Corte En- salud ... ' y ' ... a una mejora continua de las condiciones de existencia... ',
ropea ha establecido que, 'independientemente de Ia complejidad -por su enunciados en e1 PIDESC (arts. 12.1 y 11.1), en vigor desde 1986 y que
naturaleza medica- de estos casas de intemacion, las autoridades nacio- cuenta con jerarquia constitucional a partir de 1994 (art. 75, inc. 22, de
nales tienen Ia obligacion sin demora de revisar su legalidad, debiendo Ia CN) -id. consid.-; y
organizarse el sistema judicial-a el correspondiente- de tal forma que esta • que, como el Tribunal ya habia puntualizado en su momenta, a las men-
revision se de en intervalos periodicos, razonables, con fundamento en que cionadas empresas o entidades les corresponde 'efectivamente asegurar
Ia demora en realzarla no solo extiende Ia duracion de Ia detencion sino a los beneficiarios las coberturas tanto pactadas como legahnente esta-
que puede dar Iugar a evaluaciones psiqniatricas equivocadas qne no co- blecidas (v. art. 1, Ley 24.754)', maxirne cuando no debe olvidarse que
rrespondan a Ia actual situacion mental de Ia persona (Caso X. v. United si bien la actividad que asumen pueda representar determinados rasgos
Kingdom [art. 50]-7215/75 -1982- ECHR 8- 18 october 1982)'. mercantiles 'en tanto elias tienden a proteger las garantias constitucio-
nales a Ia vida, salud, seguridad e integridad de las personas (v. arts. 3,
8. 'Cambiaso Peres de Nealon"'
DUDH; 4 y 5, CADH y 42 y 75, inc. 22, de !a Ley Fundamental), tam-
Contra Ia sentencia de Ia Sala E de Ia Camara Nacional de Apelaciones bien adquieren un comprorniso social con sus usuarios', que obsta a que
en lo Civil que, al confirrnar !a de primera instancia, declaro admisible Ia puedan desconocer un contrato, o invocar sus clausulas para apartarse
accion de amparo y, asimismo, condeno a! Centro de Educacion Medica e de obligaciones impuestas porIa ley (Fa/los, 324:677), so consecuencia
Investigaciones Clinicas Norberta Quimo (CEMIC) a otorgar a! menor Pe- de contrariar su propio objeto que debe efectivamente asegurar a los be-
dro Nealon, en su condicion de afiliado, sin topes ni limites, !a medicacion neficiarios las coberturas tanto pactadas como legahnente establecidas
psiquiatrica solicitada en autos, 120 pafiales descartables mensuales, y una (Pallas, 324:677) --consid. 9°-.
silla de ruedas con ames de tronco, apoya pies y sosten cefalico, con chasis
ultraliviano y plegable, Ia demandada interpuso el recurso extraordinario 9. 'Defensor del Pueblo de Ia Naci6n c. Estado Nacional y otra (Provincia
cuya denegacion provoco Ia queja. del Chaco) s/ proceso de conocimiento' 82
La Corte Suprema, por mayoria79 y en lo que aqui interesa, confirmo en lo La gravedad y Ia urgencia de los hechos que se denunciaron llevaron al Tri-
sustancialla sentencia recurrida. bunal a ordenar adoptar las medidas conducentes que tendieran a sostener
Ia observancia de la Constitucion Nacional, mas alia de Ia decision que pu-
En una sintesis extrema del nudo argurnental (inscripto en !a sensible cues-
diera recaer a! momenta de expedirse sabre su competencia para entender
tion del derecho de las personas con discapacidad y el alcance de las obli-
en el caso, ya que 'le corresponde a! Poder Judicial de Ia Nacion buscar los
gaciones de las empresas o entidades que presten servicios de medicina
caminos que permitan garantizar Ia eficacia de los derechos, y evitar que
prepaga), Ia mocion triunfante dejo sentado:
estos sean vulnerados, como objetivo fimdamental y rector a la hora de
• Que el sistema de Ia Ley N° 23.661 80 tiene como 'objetivo fimdamental administrar justicia y de tamar decisiones en los procesos que se someten
proveer a! otorgamiento de prestaciones de salud igualitarias, integrales a su conocimiento, sabre todo cuando esta en juego el derecho a Ia vida y a
y humanizadas, tendientes a Ia promocion, proteccion, recuperacion y Ia integridad fisica de las personas. No debe verse en ello una intromision
rehabilitacion de Ia salud, que respondan a! mejor nivel de calidad dis- indebida del Poder Judicial cuando lo unico que se hace es tender a tutelar
ponible' (art. 2) -consid. 5°-; derechos, o suplir omisiones en !a medida en que dichos derechos puedan
que este cuerpo legal, a! que remite !a Ley N° 24.754 81 , se comunica con estar lesionados' 83 (consid. 3o del voto mayoritario).
los derechos de toda persona "a! disfrute del mas alto nivel posible de El Defensor del Pueblo de Ia Nacion pretendia se adoptasen las medidlts
78 'Cambiaso PCres de NealOn, Celia Maria Ana y otros c/ Centro de Educaci6u MCdica e Investigaciones MCdicas' (Faf/os, necesarias para modificar Ia condicion de vida de los habitantes de !a region
330:3725, de 28 de agosto de 2007).
79 La moci6n que se impuso fue rubricada por Los ministros Fayt y Maqueda; concurrente y conjuntamcntc votaron los doctores sudeste del Departamento General Giiemes y noroeste del Departamento
Petracchi y Zaffaroni; yen disidencias comunes lo hicieron las ministras llighton de Nolasco y Argibay, mientras que indivi-
dualmente se pronunci6 e1 doctor Lorenzetti. Libertador General San Martin (de Chaco), en su gran mayoria pertene-
.,.,,,,,, 80 BOde 20 de cuero de 1989 .
Dicha normativa implementa et Sistema Nacional de Seguro de Salud. 82 Fa!los, 330:4134, de 18 de septiembre de 2007.
81 Tal dispositivo legal cstablece que las emprcsas o entidades que presten servicios de medicina prepaga dcbcnln cubrir, como 83 Argumento tambi6n utilizado enla causa 'Lavado, Diego Jorge y otros c. Mendoza, Provincia dey otro s/ acci6n dedarativa
,.,.,.,,
. minimo, determinadas "prestaciones obligatorias" dispuestas por las obras sociales. de certeza' (Fallos, 328:1146, de 13 de febrcro de 2007).

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Constitucional Guatemaltero
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cientes a Ia etnia Toba, quienes, segun sostuvo en Ia demanda, se encon- Ai'iadio que, como habia afirmado en otros precedentes (refiriendose a los
traban en una situacion de emergencia extrema, con sus necesidades mas ya citados 323:1339 87 y 326:4931 ), 88 el derecho a Ia salud -especialmente
basicas y elementales insatisfechas, como consecuencia de Ia inaccion de cuando se !rata de enfermedades graves- 'esta intimamente relacionado
los Estados Nacional y Provincial. Solicito una medida cautelar a! efecto. con el derecho a Ia vida y con el principia de autonomia personal, toda
La Corte hizo Iugar a Ia medida impetrada (por mayoria84 ), ordenando a! vez que un individuo gravemente enfermo no esta en condiciones de optar
Estado Nacional y a Ia Provincia del Chaco el suministro de agua potable libremente por su propio plan de vida' -remarcado agregado- y que dicho
y alimentos a las comunidades indigenas que habitan en Ia region arriba derecho, 'desde el punta de vista normativo, esta reconocido en los tratados
indicada, cono asi tambien de un media de trasporte y comunicacion ade- internacionales con rango constitucional (art. 75, inc. 22) entre ellos, el art.
cuados, a cada uno de los puestos sanitarios. 12, inc. C del Pacta Internacional de Derechos Economicos, Sociales y
Culturales; inc. I, arts. 4 y 5 de la Convencion Americana sabre Derechos
10. 'Maria'" Humanos -Pacta de San Jose de Costa Rica-; inc. I, del art. 6 del Pacta
Internacional de Derechos Civiles y Politicos; como asi tambien el art. 11
El Superior Tribunal de Justicia de Entre Rios revoco !a resolucion de pri-
de Ia Declaracion Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y el
mera instancia, que habia admitido parcialmente las medidas cautelares
art. 25 de Ia Declaracion Universal de Derechos Hurnanos' (id. consid).
solicitadas, y rechazola accion de amparo promovida contra el Instituto de
Obra Social de !a Provincia de Entre Rios y aquella Provincia para obtener Por lo demas, y desde el plano procesal constitucional, enfatizo que si bien
Ia cobertura integral de los gastos para la atencion de Ia salud de Ia deman- Ia accion de amparo no esta destinada a reemplazar medias ordinarius ins-
dante. Basicamente la desestimacion del amparo obedecio a que la preten- tituidos para Ia solucion de las controversias y quien solicita tal proteccion
sion de Ia actora coincidia con una accion de amparo anterior que habia judicial debe acreditar Ia inoperancia de las vias procesales ordinarias para
sido declarada inadmisible por el tribunal porque la demandante se hallaba reparar el perjuicio invocado, su exclusion por !a existencia de otros re-
efectuando un pedido similar en sede administrativa ante el instituto accio- cursos no puede fundarse en una apreciacion meramente ritual, ya que Ia
nado, lo que estaba vedado por Ia Ley de Procedimientos Constitucionales
instituci6n tiene par objeto una efectiva protecci6n de derechos, mas que
provincial (art. 3, inc. 'b'). una ordenaci6n a resguardo de competencias (consid. 5°).

Contra tal decisorio, Ia perdidosa articulo recurso extr·aordinario cuya de- 11. 'Chamorro' 89
negatoria genero Ia queja ante la Corte Suprema de Justicia de Ia Nacion
En esta causa, caratulada 'Chamorro, Carlos c. Sociedad Argentina de Au-
que, por mayoria 86 , declaro procedente el recurso extraordinario y dejo sin
tares y Compositores de Musica', por mayoria90 y a! tiempo de tratar un
efecto Ia resolucion apelada.
recurso interpuesto por Ia demandada atento a que fue condenada a brindar
En esencia, el voto mayoritario dejo en clara que !a accion de amparo es cobertura integral a un afiliado que padecia linfoma no hodgkin (que in-
particularmente pertinente en materias relacionadas con Ia preservacion de cluia un transplante auto logo de stem cell perifericas), Ia Corte sostuvo que
la salud y Ia integridad fisica, y que frente a un grave problema como el de correspondia confirmar Ia sentencia ' ... pues no es irrazonable !a semejan-
autos, 'no cabe extremar Ia aplicacion del principia segun el cual el amparo za propuesta por los juzgadores entre las entidades de medicina prepaga y
no procede cuando el afectado tiene a su alcance una via administrativa la mutual demandada, quien opera mediante el pago de una cuota mutual
a la cual acudir, pues los propios valores en juego y la normalmente de sus socios, a cambia de prestaciones futuras y en condiciones predeter-
presente urgencia del caso, se contraponen a! ejercicio de soluciones de esa minadas, que incluyen asistencia medica y farmacologica, reconocimiento
indole( ... )' (consid. 4°). de gastos funerarios y subsidios por nacimiento, lo cual permite presumir
que el socio tiene Ia legitima expectativa de que cubrira las prestaciones del
84 El voto mayoritario fuc suscripto por los ministros Lorenzetti, Fayt, Petracchi, Maqueda y Zaffaroni; mientras que en disidcn- Programa Medico Obligatorio.'
cia conjunta se pronunciaron las doctoras Highton de Nolasco y i\rgibay, aunque coincidieron en Ia concesi6n de Ia sciialada
protecci6n cautelar. 87 La refercncia cs a Ia causa 'Asociaci6n Benghalensis'.
85 'Maria, Flavia Judith c/ Tnstiluto de Ohra Social de Ia Provincia de Entre Rios y Estado Provincial' (Fallos, 330:4647, de 30 88 Aludc a! caso 'Asociaci6n de Esclerosis MUltiple de Salta'.
"''·''·''' de octubre de 2007).
89 Fnflos, 331:453, de I de abril de 2008.
86 PorIa mayoria estuvieron los ministros Lorenzetti, Fayt y Maqueda; en votos concurrentes individuales sc pronunciaron los 90 Coincidcntemente, remitiendo a los fundamentos y conc\usiones del dictamen de Ia Procuradora Fiscal Subrogante ante Ia
:1"' doctorcs Highton de Nolasco y Zaffaroni; mientras que por media de sendas disidencias se expidieron los ministros Petracchi Corte, votaron los ministros Lorenzetti, Fayt, Maqueda y ZaiTaroni. Por su parte, en disidencia conjunta --declarando inadmi~
y Argihay.
sible el recurso extraordinario- sc pronunciaronlas doctoras Highton de Nolasco y Argibay.

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Por su parte, indico que 'Ia no adhesion por parte de Ia mutual demandada b) En segundo Iugar, el social, ya que, dado ellazo indisociable entre los
a! sistema de las Leyes 23.660 y 23.661 no determina que le resulte ajena Ia riesgos del trabajo y el derecho a la salud, el caso pone en Ia liza una
carga de adoptar las medidas razonables a su alcance para lograr el acceso cuestion que trasciende el interes de las partes e, incluso, el del universo
pleno del amparista a los beneficios de Ia seguridad social, con el alcance !aboral.
integral que estatuye Ia normativa tutelar sobre Ia materia'. Esto es asi, por un !ado, ya que 'Ia salud se erige como un verdadero
'bien publico', segun lo ha enunciado el art. I 0.2 del Protocolo de San
12. 'Torrillo ' 91
Salvador, y lo ha conceptualizado Ia Corte IDH en el 'Caso Ximenes
Rapidamente expuesta Ia cuestion, Ia Sala VI de Ia Camara Nacional de Lopes vs. Brasil' (sentencia de 4 de julio de 2002, pan. 89, y voto se-
Apelaciones del Trabajo revocola sentencia de primera instancia y, en con- parado del juez Canvado Trindade, pan. 40). Por el otro, "atento a que
secuencia, admitio el reclamo por dafios y perjuicios basados en el Codigo existen suficientes pruebas, segun lo afi1ma Ia OMS, que desmienten el
Civil, realizado por los padres de un trabajador fallecido en un incendio argumento tradicional de que Ia salud mejorara automaticamente como
producido en las oficinas en las que prestaba servicios. De tal manera, con- resultado del crecimiento economico, al paso que demuestran claramen-
deno a Ia empleadora del fallecido y a 'La Caja Aseguradora de Riesgos te que, por Jo contrario, el mejoramiento de la salud es un pre-requisito
del Trabajo S.A. ', fun dan dose en que esta habia incumplido los deberes a del desarrollo econ6mico (Document submitted by the World Health Or-
su cargo en materia de seguridad en el trabajo. ganization, Sub-Commission on the Promotion and Protection of Human
Ante ello, Ia empresa aseguradora dedujo recurso extraordinario, el que fue Rights, E/CN.4/Sub.2/2002/44, 31-7-2002, p. 3)" --t\nfasis agregado-.
denegado, motivando Ia queja ante Ia CSJN, que Ia desestimo por mayo- c) En tercer Iugar, el internacional, pues ante el cumulo de obligaciones
ria.92 intemacionales asumidas por el Estado, "Ia labor coadyuvante de las
La resolucion de Ia mayoria del Tribunal es interesante, por lo que resefia- ART constituye un factor de alto peso para que aquel satisfaga fielmente
remos aqui algunos de sus aspectos salientes vinculados con el lema de esta los aludidos compromisos y no incuna en responsabilidad internacio-
investigacion. nal". En ese ;entido, trajo a colacion las Observaciones finales al infor-
me periodico de Ia Argentina, que el Comite de DESC aprobo el 8 de
En primer Iugar, dejo sentado que Ia Ley No 24.557 93 , de Riesgos del Tra-
diciembre de 1994, y en las Observaciones finales a! segundo informe
bajo (LRT), para alcanzar el objetivo que entendio prioritario: la preven-
periodico de nuestro pais, de 1 de diciembre de 1999.
ci6n de riesgos laborales, introdujo e impuso un nuevo sujeto: las Asegu-
radoras de Riesgos del Trabajo (ART) -consid. 6°-. Asimismo, puntualizo que el singular interes del citado Comite respec-
to de Ia seguridad y Ia salud en el trabajo se ve reforzado mediante su
Considero que las ART, no obstante ser entidades de derecho privado (de
requerimiento a los Estados para que, a fin de cumplir con Ia obligacion
acuerdo con el art. 26.1 de Ia LRT), se exhiben como destacados sujetos
dispuesta en los arts. 16 y 17 del PIDESC, le proporcionen informacion
coadyuvantes para Ia realizacion plena y efectiva de las finalidades de pre-
relativas a la sanidad y Ia seguridad laborales, lo que se explica, por
vencion de los accidentes y enfermedades laborales (consid. 7°).
cuanto los Estados Partes del PIDESC 'deben formular, aplicar y revisar
Asi, el Tribunal estimo que tales aseguradoras poseen notoria proyeccion, periodicamente una politica nacional coherente destinada a reducir a!
a! menos, en !res pianos (cfr. el citado consid. 7°): minimo los riesgos de accidentes laborales y enfermedades profesio-
a) En primer termino, el individual, de todos y cada uno de los trabaja- nales' (Comite de DESC, Observacion General N° 14, 'El derecho al
dores, puesto que, por via de Ia prevencion de los riesgos de estos, se disfrute del mas alto nivel posible de salud' [art. 12], 2000, HRI/GEN/11
protegen, naturalmente, sus derechos de raigambre constitucional a Ia Rev. 6, pan. 36).
integridad psicofisica, a Ia salud y a Ia vida, entre otros. Ademas, y entre otros instrumentos internacionales -en este caso de
91 'Torrillo,Atilio Amadeo y otro c/ Gulf Oil Argentina S.A. y otro' (Fallos, 332:709, de 31 de marzo de 2009).
soft law- cito Ia Declaracion Sociolaboral del Mercosur, suscripta en
92 Los alineamientos en el Tribunal fileron los siguientes: Ia posiciOn triunfante correspondi6 a los doctores Fayt, Pctracchi, Brasilia el I 0 de diciembre de 1998, cuando en su art. 17 expresa: 'Todo
Maqucda y Zaffaroni; en voto conjunto se pronunciaron las ministras Highton de Nolasco y 1\rgibay; yen disidencia, lo hizo
el doctor Lorenzetti. trabajador tiene el derecho de ejercer sus actividades en un ambiente de
93 BO de 4 de octubre de 1995.

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trabajo sano y seguro, que preserve su salud fisica y mental y estimule su habeas data para resguardar derechos fundamentales; y Ia incorporaci6n a!
desarrollo y desempefio profesional. Los Estados Partes se comprome- texto constitucional de derechos que hasta Ia citada innovaci6n no estaban
ten a formular, aplicar y actualizar en forma permanente y en coopera- literalmente explicitados.
ci6n con las organizaciones de empleadores y de trabajadores, politicas 2. El examen del escenario normativo argentino, constitucional e infraconsti-
y programas en materia de salud y seguridad de los trabajadores y del tucional, se muestra propicio para Ia protecci6n de los derechos fundamen-
medio ambiente de trabajo, a fin de prevenir los accidentes de trabajo y tales, entre ellos, el derecho a Ia salud.
las enfermedades profesionales, promoviendo condiciones ambientales
propicias para el desarrollo de las actividades de los trabajadores'. 3. El derecho a Ia salud puede ser concebido en su faceta de derecho individual
y tambien como derecho de incidencia colectiva. Anudado a este ultimo
Saliendo del extenso consid. 7o resefiado, desde un perfil convergente aspecto, se observa que Ia categoria 'salud publica' aparece como bien ju-
-y citando Ia nombrada OC-18/03, de 17 de septiembre de 2003-, ya Ia ridico con tutela explicita o implicita -segun corresponda- en los ambitos
moci6n mayoritaria habia sostenido en el consid. 4° que el trabajo, para
penal, administrativo, contravencional, civil y constitucional.
el que lo presta, 'debe ser una forma de realizaci6n y una oportunidad
para que ( ... ) desarrolle sus aptitudes, habilidades y potencialidades, y 4. Mas alia de Ia vertiente de reclamaci6n en sede administrativa, ya en el mar-
!ogre sus aspiraciones, en aras de alcanzar su desarrollo integral como co jurisdiccional, Ia via procesal constitucional que de modo primordial se
ser humano'; premisa que Ia mayoria del Tribunal en este punto consi- utiliza para canalizar las pretensiones en materia de derecho a Ia salud es el
dera 'una manifestaci6n que se corresponde, directamente, con Ia Cons- proceso de amparo, que si bien en el derecho comparado puede recibir otras
tituci6n Nacional, pam Ia cual, amen de lo que establece en su art. 14 denominaciones ("acci6n de tutela" en Colombia; 'recurso de protecci6n' o
bis, lo que cuenta es el 'desarrollo humano' y el 'progreso econ6mico 'acci6n de protecci6n', respectivamente en Chile y Ecuador; 'mandado de
conjusticia social' (art. 75.19)' seguram;a' en Brasil, y 'acci6n, recurso o proceso de amparo' en el resto de
los paises que lo programan), reconoce un prop6sito subyacente comun: Ia
En definitiva, y para cerrar este acercamiento a! fallo, Ia Corte dej6 en
cobertura tuitiva cabal de los derechos fimdamentales.
claro que tratandose de los dafios a Ia persona de un trabajador, deriva-
dos de un accidente o enfermedad !aboral, no existe raz6n alguna para De su !ado, el habeas data tambien se presenta como un valioso instrumen-
poner a una ART a! margen del regimen de responsabilidad previsto por to procesal constitucional para efectivizar el derecho de autodete1minaci6n
el C6digo Civil, en el caso en que se demuestren los presupuestos exi- informativa en el marco de despliegue de los derechos del paciente en su
gibles, que incluyen tanto el acto ilicito y Ia imputaci6n, cuanto el nexo relaci6n con los profesionales e instituciones de Ia salud.
causal adecuado -excluyente o no- entre dichos dafios y Ia omisi6n o el 5. Puede sostenerse que, desde el plano de Ia judicializaci6n del derecho a Ia
cumplimiento deficiente por parte de Ia primera de sus deberes legales salud, Ia Republica Argentina ofrece un grado adecuado y sustentable de
(consid. 8° de Ia mayoria). protecci6n a! respecto.

IX. Epilogo 6. Con mayor nitidez desde Ia renovaci6n de su composici6n (proceso que
comienza entre 2003/2004), Ia Corte Suprema de Justicia de Ia Naci6n,
I. Es indisimulable el fuerte impacto que Ia reforma constitucional de 1994
maxima instancia jurisdiccional argentina y 6rgano de cierre de Ia justi-
ha provocado en el ambito de los derechos humanos en el paisaje juridico
cia constitucional, viene dando muestras en algunas de sus sentencias y
argentino. Esa huella puede verificarse tomando en cuenta por ejemplo: Ia
acordadas de estar determinada a tonificar su rol institucional 'marcando su
adjudicaci6n de jerarquia constitucional a un nutrido conjunto de instru-
terreno' como cabeza de uno de los Poderes de Estado, a lo que se suma el
mentos internacionales sobre Ia materia y los recipiendarios ex post de tal
hecho de mostrarse decidida a concentrar sus esfuerzos y recursos de modo
valia; Ia reafirmaci6n de los principios pro homine o favor libertatis y pro
I,,,., primordial en el tratamiento de cuestiones de real magnitud constitucional
actione; Ia prefiguraci6n de una dimension sustancial, complementaria de
y relevante trascendencia juridica.
Ia formal, en torno a! principio de igualdad, exigiendosele a! Estado que
busque simetrias a traves de "acciones positivas"; Ia literalizaci6n en Ia 7. De un repaso de Ia jurisprudencia de Ia Corte Suprema se observa que
Constituci6n de los procesos constitucionales de amparo, habeas corpus y Ia misma muestra una linea consistentemente permeable a dar cobertura

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tuitiva a diversos aspectos del derecho a Ia salud y a aplicar en su razona- Judicial es el garante final de los derechos de las personas, como porque es
miento y puntos resolutivos los estandares internacionales de proteccion de al estamento judicial al que compete Ia responsabilidad por Ia incorporacion
derechos humanos en general, y del derecho a Ia salud en particular. de las norrnas intemacionales al derecho intemo. " 97
8. Las significativas clausulas de apertura internacional vehiculadas por Ia 11. En materia de derecho a Ia salud es fundamental asegurar su realizaciou de
modificacion constitucional de 1994 han sido realzadas operativamente por modo progresivo, lo que no puede ser traducido como letargo o pasividad
Ia jurisprudencia de Ia Corte Suprema, por caso, en punto a Ia existencia estatales indefinidos. En esa linea, es vital tener en cuenta que sin peijui-
de Ia obligacion en cabeza de los magistrados de realizar el control de con- cio de que los avances deban ser progresivos, ellos cuentan a su favor con
vencionalidad -incluso de oficio-- tomando en cuenta no solo el contenido Ia prohibici6n de regresividad. En otras palabras, Ia tendencia protectoria
literal de Ia CADH sino Ia interpretacion que de Ia misma ha realizado Ia debe dirigirse bacia su mejoramiento paulatino, logros que a medida que se
CorteiDH. produzcan no pueden retrogradar o involucionar.
9. El Maximo Tribunal exhibe, asimismo, sobre todo a partir de su actual con- 12. Si bien como mencionaramos, el Poder Judicial argentino -con Ia Corte Su-
formaci on, una fuerte propension a receptar en sus pronunciamientos los prema a Ia cabeza- ha actuado de manera adecuada al precautelar aspectos
dictados del derecho internacional de los derechos humanos, tanto en lo Msicos del derecho esencial a Ia salud, ello no puede disimular u ocultar
que hace al respeto por las clausulas de los instrumentos internacionales que el deficit en Ia materia circula en los ambitos de Ia planificacion y el
(incluso algunos de soft law) como a Ia interpretacion de los organos juris- adecuado cumplimiento de politicas sociales.
diccionales y cuasijurisdiccionales de supervision de los distintos sistemas
Es que, como con razon afirrna el Presidente de Ia Corte Suprema, Dr. Ri-
protectorios en Ia materia: interamericano (Corte IDH) y universales (Co-
cardo Lorenzetti, 'ninguna sentencia judicial aislada (ni siquiera de Ia Corte
mite de los Derechos del Nifio; Comite de Derechos Economicos, Sociales
Suprema), ninguna ley por sf sola va a solucionar estos problemas. Se nece-
y Culturales; Comite de Derechos Humanos). 94
sitan politicas publicas coordinadas. Lo que hacen las sentencias de Ia Corte
10. El respeto por los derechos economicos, sociales y culturales en general, y es decir cuales son los derechos que tienen estas personas, y estos derechos
del derecho a Ia salud en particular, vincuian genericamente a los clasicos han sido incorporados en estas sentencias judiciales. Por lo tanto son efecti-
poderes del Estado: al ejecutivo, al disefiar las politicas sociales; allegislati- vos, tienen que implementarse, son obligatorios, son normas juridicas cuyo
vo, al dictar las clausulas pertinentes para impulsar Ia operativizacion de los incumplimiento genera responsabilidad. Pero de nada sirve si no tenemos
derechos contenidos en Ia Constitucion y los instrumentos internacionales· polfticas de salud, polfticas sociales que implementen los demas poderes
y al judicial, a! aplicar e interpretar Ia norrnativa emanada por los organo~ del Estado. Esto !leva a Ia excesiva judicializacion de los problemas de
competentes, salvar las omisiones inconstitucionales 95 e inconvencionales 96 derechos humauos, el cual no es el mejor escenario. Los poderes judiciales
en que estos incun·an, supervisar Ia progresividad sustentable de aquellos de todo el mundo han tenido un protagonismo extraordinario en los ultimos
derechos y procurar enervar los intentos de regresividad a su respecto. aftos en el campo de los derechos humanos. En este sentido nosotros hemos
Sin embargo, es innegable que Ia actividad de Ia magistratura jurisdiccional sido vanguardia en nuestro pais en muchos aspectos. El Poder Judicial de
adquiere singular importancia desde que, como mutatis mutandi ha afirrna- Ia Argentina ha desempeftado un rol importantfsimo en el campo de los de-
do MENDEZ, una obligacion internacional puede cumplirse de varias maue- rechos humanos, y creo que esto hay que decirlo para que Ia comunidad lo
ras y por via de diversos poderes del Estado, sieudole indiferente al derecho reconozca. ' 98
internacional que se lo haga por via administrativa, legislativa o judicial, 13. Fl derecho a Ia salud origina para el Estado obligaciones de caracter po-
sin perjuicio de lo cual -agrega-, "ante un incumplimiento, ya sea total . itivo, y no meras obligaciones de abstencion. 99 De hecho, las medidas de
o parcial, es a Ia justicia a quien correspondera arbitrar los medios para acci6n positiva que Ia Constituci6n le encomienda en el marco del nuevo
,.,1'

'
garantizar el goce del derecho, tanto porque en derecho interno el Poder paradigma del principio de igualdad, son una buena muestra del nivel obli-
94 Vcr para ampliar, BAZAN, 2008 (a), pp. 315/373. gacional, juridico y axiol6gico, que tiene el Estado en este sensible ambito,
:'i 95 Sabre el tcma pucde verse, entre otros trabajos, BAzAN, 2007 {b), pp. 12l/144.
96 Vcr BAzAN, 2009 (b), pp. 1240/1256. 97 MENDEZ, 1997, p. 532.
98 LORENZEm, 2009, p. 22.
99 CouRTlS, 2007, p. 750.

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para abastecer el postulado preambular de "promover el bienestar general' y Referencias


tambien las demandantes consignas que obran en el art. 75, inc. 19, en punta
a proveer lo conducente a! 'desarrollo humano' y a! "progreso economico Bibliograficas
con justicia social." Alvarez Larrondo, Federico M., "Marco regu1atorio de 1a rnedicina prepaga. Ami-
Convergentemente, y como se ha afirmado, el Estado Nacional es el garante lisis del texto aprobado por el parlamento", en La Ley. Suplemento Especial
ultimo del sistema de salud, sin perjuicio de las obligaciones que correspon- Regimen Juridico de Ia Medicina Prepaga, La Ley, Buenos Aires, mayo de
dan a otros actores publicos y privados. 100 2011, p. 3.

I 4. Las entidades no estatales que hacen parte del sistema de salud ( empresas Bazan, Victor, "La jurisdicci6n constitucional en Argentina: actualidad y prospec-
de medicina prepaga y obras sociales), no obstante Ia indole comer cia! de tiva", Anuario Jberoamericano de Justicia Constitucional, No 13, Centro de
Ia actividad que despliegan, sin duda adquieren obligaciones concretas e Estudios Politicos y Constitucionales, Madrid, 2009 (a), pp. 33/88.
inevadibles respecto de sus usuarios, desde que tienden a proteger derechos 'Inconstitucionalidad e inconvencionalidad por omision', La Ley, yo 2009-E
fundamentales de estos como los relativos a Ia vida, Ia salud, Ia seguridad y (b), Buenos Aires, pp. 1240/1256.
Ia integridad, con lo cual su labor esta ( o deberia estar) tefiida de un fuerte
'La Corte Suprema de Justicia argentina y su ro1 en la articulacion del Dere-
compromiso social.
cho Internacional de los Derechos Humanos y el Derecho Interno', Revis fa de
De hecho, en algunos fallos Ia Corte Suprema ha dejado al descubierto su Derecho Politico, No 73, UNED, septiembre-diciembre de 2008 (a), Madrid,
posicion permeable a nutrir su linea argumentativa con algunos ingredientes pp. 315/373.
de Ia doctrina de Ia Drittwirkung en su aplicacion a casas en los que estaba
'Las omisiones legislativas inconstitucionales y su posible correcci6n: entre
en juego Ia efectividad del derecho a Ia salud por actores privados del siste-
Ia tension y el dialogo del Poder Judicial y el Congreso', en GENTILE, Jorge
ma de salud (empresas de medic ina prepaga).
H. ( comp. ), El Poder Legislativo. Aportes para el co nacimiento del Congreso
15. En un marco generico de discusi6n, para concluir y a modo de mensaje de Ia Naci6n Argentina, Asociacion Argentina de Derecho Constitucional y
envolvente de los diversos rubros tematicos perfilados en este trabajo, cree- Fundacion Konrad Adenauer, Montevideo, 2008 (b), pp. 899/929.
mos que es imposible soslayar 1a existencia de una directriz axiologicamen-
'Respuestas normativas y jurisdiccionales frente a las omisiones inconstitu-
te relevante que en todo momenta debe ser tenida en consideraci6n tanto
cionales: una vision de derecho comparado', En busca de las normas au-
por las autoridades pertinentes en el ambito intemo cuanto por los 6rganos
sentes. Ensayos sabre Ia inconstitucionalidad par omisi6n, en CARBONELL,
competentes en Ia dimension transnacional en el respectivo cumplirniento
Miguel (coord. ), 2' ed., Instituto de Investigaciones Juridicas, Universidad
de sus funciones: los derechos humanos son refiejo directo de Ia dignidad
Nacional Autonoma de Mexico, Mexico D.F., 2007 (a), pp. 75/270.
humana, sean ellos civiles y politicos o econ6rnicos, sociales y cultura1es
(como el derecho a Ia salud). 'Neoconstitucionalismo e inconstitucionalidad por omision', Revista Derecho
del Estado, No 20, Universidad del Externado, diciembre de 2007 (b), Bogota,
Ademas, y precisamente en relaci6n con estos ultirnos (derechos sociales ),
pp. 121/144.
NINo ensefia -mutatis mutandi- que "todos los asi llarnados 'derechos so-
ciales' ( ... ) deberfan verse como derechos a priori, dado que su no satis- 'El habeas data y el derecho de autodeterminacion informativa en perspecti-
facci6n dafiarfa el funcionamiento apropiado del proceso democratico y su va de derecho comparado', Estudios Constitucionales. Revis fa Semestral del
calidad epistemica. " 101 Centro de Estudios Constitucionales, Afio 3, N° 2, Universidad de Talca, San-
tiago de Chile, 2005, pp. 85/139.
'El imperativo preambular historico de 'afianzar Ia justicia', su vigencia y
algunos desafios y exigencias que impone a Ia Corte Suprema de Justicia', yo
I, Homenaje a! Sesquicentenario de Ia Constituci6n Nacional (1853-2003),
Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Cordoba, Cordoba,
100 idem.
101 NtNO, 1997,p.301. 2003, pp. 303/336.

..,.,.,
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